Điều hành hoạt động công ty cổ phần của giám đốc theo pháp luật việt nam

Với mong muốn đi sâu tìm hiểu các quy định liên quan đến hoạt động quản lý và điều hành của Giám đốc trong công ty cổ phần từ đó đề ra một số giải pháp khắc phục nhằm đảm bảo hiệu quả ho

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

ĐIỀU HÀNH HOẠT ĐỘNG CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA GIÁM ĐỐC THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

NGÔ XUÂN HÒA

HÀ NỘI - 2018

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

ĐIỀU HÀNH HOẠT ĐỘNG CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA

GIÁM ĐỐC THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

NGÔ XUÂN HÒA

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ: 8380107

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS.TS NGUYỄN NHƯ PHÁT

HÀ NỘI – 2018

LỜI CAM ĐOAN

Tôi là Ngô Xuân Hòa, hiện đang là học viên lớp 16M LKT Luật Kinh Tế -

Trường Đại học Mở Hà Nội; tôi xin cam đoan bản luận văn thạc sĩ: ''Điều hành

hoạt động công ty cổ phần của giám đốc theo pháp luật Việt Nam'' được thực

hiện dưới sự hướng dẫn của PGS.TS Nguyễn Như Phát là công trình nghiên

cứu riêng của tôi Các dữ liệu trong luận văn là trung thực, chính xác, các tài liệu trích dẫn và số liệu sử dụng trong luận văn có nguồn gốc rõ ràng Các kết quả nghiên cứu chưa từng được công bố dưới bất kì hình thức nào khác

Tác giả

Ngô Xuân Hòa

LỜI CẢM ƠN

Sau một thời gian học tập và nghiên cứu, được phép của Bộ Giáo dục Đào tạo, và dưới sự hướng dẫn tận tình của các thầy giáo, cô giáo luận văn tốt nghiệp cao học được hoàn thành tại Trường Đại Học Mở Hà Nội Có được bản luận văn tốt nghiệp này tôi xin bày tỏ lòng biết ơn chân thành và sâu sắc tới đến

Khoa Sau Đại Học - Trường Đại học Mở Hà Nội, đặc biệt là PGS.TS Nguyễn

Như Phát đã trực tiếp hướng dẫn, dìu dắt, giúp đỡ tôi với những chỉ dẫn khoa

học quí giá trong suốt quá trình triển khai, nghiên cứu và hoàn thành đề tài

''Quản lý điều hành công ty cổ phần của giám đốc theo quy định Việt Nam”

Tôi xin trân trọng cảm ơn các Giảng viên đã trực tiếp giảng dạy truyền đạt những kiến thức khoa học chuyên ngành Ngành Luật Kinh tế trong suốt quá trình học tập Tôi cũng xin chân thành cảm ơn bạn bè và gia đình đã chia

sẻ, động viên, giúp đỡ tôi trong suốt quá trình thực hiện và hoàn thành bản luận văn này

Mặc dù đã hết sức cố gắng, nhưng do hạn chế về thời gian và kinh nghiệm chuyên môn nên luận văn không thể tránh khỏi những thiếu sót và khiếm khuyết Tôi rất mong nhận được sự đóng góp, phê bình của quý Thầy Cô, các nhà khoa học, đọc giả và các bạn đồng nghiệp để tiếp thu bổ sung và hoàn thiện đề tài hơn nữa

Xin chân thành cảm ơn!

Tác giả

Ngô Xuân Hòa

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN

LỜI CẢM ƠN

MỤC LỤC

DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT

DANH MỤC SƠ ĐỒ BẢNG BIỂU

PHẦN MỞ ĐẦU 6

CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA GIÁM ĐỐC 13

1.1 Khái niệm về quản lý điều hành công ty cổ phần 13

1.1.1 Khái niệm về quản lý điều hành công ty cổ phần 13

1.1.2 Đặc trưng của việc quản lý CTCP 14

1.1.3 Các thiết chế quản lý CTCP 15

1.2 Khái niệm, đặc điểm hoạt động và vai trò Giám đốc trong công ty 21

1.2.1 Khái niệm Giám đốc/Tổng giám đốc trong công ty 21

1.2.2 Đặc điểm hoạt động của Giám đốc trong công ty 24

1.2.3 Vai trò Giám đốc trong công ty 25

1.3 Khái quát pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc 36

1.3.1 Sự cần thiết phải quy định bằng pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc 36

1.3.2 Lịch sử hình thành và phát triển của pháp luật Việt Nam về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc 39

Thứ nhất, về tiêu chuẩn lựa chọn Giám đốc 39

Thứ ba, về quyền và nghĩa vụ cơ bản của Giám đốc trong công ty 40

1.3.3 Kinh nghiệm điều chỉnh hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật một số quốc gia trên thếgiới 43

TIỂU KẾT CHƯƠNG 1 49

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CỦA GIÁM ĐỐC CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 51

2.1 Thực trạng và những quy định chung về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc 51

2.1.1 Thực trạng điều chỉnh pháp luật vềGĐ/TGĐ 51 2.1.2 Những quy định chung 55 2.1.3 Quy định về nghĩa vụ của Giám đốc trong hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần 57

2.2 Những qui định riêng về điều hành của Giám đốc trong Công ty cổ phần 64

2.2.1 Về nghĩa vụ công khai các lợi ích liên quan 65 2.2.2 Một số quy định khác 67

2.3 Nhận xét tình hình thực thi pháp luật về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty ở ViệtNam 70

2.3.1 Những kết quả đạt được trong việc thực thi pháp luật về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty ở ViệtNam 70 2.3.2 Những hạn chế trong việc thực thi pháp luật về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty ở ViệtNam 72 2.3.3 Nguyên nhân của tình trạng trên 78

TIỂU KẾT CHƯƠNG 2 80 CHƯƠNG 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CÔNG TY CỦA GIÁM ĐỐC Ở VIỆT NAM 81 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc 81 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc 84 TIỂU KẾT CHƯƠNG 3 88 KẾT LUẬN 90 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT

1 Công ty cổ phần : CTCP

2 Công ty Trách nhiệm hữu hạn : CTTNHH

3 Doanh nghiệp tư nhân : DNTN

4 Doanh nghiệp nhà nước : DNNN

5 Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 : LDN2005

6 Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung Ương : CIEM

7 Đảng Cộng sảnViệt Nam : ĐCSVN

8 Đại hội đồng cổ đông : ĐHĐCĐ

9 Hội đồng quản trị : HĐQT

10 Giám đốc/Tổng giám đốc : GĐ/TGĐ

11 Ban Kiểm soát : BKS

12 Kiểm soát viên : KSV

13 Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh : GCNĐKKD

14 Nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩaViệt Nam : CHXHCNVN

15 Tổ chức Thương mại thế giới : WTO

16 Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế : OECD

17 Chương trình phát triển Liên Hợp Quốc : UNDP

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Công ty cổ phần (CTCP) là một loại hình doanh nghiệp có vai trò quan trọng trong việc xây dựng và phát triển nền kinh tế ở các nước trên thế giới nói chung và

