Qua phõn tớch ở phần cuối Chƣơng I, chỳng ta cú thể xỏc định đƣợc những vai trũ mà NHTM cú thể tham gia vào một dự ỏn phỏt hành trỏi phiếu riờng lẻ của doanh nghiệp tại Việt Nam. Theo đú, NHTM cú thể tham gia ngay từ giai đoạn đầu với vai trũ là một tổ chức tƣ vấn phỏt hành; hay ở giai đoạn sau nhƣ một tổ chức bảo lónh phỏt hành trỏi phiếu; tổ chức đấu thầu; đại lý phỏt hành; đại lý thanh toỏn; đại lý quản lý cỏc tài khoản; tổ chức lƣu ký hay tổ chức bảo lónh thanh toỏn trỏi phiếu. Tuy nhiờn, mỗi vai trũ mà NHTM tham gia đều thể hiện những nghiệp vụ khỏc nhau trong hoạt động của NHTM, cú những nghiệp vụ NHTM đƣợc phộp thực hiện ngay từ khi cú quyết định thành lập, nhƣng cũng cú những nghiệp vụ NHTM phải đỏp ứng những điều kiện nhất định theo quy định của phỏp luật trong từng thời kỳ nhằm đảm bảo sự tuõn thủ và hạn chế rủi ro trờn thị trƣờng. Luật TCTD 2010 chia hoạt động kinh doanh của NHTM thành 2 nhúm: “Cỏc hoạt động ngõn hàng của NHTM và cỏc hoạt động kinh doanh khỏc của NHTM”.
Trƣớc hết, xột nhúm “Cỏc hoạt động ngõn hàng của NHTM”, Luật TCTD 1997, đƣợc sửa đổi bổ sung năm 2004, dành toàn bộ Mục 1, 2, 3 Chƣơng III để quy định về cỏc hoạt động ngõn hàng của NHTM và tại Luật TCTD 2010, Điều 98 quy định về nhúm này gồm:
38
“1. Nhận tiền gửi khụng kỳ hạn, tiền gửi cú kỳ hạn, tiền gửi tiết
kiệm và cỏc loại tiền gửi khỏc.
2. Phỏt hành chứng chỉ tiền gửi, kỳ phiếu, tớn phiếu, trỏi phiếu để
huy động vốn trong nước và nước ngoài.” [24, Điều 98]
Theo đú, NHTM cú thể nhận tiền gửi cỏc loại và phỏt hành cỏc chứng chỉ, giấy tờ cú giỏ để huy động vốn cho hoạt động kinh doanh. Ngoài ra, phỏp luật quy định NHTM cấp tớn dụng dƣới cỏc hỡnh thức:
“Cho vay;
Chiết khấu, tỏi chiết khấu cụng cụ chuyển nhượng và giấy tờ cú giỏ khỏc;
Bảo lónh ngõn hàng; Phỏt hành thẻ tớn dụng;
Bao thanh toỏn trong nước; bao thanh toỏn quốc tế đối với cỏc ngõn hàng được phộp thực hiện thanh toỏn quốc tế;
Cỏc hỡnh thức cấp tớn dụng khỏc sau khi được Ngõn hàng Nhà
nước chấp thuận.” [24, Điều 98]
Ngoài hai hoạt động chớnh là huy động vốn và cấp tớn dụng, phỏp luật quy định dịch vụ thanh toỏn nhƣ một dịch vụ thƣờng xuyờn và chủ yếu của cỏc NHTM, theo đú, NHTM đƣợc phộp:
“Mở tài khoản thanh toỏn cho khỏch hàng. Cung ứng cỏc phương tiện thanh toỏn. Cung ứng cỏc dịch vụ thanh toỏn sau đõy:
a) Thực hiện dịch vụ thanh toỏn trong nước bao gồm sộc, lệnh chi, ủy nhiệm chi, nhờ thu, ủy nhiệm thu, thư tớn dụng, thẻ ngõn hàng, dịch vụ thu hộ và chi hộ;
39
b) Thực hiện dịch vụ thanh toỏn quốc tế và cỏc dịch vụ thanh toỏn
khỏc sau khi được Ngõn hàng Nhà nước chấp thuận”[24, Điều 98]