ở Việt Nam nói riêng đặc biệt là khi nước ta đang trong quá trình hội nhập quốc tế ngày càng sâu rộng Tuy nhiên, việc quản lý CTCP ở Việt Nam còn là một vấn đề khá mới mẻ so với lịch sử phát triển hàng trăm năm của hoạt động này ở các nước Châu Âu Là nước đang phát triển với lợi thế lớn trong việc học tập kinh nghiệm của các nước đi trước, nhưng việc quản lý CTCP ở Việt Nam vẫn còn gặp khó khăn, bất cập, chưa thể bứt ra khỏi những ảnh hưởng sâu sắc của nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung trước đây

Giám đốc (Tổng Giám đốc), sau đây được gọi tắt là Giám đốc, có vai trò và vị trí quan trọng trong mô hình quản trị của công ty Cổ Phần Giám đốc là người dẫn dắt, điều hành công ty cổ phần trong mọi hoạt động kinh doanh hàng ngày Vì vậy, kết quả sản xuất kinh doanh của công ty có diễn ra theo đúng mục tiêu, chính sách do chủ sở hữu công ty đặt ra hay không phụ thuộc rất nhiều vào sự dẫn dắt và điều hành của Giám đốc Điều này được hiểu rằng Giám đốc là một trong những người quyết định sự thành bại của một công ty Sự thành bại của mỗi một công ty tạo nên sự thành bại của

hệ thống các công ty, từ đó góp phần quyết định đến sự thành bại của cả nền kinh tế Nhận thức được điều đó, ngay trong luật công ty năm 1990 (LCT 1990), các nhà làm luật đã ghi nhận vai trò, nhiệm vụ của Giám đốc Tuy nhiên, trải qua nhiều lần sửa đổi, ban hành mới, từ luật doanh nghiệp 1999 (LDN 1999), đến luật doanh nghiệp 2005 (LDN 2005) và gần đây là luật doanh nghiệp 2014 (LDN 2014), các qui định của luật vẫn chủ yếu mang tính chất ghi nhận địa vị pháp lý của Giám đốc trong cơ cấu tổ chức quản lý điều hành của công ty mà chưa có hướng dẫn cụ thể

về cách thức áp dụng các quy định này trên thực tế

Chính vì chưa có cơ chế, hướng dẫn trong việc giám sát, đôn đốc Giám đốc

nói riêng, những người quản lý doanh nghiệp nói chung trong việc thực hiện hoạt động quản lý điều hành công ty nên hoạt động này của Giám đốc thường không được kiểm soát chặt chẽ, các hành vi mang tính chất tư lợi thường không được phát hiện sớm và ngăn chặn kịp thời mà chỉ bị đưa ra xét xử khi đã gây ra những tổn thất to lớn cho nền kinh tế, như các vụ đại án tham nhũng gần đây của Vinashin và Vinalines chẳng hạn Điều này không những gây nên thiệt hại trực tiếp, nghiêm trọng cho nền kinh tế mà còn ảnh hưởng lớn đến tâm lý của nhà đầu tư nói riêng cũng như các doanh nghiệp đang hoạt động trên thị trường nói chung Với mong muốn đi sâu tìm hiểu các quy định liên quan đến hoạt động quản

lý và điều hành của Giám đốc trong công ty cổ phần từ đó đề ra một số giải pháp khắc phục nhằm đảm bảo hiệu quả hoạt động quản lý điều hành doanh nghiệp, góp phần ổn định, phát triển nền kinh tế xã hội; tác giả luận văn đã chọn đề tài

“Điều hành hoạt động công ty cổ phần của Giám đốc theo pháp luật Việt Nam”

làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Việc nghiên cứu về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc không phải là vấn đề mới mẻ vì đây là một trong những chức danh quản lý trong cơ cấu tổ chức của doanh nghiệp, được nghiên cứu rất nhiều trong các đề tài

về quản lý nội bộ doanh nghiệp Tuy nhiên, do cũng chỉ là một chức danh quản lý doanh nghiệp nên thường được nghiên cứu chung với các chức danh quản lý khác,

và thường bị bỏ qua trong những doanh nghiệp mà người chủ sở hữu công ty đồng thời làm Giám đốc Vậy nên, các đề tài, bài viết đi sâu nghiên cứu hoạt động quản

lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật không nhiều Với những phạm

vi, mức độ khác nhau đã có một số công trình nghiên cứu, bài viết đề cập tới hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc, điển hình như:

- Bài viết “Trách nhiệm “người quản lý” theo luật công ty Việt Nam” của tác

giả Lê Đức Nghĩa, đăng trên Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 4/2014 Bài viết chủ yếu tập trung chủ yếu vào nghĩa vụ của người quản lý nói chung, có so sánh, phân

tích với nghĩa vụ quản lý doanh nghiệp của pháp luật Hoa Kỳ

- Bài viết “Một số nghĩa vụ của người quản lý công ty trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005” của tác giả Nguyễn Thị Vân Anh, Tạp chí nghề Luật, Học viện tư pháp, số 2 Đúng như tên bài viết, tác giả chủ yếu tập trung vào

nghĩa vụ chung của người quản lý, tức là có bao gồm cả Giám đốc, nhưng trong một loại hình doanh nghiệp cụ thể là công ty cổ phần, theo luật doanh nghiệp 2005

- Luận văn “Những vấn đề về công ty Trách nhiệm hữu hạn và nghĩa vụ của Giám đốc/tổng Giám đốc trong công ty Trách nhiệm hữu hạn” của tác giả Nguyễn

Tuấn Hải, bảo vệ thành công tại Đại học Quốc gia Hà Nội năm 2015 Trong luận văn này, tác giả có đề cập trực tiếp đến nghĩa vụ của Giám đốc nhưng chỉ giới hạn trong một loại hình doanh nghiệp cụ thể là công ty trách nhiệm hữu hạn

- Luận văn “Nghĩa vụ của người quản lý công ty theo pháp luật Việt Nam”

của tác giả Nguyễn Hoàng Duy, bảo vệ thành công tại Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2015 Luận văn này đã đưa ra được cái nhìn tương đối toàn diện và sâu sắc thông qua việc so sánh các quy định tương ứng của Việt Nam với các quy định trong luật công ty Anh, Úc Tuy nhiên, luận văn cũng chỉ đề cập đến nghĩa vụ của người quản lý công ty mà không nghiên cứu trực tiếp các quy định về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc

- Khóa luật tốt nghiệp “Quyền và nghĩa vụ của Giám đốc/ tổng Giám đốc công ty theo pháp luật hiện hành” của tác giả Cao Thùy Linh, bảo vệ thành công tại

Đại học Luật Hà Nội, năm 2016 Khoá luận đã đề cập khá trực tiếp về quyền và nghĩa vụ của Giám đốc nhưng còn khá chung chung, chưa tập trung vào hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc

Như vậy, về cơ bản những bài viết, công trình nghiên cứu trên tuy đã đề cập đến vấn đề quyền và nghĩa vụ của Giám đốc nhưng lại chưa chuyên sâu, chưa cụ thể và toàn diện Đặc biệt, chưa có một đề tài hay công trình nào nghiên cứu riêng

về “Hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật Việt Nam”

Chính vì vậy, đây được coi là công trình khoa học đầu tiên nghiên cứu về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật Việt Nam - thực trạng và

giải pháp hoàn thiện pháp luật

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Luận văn tập trung nghiên cứu các quy định pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc theo LDN 2014, so sánh với các quy định trong LDN 2005 có liên hệ với thực tiễn thông qua việc phân tích các tình huống, vụ

án trong thực tế

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Trên cơ sở các văn bản pháp luật về doanh nghiệp, kết hợp với việc nghiên cứu các công trình đã được công bố, các bài viết trên tạp chí chuyên ngành, tác giả nhận thấy các quy định liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc được quy định chủ yếu trong luật Doanh nghiệp 2014 và các Nghị định hướng dẫn Trong phạm vi nghiên cứu của luận văn, tác giả tập trung nghiên cứu quyền và nghĩa vụ của Giám đốc được quy định trong Luật doanh nghiệp 2014,

ý nghĩa của các quy định này trong hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc, đồng thời đánh giá hiệu quả thực thi cũng như đề xuất các biện pháp khắc phục những hạn chế còn tồn tại Các số liệu liên quan sử dụng trong luận văn được tổng hợp trên cả nước giai đoạn 2010 – 6/2016, đặc biệt chú trọng đến thực tiễn hoạt động của doanh nghiệp trên các địa bàn trọng điểm như Hà Nội, Hồ Chí Minh…

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Luận văn đặt ra mục tiêu nghiên cứu rõ các quy định về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc; phân tích những quy định pháp luật hiện hành so với các quy định của LDN 2005 về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc, cũng như đánh giá các tác động và dự báo những bất cập trong quá trình thực hiện, trên cơ sở đó đề xuất các kiến nghị, phương hướng thực hiện, thi hành hiệu quả những quy định mới về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo LDN2014

Để đạt được mục tiêu trên, khi nghiên cứu đề tài này, luận văn tập trung làm

rõ các nội dung sau:

- Chỉ ra cơ sở lý luận về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc, khái niệm Giám đốc và đặc điểm hoạt động của Giám đốc

- Thực trạng về chất lượng Giám đốc, hiệu quả thực hiện hoạt động quản lý điều hành công tycổ phần của Giám đốc, cơ chế giám sát tình hình thực hiện hoạt động này, chỉ rõ những mặt làm được và chưa làm được, nguyênnhân

- Chỉ ra, đánh giá những quy định mới về hoạt động quản lý điều hành công ty

cổ phần của Giám đốc theo LDN 2014, phân tích hiệu quả, hạn chế và tác động của những quy định đó

- Đề xuất những kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc nhằm nâng cao hiệu quả thực thi các quy định này trong thực tiễn

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Luận văn tập trung giải quyết ba câu hỏi sau:

- Các quy định của pháp luật hiện hành về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty cổ phần là như thế nào?

- Quá trình thực hiện các quy định về hoạt động quản lý điều hành công tycổ phần của Giám đốc trên thực tiễn thu được kết quả gì? Những hạn chế nào còn tồn tại?

- Giải pháp để khắc phục những hạn chế còn tồn lại liên quan đến các quy đinh của pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc là gì?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Trong quá trình nghiên cứu, Luận văn đã sử dụng phối hợp nhiều phương pháp khác nhau, trong đó chủ yếu tập trung ở các phương pháp nghiên cứu như: Phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Trong

đó, các quy định của pháp luật hiện hành được xem xét trong mối quan hệ với các hiện tượng, quá trình khác của sự phát triển kinh tế, xã hội chung của đất nước, trên cơ sở đó, xem xét đánh giá mức độ phù hợp của các quy định với thực tiễn phát triển chung của kinh tế Việt Nam và kinh tế thế giới Đây là phương pháp cơ bản được áp dụng xuyên suốt luận văn

Phương pháp phân tích và tổng hợp được sử dụng để phân tích các vấn đề liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc như: nội dung

các quy định của pháp luật, mức độ phù hợp của các quy định đó trên thực tế, dự báo tính khả thi của các quy định này Phương pháp này được sử dụng chủ yếu trong chương 1 và chương 2 khi tập trung giải thích cách hiểu về nội dung cơ bản của đề tài cũng như các quy định của luật, đánh giá mức độ hài hoà giữa luật công ty cổ phần của Việt Nam và luật công ty cổ phần các nước trên thế giới về vấn đề này Phương pháp thống kê và phân tích số liệu được sử dụng để đánh giá hiệu quả thực thi các quy định về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc, chủ yếu được sử dụng trong chương 2 và chương 3 khi đánh giá các tình huống, số liệu thực tiễn trong việc thực thi các quy định của luật trong thực tế

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Thứ nhất, luận văn phân tích một cách sâu sắc các vấn đề chung về các quy định pháp luật về quyền và nghĩa vụ của Giám đốc trong quản lý công ty cổ phần;

từ đó chỉ ra hiệu quả áp dụng các quy định đó trong việc đánh giá hoạt động quản

lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc

Thứ hai, luận văn đã sử dụng các số liệu và tình huống thu thập được trên thực tế, tập trung phân tích, đánh giá, từ đó đưa ra cái nhìn tương đối đầy đủ và toàn diện thực trạng thực thi các quy định liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc hiện nay

Thứ ba, luận văn đã đưa ra những nhận xét, đánh giá trên cơ sở phân tích những kết quả đạt được cũng như những hạn chế trong quá trình thực thi các quy định của LDN 2014 trong thực tiễn