Chỳng ta thấy, cỏc hoạt động nhƣ huy động vốn, cấp tớn dụng, cung ứng cỏc dịch vụ thanh toỏn là những hoạt động thƣờng xuyờn, cơ bản của NHTM. Sau khi đƣợc NHNN cấp phộp thành lập và hoạt động, NHTM cú quyền tối thiểu là đƣợc thực hiện cỏc hoạt động này mà khụng cần phải xin thờm bất kỡ loại giấy phộp con nào để hợp phỏp húa hoạt động đú. Tƣơng ứng với vai trũ của NHTM trong dự ỏn phỏt hành trỏi phiếu riờng lẻ của doanh nghiệp, NHTM cú thể thực hiện vai trũ đại lý thanh toỏn với nghiệp vụ cung ứng dịch vụ thanh toỏn theo đỳng chức năng hoạt động của mỡnh hoặc cung cấp dịch vụ bảo lónh ngõn hàng cho khoản thanh toỏn gốc và lói trỏi phiếu của tổ chức phỏt hành. Bằng một hợp đồng đại lý thanh toỏn hay một thƣ bảo lónh, NHTM sẽ cung cấp cho tổ chức phỏt hành và cỏc chủ đầu tƣ dịch vụ thanh toỏn và bảo lónh thanh toỏn mà khụng cần xin cấp giấy phộp con từ NHNN. Đối với dịch vụ thanh toỏn, tổ chức phỏt hành cần mở một tài khoản thanh toỏn tại NHTM mà mỡnh ký kết hợp đồng đại lý thanh toỏn và sử dụng cỏc dịch vụ thanh toỏn tại ngõn hàng này để thanh toỏn tiền gốc và lói trỏi phiếu cho cỏc chủ đầu tƣ theo thỏa thuận của cỏc bờn, phự hợp với bản cụng bố thụng tin trỏi phiếu của tổ chức phỏt hành. Cũn đối với dịch vụ bảo lónh thanh toỏn, NHTM cú thể xem xột cấp thƣ bảo lónh cú tài sản bảo đảm hoặc khụng cú tài sản bảo đảm cho tổ chức phỏt hành trờn cơ sở thỏa món cỏc tỷ lệ đảm bảo an toàn rủi ro tớn dụng trong từng thời kỳ.
Nhúm thứ 2 là nhúm “Cỏc hoạt động khỏc của NHTM”. Nhúm này đƣợc quy định tại Mục 4 Chƣơng III Luật cỏc Tổ chức tớn dụng cũ và đƣợc quy định tại Điều 107 Luật cỏc Tổ chức tớn dụng 2010.
“Dịch vụ quản lý tiền mặt, tư vấn ngõn hàng, tài chớnh; cỏc dịch vụ quản lý, bảo quản tài sản, cho thuờ tủ, kột an toàn.
40
Tư vấn tài chớnh doanh nghiệp, tư vấn mua, bỏn, hợp nhất, sỏp nhập doanh nghiệp và tư vấn đầu tư.
Mua, bỏn trỏi phiếu chớnh phủ, trỏi phiếu doanh nghiệp. Dịch vụ mụi giới tiền tệ.
Lưu ký chứng khoỏn, kinh doanh vàng và cỏc hoạt động kinh doanh khỏc liờn quan đến hoạt động ngõn hàng sau khi được
Ngõn hàng Nhà nước chấp thuận bằng văn bản.” [24, Điều 107]
Đõy đƣợc xem là nhúm hoạt động khụng thƣờng xuyờn của NHTM, cỏc NHTM khụng cung ứng cỏc dịch vụ này nhằm mục đớch duy trỡ sự tồn tại của ngõn hàng mỡnh hay kiếm nguồn thu ổn định. Mặc khỏc, để thực hiện đƣợc cỏc hoạt động này, cỏc NHTM cần đỏp ứng những điều kiện nhất định theo quy định của phỏp luật trong từng thời kỡ bởi nú cú ảnh hƣởng khụng nhỏ đến cỏc tổ chức, cỏ nhõn trờn thị trƣờng. Điều 107 Luật TCTD 2010 quy định, cỏc NHTM muốn thực hiện cỏc hoạt động khỏc phải đƣợc NHNN chấp thuận bằng văn bản. Đồng thời, Điều 90 Luật TCTD 2010 quy định nhƣ sau:
“Tổ chức tớn dụng khụng được tiến hành bất kỳ hoạt động kinh doanh nào
ngoài cỏc hoạt động ngõn hàng, hoạt động kinh doanh khỏc ghi trong Giấy
phộp được Ngõn hàng Nhà nước cấp cho tổ chức tớn dụng.” [24, Khoản 2
Điều 90]
Theo quy định này, cỏc NHTM đƣợc thành lập sau khi Luật cỏc Tổ chức tớn dụng 2010 cú hiệu lực phải đƣợc NHNN chấp thuận và ghi cụ thể phạm vi, loại hỡnh, nội dung hoạt động ngõn hàng, hoạt động kinh doanh khỏc trong Giấy phộp. Những NHTM thành lập trƣớc đú, tuy khụng phải xin cấp lại Giấy phộp [24, Khoản 1 Điều 161], nhƣng để thực hiện đƣợc cỏc hoạt động khỏc này cần phải đƣợc NHNN chấp thuận bằng văn bản.
Khi nghiờn cứu về Luật Chứng khoỏn và cỏc văn bản liờn quan, chỳng ta cú thể thấy NHTM đƣợc nhắc đến với vai trũ một tổ chức kinh doanh chứng
41
khoỏn độc lập. Trƣớc đõy, Quyết định 27/2007/QĐ-BTC ban hành Quy chế tổ chức và hoạt động của Cụng ty Chứng khoỏn quy định:
“Tổ chức kinh doanh chứng khoỏn là cụng ty chứng khoỏn, cụng ty quản
lý quỹ, cụng ty quản lý tài sản, ngõn hàng đầu tư thực hiện cỏc nghiệp vụ theo
quy định tại Điều 60, Điều 61 Luật Chứng khoỏn.” [25, Khoản 2 Điều 2]
Trong khi đú, Điều 60 Luật Chứng khoỏn quy định cỏc nghiệp vụ kinh doanh của cụng ty chứng khoỏn nhƣ sau:
“1. Cụng ty chứng khoỏn được thực hiện một, một số hoặc toàn bộ nghiệp vụ kinh doanh sau đõy:
a) Mụi giới chứng khoỏn; b) Tự doanh chứng khoỏn;
c) Bảo lónh phỏt hành chứng khoỏn; d) Tư vấn đầu tư chứng khoỏn.
2. Cụng ty chứng khoỏn chỉ được phộp thực hiện nghiệp vụ bảo lónh phỏt hành chứng khoỏn khi thực hiện nghiệp vụ tự doanh chứng khoỏn.
3. Ngoài cỏc nghiệp vụ kinh doanh quy định tại khoản 1 Điều này, cụng ty chứng khoỏn được cung cấp dịch vụ tư vấn tài chớnh và
cỏc dịch vụ tài chớnh khỏc.” [25, Điều 60]
Quyết định 27/2007/QĐ-BTC đó hết hiệu lực kể từ ngày 15/01/2013 khi Thụng tƣ số 210/2012/TT-BTC hƣớng dẫn về thành lập cụng ty chứng khoỏn bắt đầu cú hiệu lực. Tuy Thụng tƣ 210/2012/TT-BTC khụng đề cập đến khỏi niệm tổ chức kinh doanh chứng khoỏn nữa, nhƣng vẫn cú thể hiểu, một ngõn hàng cú thể thực hiện cỏc nghiệp vụ kinh doanh chứng khoỏn, và khi ngõn hàng đú thực hiện cỏc nghiệp vụ đƣợc quy định tại Luật Chứng khoỏn thỡ nú
42
chịu sự điều chỉnh của Luật Chứng khoỏn và cỏc văn bản hƣớng dẫn liờn quan đối với hoạt động này.
Điều 48 Luật Chứng khoỏn 2006 quy định về điều kiện đăng ký hoạt động lƣu ký chứng khoỏn của cỏc NHTM nhƣ sau:
- Cú Giấy phộp thành lập và hoạt động tại Việt Nam;
- Nợ quỏ hạn khụng quỏ năm phần trăm tổng dư nợ, cú lói trong
năm gần nhất;
- Cú địa điểm, trang bị, thiết bị phục vụ hoạt động đăng ký, lưu ký,
thanh toỏn cỏc giao dịch chứng khoỏn. [25, Điều 48]
Đỏp ứng đủ cỏc điều kiện trờn, NHTM cú thể nộp hồ sơ xin chấp thuận từ NHNN và cấp phộp từ Bộ Tài chớnh để thực hiện nghiệp vụ lƣu ký chứng khoỏn. Tuy nhiờn, đến nay, hầu hết cỏc NHTM khụng xin đƣợc cấp phộp đối với hoạt động này, chỉ cỏc cụng ty chứng khoỏn mới cú đủ điều kiện và đƣợc phộp cung cấp dịch vụ lƣu ký chứng khoỏn.