Thứ tư, luận văn đã đưa ra những giải pháp khắc phục hạn chế và hoàn thiện hơn nữa các quy định về Giám đốc công ty cổ phần nhằm đảm bảo hiệu quả hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của chủ thể này Theo đó, giải pháp quy định rõ chế tài đối với Giám đốc công ty cổ phần khi thực hiện không đúng, không đầy đủ quyền và nghĩa vụ của mình đối với công ty

8 Bố cục các chương của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh lục tài liệu tham khảo, luận văn có kết

cấu gồm 03 chương như sau:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận của pháp luật về hoạt động quản lý điều hành

công ty cổ phần của Giám đốc

Chương 2: Thực trạng pháp luật về quản lý điều hành công ty cổ phần của

Giám đốc ở Việt Nam

Chương 3: Giải pháp hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp

luật về quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc ở Việt Nam

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA GIÁM ĐỐC

1.1 Khái niệm về quản lý điều hành công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm về quản lý điều hành công ty cổ phần

Khi nói đến quản lý công ty cổ phần (CTCP) là nói đến các trung tâm hay cơ cấu quyền lực ở đó Theo quan niệm của luật học, quản lý CTCP là phương thức tổ chức các cơ quan quyền lực trong công ty và mối quan hệ quyền lực giữa các cơ quan đó Chính vì có liên quan đến việc bố trí và tổ chức quyền lực, nên quản lý CTCP còn được gọi là “Cơ cấu quản lý CTCP” (Corporate Governance Structure) Nhìn chung, trong các CTCP thông thường thiết lập ba cơ quan có quyền lực chủ yếu là Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát

Theo nghĩa hẹp, quản lý CTCP có nghĩa là cách thức tổ chức và phân chia quyền lực giữa ba cơ quan nêu trên và mối quan hệ giữa chúng Luật Công ty Anh Quốc (năm 1985) xác định quản lý công ty là một thiết chế pháp lý về mối quan hệ giữa cổ đông, thành viên HĐQT và kiểm soát viên Theo đó, các thành viên HĐQT là người quản lý điều hành và lãnh đạo công ty thực hiện mục tiêu tối đa hóa lợi nhuận; các

cổ đông bảo đảm các thành viên HĐQT làm việc đúng hướng và đúng luật pháp; và các kiểm soát viên thực hiện quyền và nhiệm vụ giám sát hoạt động quản lý kinh doanh của HĐQT để bảo đảm công ty không có sai phạm về tài chính và bảo đảm HĐQT được đề xuất báo cáo tài chính một cách chân thực và công bằng

Tại Việt Nam, khái niệm quản lý CTCP cũng tương tự như ở các nước khác Theo Tiến sỹ Phạm Ngọc Côn: “Cơ cấu quản lý doanh nghiệp là sự thiết lập, vận hành của các cơ quan quyền lực trong doanh nghiệp và mối quan hệ giữa các cơ quan quyền lực đó Một cơ cấu quản lý doanh nghiệp có hiệu quả được thể hiện ở

sự hợp tác lâu dài giữa những người có quan hệ lợi ích trên cơ sở cân đối trách nhiệm, quyền hạn và lợi ích” Ở đây, “doanh nghiệp” có thể được hiểu là CTCP

Trên cơ sở tham khảo các khái niệm nêu trên và nghiên cứu các quy định của LDNVN 2005 về cơ cấu tổ chức quản lý CTCP, Quản lý CTCP được trình bày trong phạm vi khóa luận được định nghĩa là cách thức tổ chức các cơ quan quyền lực của công ty bao gồm ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS và mối quan hệ quyền lực giữa các

cơ quan đó

1.1.2 Đặc trưng của việc quản lý CTCP

Quản trị công ty (QTCT) là thuật ngữ pháp lý tuy đã xuất hiện từ lâu

nhưng phải đến cuối thế kỷ XX, sau những khủng hoảng có hệ thống của nhiều công ty, QTCT mới được chú trọng nghiên cứu nhắm giải quyết một cách có hệ thống các vấn đề pháp lý và thông lệ quản lý của các công ty Một định nghĩa về QTCT được xem là thuyết phục và có sức ảnh hưởng nhất là của tổ chức hợp tác

và phát triển kinh tế OECD QTCT là hệ thống các luật lệ, quy tắc, quy trình nội

bộ và việc thực thi các nội dung đó nhằm định hướng, điều hành và kiểm soát công ty, liên quan tới các mối quan hệ giữa ban giám đốc, Hội đồng quản trị và các cổ đông của một công ty với các bên có quyền lợi liên quan Dưới góc độ pháp lý, quản trị công ty được thể hiện cụ thể thông qua các mô hình quản trị công ty, vì vậy, mỗi loại hình công ty sẽ có mô hình quản trị công ty khác nhau

để phù hợp với bản chất pháp lý của từng loại hình Đối với công ty cổ phần, do

sự phức tạp về số lượng cổ đông và cách thức huy động vốn nên việc quản trị công ty được phân biệt thành hai bộ phận: quản trị công ty cổ phần thông thường được quy định tại Luật Doanh nghiệp 2014 và quản trị công ty cổ phần đại chúng được điều chỉnh bởi Luật Chứng Khoán 2010

Sự khác biệt mang tính bản chất giữa CTCP và các doanh nghiệp cổ điển chính

là việc quyền sở hữu tách biệt với quyền quản lý điều hành, hay nói cách khác tức

là chủ sở hữu công ty xa rời với việc quản lý điều hành Chính vì thế, vấn đề làm sao tạo ra sự tự do không quá lớn, sự giám sát không quá yếu để khuyến khích những người quản lý điều hành (thường là thành viên ban giám đốc, HĐQT) hành động một cách năng động, sáng tạo, linh hoạt vì lợi ích của chủ sở hữu công ty đã trở thành một bài toán khó từ hàng trăm năm nay đối với vấn đề quản lý CTCP Đi

theo vấn đề trên chính là sự phân chia quyền lực giữa các cơ quan quản lý trong công ty để tạo ra một cơ chế vừa bảo đảm cổ đông được thực hiện quyền sở hữu công ty vừa bảo đảm cho nhóm người quản lý điều hành có quyền thiết thực để quản lý kinh doanh có hiệu quả Trong cơ cấu tổ chức quản lý CTCP, toàn thể các

cổ đông hợp thành một cơ quan để hình thành ý chí và thể hiện lợi ích của toàn thể các cổ đông, đó là ĐHĐCĐ - cơ quan quyết định cao nhất Cơ quan này xây dựng và thông qua một quy chế quản lý chung được gọi là Điều lệ Theo Điều lệ công ty, ĐHĐCĐ bầu ra và ủy quyền một số người để hình thành cơ quan chấp hành là HĐQT để thực hiện ý chí của cơ quan quyết định Bên cạnh cơ quan chấp hành, ĐHĐCĐ lại bầu ra và ủy quyền cho một nhóm người để hình thành cơ quan giám sát là BKS để thường xuyên kiểm soát hoạt động quản lý điều hành của cơ quan chấp hành Cơ cấu quản lý như vậy đã thể hiện sự tách biệt giữa quyền sở hữu với quyền quản lý kinh doanh và sự cân bằng giữa các cơ quan quyền lực trong nội bộ công ty