Khoản 14, Điều 6 Luật Chứng khoỏn 2006 quy định:
“Tổ chức bảo lónh phỏt hành là cụng ty chứng khoỏn được phộp hoạt
động bảo lónh phỏt hành chứng khoỏn và ngõn hàng thương mại được Ủy ban Chứng khoỏn Nhà nước chấp thuận bảo lónh phỏt hành trỏi phiếu theo
điều kiện do Bộ Tài chớnh quy định.” [25, Điều 6]
Điều Luật này quy định điều kiện để một NHTM cú thể tham gia kinh doanh chứng khoỏn với vai trũ tổ chức bảo lónh phỏt hành là phải đƣợc Ủy ban Chứng khoỏn Nhà nƣớc chấp thuận.
Vai trũ Tổ chức bảo lónh phỏt hành của NHTM cũng đƣợc quy định trong Nghị định 90/2011/NĐ-CP về cỏc phƣơng thức phỏt hành trỏi phiếu tại Điều 17 bao gồm:
- Đấu thầu phỏt hành trỏi phiếu;
43
- Đại lý phỏt hành trỏi phiếu;
- Bỏn trực tiếp cho nhà đầu tư trỏi phiếu (đối với doanh nghiệp phỏt
hành là tổ chức tớn dụng).
Theo đú, cỏc đối tƣợng tham gia đấu thầu, bảo lónh phỏt hành, đại lý phỏt hành trỏi phiếu doanh nghiệp gồm cỏc cụng ty chứng khoỏn, tổ chức tớn dụng và cỏc định chế tài chớnh khỏc đƣợc phộp cung cấp dịch vụ đấu thầu, bảo lónh và đại lý phỏt hành theo quy định của phỏp luật hiện hành [2, Điều 17]. Nhƣ vậy, NHTM cú thể cung cấp dịch vụ đấu thầu, bảo lónh và đại lý phỏt hành cho doanh nghiệp phỏt hành trỏi phiếu nhƣng phải đƣợc phộp cung cấp cỏc dịch vụ này theo quy định của phỏp luật.
Tuy nhiờn, quy định của phỏp luật về cỏc điều kiện cấp phộp thực hiện nghiệp vụ bảo lónh phỏt hành, đại lý phỏt hành hay tổ chức đấu thầu của NHTM vẫn chƣa cụ thể và gõy nhiều khú khăn cho cỏc NHTM khi thực hiện xin cấp phộp.
Luật TCTD 2010 quy định:
“Ngõn hàng thương mại phải thành lập hoặc mua lại cụng ty con,
cụng ty liờn kết để thực hiện hoạt động kinh doanh sau đõy:
Bảo lónh phỏt hành chứng khoỏn, mụi giới chứng khoỏn; quản lý, phõn phối chứng chỉ quỹ đầu tư chứng khoỏn; quản lý danh mục
đầu tư chứng khoỏn và mua, bỏn cổ phiếu” [24, Khoản 2 Điều 103]
Nhƣ vậy, kể từ khi Luật TCTD 2010 cú hiệu lực, cỏc NHTM khụng đƣợc phộp trực tiếp thực hiện nghiệp vụ bảo lónh phỏt hành chứng khoỏn mà chỉ đƣợc thực hiện nghiệp vụ này thụng qua cụng ty con hoặc cụng ty liờn kết. Quy định này nhằm tỏch biệt hoạt động chứng khoỏn ra khỏi hoạt động ngõn hàng, hạn chế rủi ro tài chớnh. Tuy nhiờn, nú cũng hạn chế dịch vụ của cỏc NHTM khi tham gia thị trƣờng tài chớnh. Cú thể thấy, Nghị định 90/2011/NĐ- CP ra đời sau khi Luật TCTD 2010 cú hiệu lực đó khụng quỏn triệt đƣợc quy
44
định này và vẫn để NHTM cú thể tham gia bảo lónh phỏt hành trỏi phiếu (khi đƣợc cấp phộp). Điều này khiến cỏc quy định phỏp luật mõu thuẫn nhau và dễ dẫn đến việc cỏc NHTM ỏp dụng sai hoặc cố tỡnh xin cấp phộp hoạt động. Trờn thế giới, cỏc cụng ty chứng khoỏn ở Mỹ, Nhật, Hàn Quốc, cú sự tỏch bạch giữa hoạt động ngõn hàng và lĩnh vực chứng khoỏn. Ở Mỹ, đạo luật Glass-Steagall 1933 bắt buộc hai hoạt động này tỏch biệt nhau, Glass – Steagall chỉ cho phộp cỏc NHTM tiến hành chào bỏn cỏc loại chứng khoỏn chớnh phủ mới phỏt hành lần đầu; nhƣng cấm cỏc tổ chức này bảo lónh phỏt hành chứng khoỏn doanh nghiệp hoặc tham gia vào hoạt động mụi giới chứng khoỏn. Tuy nhiờn, hiện nay tại Mỹ, ngƣời ta đề nghị huỷ bỏ đạo luật Glass- Steagall, cho phộp cỏc NHTM đƣợc tham gia vào lĩnh vực chứng khoỏn. Thỏng 7 năm 1988, Cục dự trữ liờn bang Mỹ đó cho phộp thớ điểm ngõn hàng J.P Morgan đƣợc phộp bảo lónh phỏt hành trỏi phiếu cụng ty từ thỏng 1 năm 1989 và đƣợc phộp bảo lónh phỏt hành cổ phiếu từ thỏng 9 năm 1990, tiếp đú dần dần mở rộng cho cỏc ngõn hàng khỏc [22].