Như vậy, có thể nói rằng, cơ sở của chế độ quản lý CTCP chính là cơ chế phân quyền và mối quan hệ quyền lực giữa các cơ quan quyền lực trong công ty trên cơ

sở tách biệt quyền sở hữu với quyền quản lý kinh doanh của công ty

1.1.3 Các thiết chế quản lý CTCP

Khi công việc quản lý kinh doanh ngày càng phức tạp và chuyên nghiệp thì quyền chi phối công ty của nhóm người quản trị ngày càng lớn, trong khi đó đông đảo các nhà đầu tư (các cổ đông), do đã chuyển giao tài sản và quyền sở hữu tài sản cho công ty, đã từ chủ sở hữu tài sản trở thành người chỉ thu nhận khoản tiền lợi tức theo định kỳ Nhưng về mặt pháp lý, cổ đông vẫn là chủ sở hữu của công ty

Cổ đông có quyền yêu cầu có một cơ chế hữu hiệu để bảo vệ các quyền lợi của mình cũng như để công ty được đứng vững và phát triển mạnh mẽ Cho nên, vấn

đề làm sao để xây dựng một cơ chế hợp lý để các cổ đông có thể kiểm soát và khống chế hoạt động của HĐQT và đội ngũ giám đốc đã trở thành một vấn đề được quan tâm rộng rãi Đó chính là trọng tâm của việc quản lý CTCP

1.1.3.1 Nguồn luật điều chỉnh việc quản lý CTCP ở ViệtNam

+ Các văn bản luật và dưới luật do nước CHXHCN Việt Nam ban hành

- Luật Doanh Nghiệp Việt Nam năm 2005: là nguồn luật chủ yếu điều chỉnh việc thành lập, tổ chức, quản lý và hoạt động của CTCP LDNVN 2005 có 172 điều khoản, trong đó có 54 điều khoản quy định riêng về CTCP

- Các văn bản luật chuyên ngành: Chẳng hạn như Luật Các tổ chức tín dụng, Luật Dầu khí, Luật Hàng không dân dụng Việt Nam, Luật Chứng khoán, Luật Kinh doanh bảo hiểm, v.v Ngoài ra, các Luật sửa đổi, bổ sung các luật trên và các luật chuyên ngành khác được Quốc hội thông qua sau khi Nghị định 139/2007/NĐ-CP

có hiệu lực thi hành cũng là nguồn luật điều chỉnh việc quản lý CTCP Các luật chuyên ngành này được áp dụng khi có sự khác nhau giữa các quy định của LDN

2005 với các luật này về việc quản lý CTCP;

- Nghị định 139/2007/NĐ-CP của Chính phủ ngày 05/09/2007 về việc hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp;

- Quyết định 12/2007/QĐ-BTC của Bộ Tài chính ngày 13/03/2007 về việc ban hành Quy chế quản trị công ty áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở Giao dịch Chứng khoán/Trung tâm Giao dịch Chứng khoán;

- Quyết định 15/2007/QĐ-BTC của Bộ Tài chính ngày 19/03/2007 về việc ban hành Điều lệ mẫu áp dụng cho các công ty niêm yết trên sở giao dịch chứng khoán

- Nghị Quyết 71/2006/QH11 của Quốc Hội ngày 29 tháng 11 năm 2006 về việc phê chuẩn Nghị định thư gia nhập hiệp định thành lập WTO của nước CHXHCNVN

- Các văn bản dưới luật khác của các luật chuyên ngành đã kể ởtrên;

- Các văn bản dưới luật sửa đổi, bổ sung, thay thế các văn bản dưới luật kể trên được Quốc hội thông qua sau khi Nghị định 139/2007/NĐ-CP có hiệu lực thi hành

+/ Các Điều ước quốctế

Trường hợp Điều ước quốc tế mà nước CHXHCNVN là thành viên có quy định khác với quy định của LDN 2005 về vấn đề quản lý CTCP thì áp dụng theo quy định của Điều ước quốc tế đó

Trong trường hợp này, nếu các cam kết song phương có nội dung khác với cam kết đa phương thì áp dụng theo nội dung cam kết thuận lợi hơn đối với doanh nghiệp và nhà đầu tư (Khoản 2 điều 3 Nghị định139/2007/NĐ-CP)

1.1.3.2 Khái quát chung về quản lý CTCP theo quy định của LDN 2005

Điều 95 LDN 2005 quy định: CTCP có ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ; đối với CTCP có trên 11 thành viên (n >11) là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải có BKS

Sơ đồ 1: Cơ cấu tổ chức quản lý và vị trí giám đốc trong công ty cổ phần của

Việt Nam

Như vậy, theo LDNVN 2005, trong CTCP có bốn cơ quan quyền lực là: ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ và BKS BKS chỉ bị buộc phải lập nếu CTCP có trên 11 cổ đông là cá nhân, hoặc có một tổ chức nắm trên 50% tổng số cổ phần của công ty

+ Đại hội đồng cổ đông

 Thành phần ĐHĐCĐ:

ĐHĐCĐ gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của CTCP (khoản 1 điều 96) Cổ đông là tổ chức có quyền cử một hoặc một số người đại diện theo ủy quyền tham gia vào ĐHĐCĐ để thực hiện các quyền cổ đông của mình theo quy định của pháp luật (khoản 3 điều 96)

Cổ đông có quyền biểu quyết là cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông (được gọi

là cổ đông phổ thông) và cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết Cổ đông không có quyền biểu quyết là cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định

 Quyền và nhiệm vụ củaĐHĐCĐ:

Khoản 2 điều 96 LDN 2005 quy định quyền và nhiệm vụ của ĐHĐCĐ gồm:

 Quyết định số phận của công ty: Bao gồm (i) Quyết định thông qua định

hướng phát triển của công ty; (ii) Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ; (iii) Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty

 Quyết định tài chính của công ty: Bao gồm (i) Quyết định loại cổ phần và

tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán, quyết định mức cổ tức hàng năm của từng loại cổ phần, trừ trường hợp Điều lệ có quy định khác;

(ii) Quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty, nếu Điều

lệ không quy định một tỷ lệ khác; (iii) Thông qua báo cáo tài chính hàng năm; (iv)Quyết định mua lại trên 10% tổng số cổ phần đã bán của mỗi loại