Khụng giống nhƣ nghiệp vụ bảo lónh phỏt hành, NHTM vẫn cú cơ hội cung cấp dịch vụ đại lý phỏt hành hoặc tổ chức đấu thầu cho doanh nghiệp phỏt hành dƣới danh nghĩa xin cấp phộp dịch vụ tƣ vấn tài chớnh, hay cỏc dịch vụ tài chớnh khỏc (theo Điều 107 Luật TCTD 2010). Tuy nhiờn vẫn chƣa cú một văn bản hƣớng dẫn cụ thể nào về điều kiện xột cấp phộp cho cỏc NHTM tham gia kinh doanh chứng khoỏn với cỏc vai trũ nờu trờn. Đõy cũng là một hạn chế đối với cỏc NHTM khi họ muốn phỏt triển theo hƣớng ngõn hàng đa năng, tham gia cỏc hoạt động tài chớnh, chứng khoỏn để mở rộng phạm vi hoạt động. Phỏp luật mới chỉ cho phộp thực hiện, nhƣng chƣa khuyến khớch và tạo điều kiện để cỏc NHTM cú thể thực hiện trờn thực tế.
Cú thể thấy, mụ hỡnh ngõn hàng đa năng bao gồm cỏc hoạt động trong lĩnh vực chứng khoỏn gồm bảo lónh phỏt hành, mụi giới, tự doanh, quản lý danh mục đầu tƣ, tƣ vấn đầu tƣ, tham gia vào lƣu ký và thanh toỏn bự trừ
45
chứng khoỏn… đƣợc ỏp dụng ở cỏc nƣớc Bắc Âu, Hà Lan, Thuỵ Sĩ, Áo… Ƣu điểm của mụ hỡnh này là ngõn hàng cú thể kết hợp nhiều lĩnh vực kinh doanh, nhờ đú mà giảm bớt rủi ro cho hoạt động kinh doanh chung và cú khả năng về tài chớnh chịu đựng cỏc biến động của thị trƣờng chứng khoỏn. Tuy nhiờn, mụ hỡnh đa năng hoàn toàn cú một số hạn chế: thị trƣờng chứng khoỏn phỏt triển chậm vỡ hoạt động chủ yếu của hệ thống ngõn hàng dựng vốn để cấp tớn dụng và dịch vụ thanh toỏn, do đú ngõn hàng thƣờng quan tõm đến lĩnh vực chứng khoỏn. Điều này đó thể hiện sự kộm phỏt triển ở thị trƣờng chứng khoỏn Chõu Âu tƣơng quan với thị trƣờng chứng khoỏn Mỹ. Bờn cạnh đú, cũn nhƣợc điểm là trong trƣờng hợp biến động trờn thị trƣờng chứng khoỏn, hậu quả cú thể tỏc động tiờu cực đến lĩnh vực kinh doanh tiền tệ giữa hai loại hỡnh kinh doanh này. Thực tế đó chứng minh thụng qua cuộc đại khủng hoảng 1929-1933, hay vụ phỏ sản ngõn hàng Barings của Anh năm 1995. Ngƣợc lại, trong trƣờng hợp thị trƣờng tiền tệ biến động cú thể ảnh hƣởng đến hoạt động kinh doanh chứng khoỏn của cỏc ngõn hàng. Cuộc khủng hoảng tài chớnh tiền tệ ở Thỏi Lan là một minh chứng [7]. Hiện nay, Việt Nam đang cú xu hƣớng học theo mụ hỡnh ngõn hàng đa năng một phần. Theo đú, cỏc NHTM muốn hoạt động trong lĩnh vực chứng khoỏn phải thành lập cụng ty con- cụng ty chứng khoỏn , hoạt động độc lập. Mụ hỡnh này đƣợc ỏp dụng ở Anh và những nƣớc cú quan