 Quyết định người lãnh đạo công ty: (i) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành

viên HĐQT, thành viên BKS, xem xét và xử lý các vi phạm của HĐQT, BKS gây thiệt hại cho công chúng và cổ đông công ty; (ii) Xem xét và xử lý các vi phạm của HĐQT, BKS gây thiệt hại cho công ty và cổ đông của công ty

 Cuộc họpĐHĐCĐ:

ĐHĐCĐ phải tổ chức họp thường niên hoặc bất thường, ít nhất mỗi năm họp một lần Các cuộc họp bất thường có thể được triệu tập bởi HĐQT trong các trường hợp quy định sau: (i) HĐQT xét thấy cần thiết vì lợi ích của công ty; (ii) Số thành viên HĐQT còn lại ít hơn số thành viên theo quy định của pháp luật; (iii) Theo yêu cầu của một cổ đông hoặc nhóm cổ đông nắm giữ trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty, và (iv) Theo yêu cầu của Ban Kiểm soát (khoản 1

và khoản 3 điều 97, LDN2005)

Điều kiện tỷ lệ triệu tập cuộc họp: ĐHĐCĐ được tiến hành khi có (i) số cổ

đông đại diện ít nhất 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết đối với triệu tập lần đầu;

(ii) số cổ đông đại diện ít nhất 51% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết đối

với triệu tập lần 2; hoặc (iii) các cổ đông có mặt tại cuộc họp (không phụ thuộc số

cổ đông dự họp) đối với triệu tập lần 3 (Điều 102)

Thông qua quyết định của ĐHĐCĐ: Quyết định của ĐHĐCĐ sẽ được thông qua

tại cuộc họp trong các trường hợp sau đây: (a) Được số cổ đông đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận đối với các quyết định – về: (i) loại cổ phần và tổng số cổ phần; (ii) sửa đổi, bổ sung điều lệ CTCP, hoặc (iv) đầu tư hoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản (trừ khi điều lệ CTCP có quy định một tỷ lệ khác); (b) Được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả các cổ đông dự họp chấp nhận đối với các quyết định ngoài quyết định nêu tại điểm (a) nêu trên

Trường hợp thông qua quyết định dưới hình thức lấy ý kiến bằng văn bản thì quyết định của ĐHĐCĐ được thông qua nếu được số cổ đông đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết chấp thuận (khoản 3 và khoản 5 điều 104 LDN 2005)

+ Hội đồng quản trị

HĐQT là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ (khoản 1điều 108)

 Nhiệm kỳ và số lượng thành viênHĐQT

HĐQT có không ít hơn 3 thành viên, không quá 11 thành viên, được ĐHĐCĐ

bổ nhiệm và bãi nhiệm Thành viên HĐQT không nhất thiết phải là cổ đông của CTCP (điều109)

Nhiệm kỳ của HĐQT không quá 5 năm Thành viên HĐQT có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế

nội dung, tài liệu phục vụ cuộc họp; triệu tập và chủ tọa cuộc họp HĐQT; (iii) Tổ chức việc thông qua quyết định của HĐQT; (iv) Giám sát quá trình tổ chức thực hiện các quyết định của HĐQT; (v) Chủ tọa họpĐHĐCĐ

 Quyền hạn và nhiệm vụ củaHĐQT

Quyền kiến nghị: Bao gồm: (i) Kiến nghị loại cổ phần và tổng số cổ phần được

quyền chào bán của từng loại; (ii) Trình báo cáo quyết toán tài chính hàng năm lên ĐHĐCĐ; (iii) Kiến nghị mức cổ tức được trả, quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức hoặc xử lý lỗ phát sinh trong quá trình kinh doanh; (iv) Kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể hoặc yêu cầu phá sản công ty; (v) Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp ĐHĐCĐ, triệu tập họp ĐHĐCĐ hoặc lấy ý kiến để ĐHĐCĐ thông qua quyết định

Quyền quyết định: Bao gồm các quyết định: (i) Chiến lược, kế hoạch phát

triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hàng năm của công ty; (ii) Chào bán cổ phần mới trong phạm vi số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; huy động thêm vốn theo hình thức khác; (iii) Giá chào bán cổ phần và trái phiếu của công ty; (iv) Mua lại cổ phần; (v) Phương án đầu tư và dự án đầu tư trong thẩm quyền và giới hạn theo luật hoặc Điều lệ công ty; (vi) Giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị

và công nghệ; thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và hợp đồng khác có giá trị bằng hoặc lớn hơn50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ; trừ một số hợp đồng và giao dịch bị hạn chế; (vii) Cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ của công

ty, quyết định thành lập công ty con, lập chi nhánh, văn phòng đại diện và việc góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác

Quyền quyết định về nhân sự: Bao gồm: (i) Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức,

ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng đối với TGĐ và người quản lý quan trọng khác do Điều lệ quy định; quyết định mức lương và lợi ích khác của những người quản lý đó; cử người đại diện theo ủy quyền thực hiện quyền sở hữu cổ phần hoặc phần vốn góp ở công ty khác, quyết định mức thù lao và lợi ích khác của những người

đó; (ii) Giám sát, chỉ đạo TGĐ và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của côngty

 Cuộc họp HĐQT

HĐQT có thể họp định kỳ hoặc bất thường, tại trụ sở chính của công ty hoặc ở một nơi khác Cuộc họp định kỳ của HĐQT do Chủ tịch triệu tập bất cứ khi nào nếu xét thấy cần thiết, nhưng mỗi quý phải họp ít nhất một lần Chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp HĐQT bất thường theo yêu cầu của (i) Ban kiểm soát, (ii) TGĐ hoặc ít nhất 5 người quản lý khác, (iii) ít nhất 2 thành viên HĐQT, hoặc (iv) các trường hợp khác quy định trong điều lệ Chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp bất thường trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được đề nghị đã nêu, đồng thời phải gửi thông báo mời họp chậm nhất 5 ngày làm việc trước ngày họp cùng với tài liệu kèm theo cho các thành viên BKS và TGĐ cũng như cho thành viênHĐQT

Điều kiện tiến hành cuộc họp HĐQT: Cuộc họp HĐQT được tiến hành khi có

từ 75% tổng số thành viên HĐQT trở lên tham dự

Thông qua quyết định HĐQT: HĐQT thông qua quyết định bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ quy định Mỗi thành viên có một phiếu biểu quyết, tức là – khác với ĐHĐCĐ – HĐQT quyết định theo đầu người Quyết định của HĐQT được thông qua nếu được đa số thành viên

dự họp chấp thuận; trường hợp số phiếu ngang nhau thì quyết định cuối cùng thuộc về phía có ý kiến của Chủ tịch HĐQT

1.2 Khái niệm, đặc điểm hoạt động và vai trò Giám đốc trong công ty

1.2.1 Khái niệm Giám đốc/Tổng giám đốc trong công ty

Với vị trí là người điều hành công ty, Giám đốc/Tổng giám đốc trực tiếp quản lý các nguồn lực của công ty

Giám đốc/Tổng giám đốc (GĐ/TGĐ) được Hội đồng quản trị (HĐQT) bổ nhiệm/bãi nhiệm hoặc cách chức, họ có thể là thành viên của HĐQT hoặc là một người khác do HĐQT thuê GĐ/TGĐ là người điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty, chịu trách nhiệm trước HĐQT và trước pháp luật về việc thực

hiện các quyền và nhiệm vụ được giao Nhiệm kỳ của GĐ/TGĐ không quá năm năm

và có thể được bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế GĐ/TGĐ không được đồng thời làm GĐ/TGĐ của doanh nghiệp khác (điều 116, LDN2005)

Hiện nay khái niệm Giám đốc được tiếp cận chủ yếu theo quan điểm của lí thuyết về quản trị nội bộ doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường Theo đó,

Giám đốc doanh nghiệp được khái niệm: “Giám đốc doanh nghiệp là người được chủ sở hữu doanh nghiệp giao cho quyền quản lý điều hành doanh nghiệp theo chế độ một thủ trưởng, chịu trách nhiệm trước người chủ sở hữu về mọi hoạt động của doanh nghiệp cũng như kết quả của các hoạt động đó, đồng thời được hưởng thù lao tương xứng với kết quả mang lại” 15 Như vậy, về cơ bản

định nghĩa này đã khái quát được thế nào là Giám đốc doanh nghiệp ở các loại hình sở hữu khác nhau

Giám đốc là một khái niệm phổ biến trong nền kinh tế thị trường hiện nay Khái niệm này được hiểu theo cách phổ biến nhất là một chức danh lãnh đạo chủ yếu trong hầu hết các doanh nghiệp Từ điển tiếng Việt định nghĩa “Giám đốc” có nghĩa là giám sát và đôn đốc, là người đứng đầu lãnh đạo một cơ quan chuyên môn cấp tỉnh, thành hoặc một cơ quan, xí nghiệp, công ty, …sở văn hóa Chẳng hạn như Giám đốc nhà xuất bản, Giám đốc nhà máy, Giám đốc công ty Tuy nhiên, nghiên cứu khái niệm này trong lịch sử đời sống kinh tế đất nước, chúng ta thấy nội hàm của nó có thể được hiểu theo các cách sau:

Trước đây, trong nền kinh tế quan liêu bao cấp, chỉ có Nhà nước mới có quyền thành lập doanh nghiệp và những doanh nghiệp được thành lập ra đều là doanh nghiệp Nhà nước, chính vì vậy Giám đốc được quan niệm như là một chức

vụ vì nó được Nhà nước bổ nhiệm và cử người nhà nước đảm nhiệm Do đó, tiêu chuẩn lựa chọn Giám đốc doanh nghiệp chủ yếu là phẩm chất chính trị và tư cách đạo đức Kết quả là đại bộ phận đội ngũ Giám đốc đều ở lứa tuổi cao, hoặc thiếu hoặc nợ bằng cấp Chính vì vậy, khái niệm Giám đốc doanh nghiệp chỉ được giới hạn trong phạm vi doanh nghiệp nhà nước như các công ty, xí nghiệp nhà nước …

Các Giám đốc đều là người nhà nước, do nhà nước bổ nhiệm và mọi hoạt động phải theo sự chỉ đạo của nhà nước

Hơn nữa, trong thực tế, quản lý một doanh nghiệp không phải chỉ có mình Giám đốc, Giám đốc chỉ quản lý điều hành các công việc kinh doanh của công ty trong phạm vi được uỷ quyền của chủ sở hữu doanh nghiệp, vì vậy việc qui cho Giám đốc phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của doanh nghiệp cũng như kết quả của các hoạt động đó là điều hoàn toàn không hợp lí Còn dĩ nhiên, Giám đốc (dù sở hữu vốn góp trong doanh nghiệp hay chỉ là chức danh quản lý), đã là lao động chân chính, quyền được hưởng thù lao tương xứng là lẽ tất nhiên nên thiết nghĩ không cần thiết phải nêu trong khái niệm

Căn cứ trên những phân tích về các điều luật liên quan đến Giám đốc của LDN 2014 và hệ thống các chức danh quản trị doanh nghiệp theo mô hình các quốc

gia trên thế giới, tác giả luận văn đưa ra định nghĩa về Giám đốc như sau:“ Giám đốc là người quản lý và điều hành mọi hoạt động kinh doanh hàng ngày của doanh nghiệp, được bổ nhiệm hoặc thuê bởi chủ sở hữu doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước chủ doanh nghiệp và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao”

Ngày nay, trong nền kinh tế thị trường, khái niệm Giám đốc được tiếp cận theo quan điểm của lí thuyết về quản trị nội bộ doanh nghiệp Giám đốc trong một

số trường hợp có thể là chủ sở hữu nhưng cũng có thể chỉ đơn thuần là người quản lý doanh nghiệp Điều này được thể hiện rõ trong các qui định về Giám đốc trong LDN 2014 Theo đó, pháp luật Việt Nam thừa nhận hai hình thức Giám đốc, Giám đốc đi thuê và Giám đốc đồng thời là chủ sở hữu doanh nghiệp Nhiệm vụ chủ yếu của Giám đốc là quản lý điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty

Quyền và nhiệm vụ của GĐ/TGĐ:

Quyền kiến nghị lên HĐQT: Gồm kiến nghị (i) Phương án trả cổ tức hoặc xử lý

lỗ trong kinh doanh, và (ii) Phương án tổ chức, quy chế quản lý nội bộ công ty

Quyền quyết định các vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh hàng ngày

của công ty mà không cần phải có quyết định của HĐQT: Gồm (i) Tổ chức thực

hiện các quyết định của HĐQT; (ii) Tổ chức thực hiện kế hoạch kinh doanh và phương án đầu tư của công ty; (iii) Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản lý trong công ty, trừ các chức danh thuộc thẩm quyền của HĐQT; (iv) Quyết định mức lương và phụ cấp (nếu có) đối với người lao động trong công ty, kể cả người quản lý thuộc thẩm quyền bổ nhiệm của GĐ/TGĐ; (v) Tuyển dụng lao động; (vi) Các quyền và nhiệm vụ khác theo quyết định của HĐQT

1.2.2 Đặc điểm hoạt động của Giám đốc trong công ty

Thứ nhất, Giám đốc là một nghề: Giám đốc, ngày nay, về cơ bản được xác

định là một nghề hơn là một chức danh quản lý, nhất là trong giai đoạn phát triển của nền kinh tế thị trường tại Việt Nam, khi mà nhu cầu về Giám đốc điều hành (CEO) đang ngày một nhiều, nhiều công ty trong nước thậm chí sẵn sàng chi tiền

để thuê CEO nước ngoài Hoạt động của Giám đốc chủ yếu là hoạt động trí óc, mang tính quản lý, có tính chất phức tạp và đòi hỏi sự sáng tạo khôngngừng

Thứ hai, hoạt động của Giám đốc là hoạt động quản lý điều hành công việc

kinh doanh: Với cương vị là người đứng đầu công ty, hoạt động của Giám đốc trước hết là hoạt động quản lý mà đầu tiên và chủ yếu là quản lý việc thực hiện các chủ trương, chính sách của công ty Giám đốc đề ra các cách thức, biện pháp để các bộ phận trong công ty hoàn thành tốt nhiệm vụ được giao Đối tượng chủ yếu của quản lý ở đây là hoạt động thực thi các chiến lược kinh doanh được cụ thể hoá theo sự phân công nhiệm vụ của từng bộ phận và cá nhân trong công ty Về cơ bản, bộ phận nhân sự tuyển nhân viên theo đúng khả năng của họ, phù hợp với nhu cầu của công ty Tuy nhiên, thực tiễn kinh doanh không phải lúc nào cũng tiến hành thuận lợi theo sự phân công sẵn có Trong những trường hợp cần thiết, dựa vào kinh nghiệm quản lý của mình và tính chất hoạt động của từng bộ phận trong công ty, Giám đốc phải có chính sách yêu cầu các bộ phận có liên quan hỗ trợ bộ phận chủ quản để có thể hoàn thành nhiệm vụ kinh doanh đúng thời hạn Sự phân công, điều phối nhiệm vụ của Giám đốc ở đây chính là hoạt động điều hành Bởi vậy, nhiệm vụ quản lý công ty của Giám đốc ở đây được hiểu là hoạt động quản lý

điều hành, chứ không phải là sự quản lý vĩ mô thông qua các chính sách, đường lối nói chung Đích đến ở đây không đơn giản mang tính tầm nhìn mà là mục tiêu cụ thể đạt được đến đâu, phải làm gì để đạt được

Thứ ba, hoạt động của Giám đốc mang tính chất định hướng, khơi nguồn cảm hứng của một nhà sư phạm, nhà hoạt động xã hội: Hoạt động quản lý của Giám đốc

không đơn giản chỉ là sự quản lý thông thường, đó là sự phức hợp giữa một nhà sư phạm, một nhà hoạt động xã hội trong hình hài của một doanh nhân Người Giám đốc phải là người vừa biết viết, vừa biết truyền đạt, không chỉ kiến thức mà cả cảm hứng cho đội ngũ nhân viên của mình, để những người dưới trướng mình luôn sử dụng không chỉ 100% mà thậm chí 200% sức lực và tài năng của họ để kiếm tiền cho công ty Để làm được điều đó, Giám đốc phải là người giỏi chuyên môn,nắm vững những vấn đề về luật pháp, hiểu rõ chính sách kinh tế và chế độ của nhà nước đối với lĩnh vực kinh doanh của côngty, vì một lẽ đơn giản ,muốn mọi bàn thắng của anh đều được tính điểm,anh phải hiểu rõ luật chơi ,nếu không mọi nỗ lực đều là vô nghĩa

Thứ tư, kết quả của hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc được thể hiện qua các quyết định: Sản phẩm hoạt động của Giám đốc là các quyết định và

lợi ích kinh tế mà doanh nghiệp thu được từ các quyết định đó Quyết định công

Việc hàng ngày của giám đốc được đánh giá là hành vi sang tạo mang tính chỉ thị, tác động vào đối tượng quản lý, nhằm giải quyết một vấn đề đã chín muồi trên cơ

sở nắm vững các quy luật vận động của đối tượng Sở dĩ quyết định của Giám đốc

được đánh giá cao như vậy là bởi trước khi ra quyết định, Giám đốc phải nghiên cứu tìm tòi, hiểu thấu đáo, tỉ mỉ tất cả những vấn đề liên quan, trên cơ sở lắng nghe đầy đủ các ý kiến của ban cố vấn và các cộng sự Những quyết định của Giám đốc không đơn thuần chỉ nhằm giải quyết những tình huống cụ thể, trực tiếp của doanh nghiệp mà thông qua đó, còn tác động đến nhiều lĩnh vực, nhiều con người Quyết định đúng được gọi là chính phẩm, quyết định sai là phế phẩm Quyết định do Giám

đốc làm ra Chất lượng của quyết định phụ thuộc vào tâm và tầm của Giámđốc

1.2.3 Vai trò Giám đốc trong công ty

Công ty với tư cách là một tổ chức có tư cách pháp nhân, một thực thể pháp lý

độc lập, tự bản thân nó không thể hành động cho chính mình mà chỉ có thể hành động thông qua con người cụ thể - những người quản lý công ty Cũng vì thế, công

ty luôn cần có người đại diện trong giao dịch để xác lập và thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình[1] Người đại diện theo pháp luật của công ty là người được thay mặt công ty thực hiện các giao dịch vì lợi ích của công ty với các đối tác, khách hàng và với cơ quan nhà nước Công ty cổ phần là một pháp nhân nên “phải chịu trách nhiệm dân sự về việc thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân”[2]

Một thực tế là, khi tiếp nhận quan niệm của nước ngoài về quản trị công ty vào Việt Nam, với sự khác biệt về thể chế luật pháp, văn hóa và sự phát triển của nền kinh tế thị trường, cấu trúc quản trị nội bộ công ty của Việt Nam có sự khác biệt nhất định với những mô hình quản trị công ty phổ biến trên thế giới[3] Pháp luật Việt Nam có sự phân biệt giữa đại diện theo pháp luật và đại diện theo ủy quyền Trước đây, với thuật ngữ “người đại diện”[4] thì Bộ luật Dân sự năm 2005 và Luật Doanh nghiệp năm 2005 chưa làm rõ một tổ chức hay pháp nhân có thể làm người đại diện được không, vì quan niệm “người” có thể hiểu chỉ là cá nhân Trong khi đó, pháp luật nhiều nước cho phép pháp nhân có thể làm đại diện Vì vậy, Bộ luật Dân

sự năm 2015 đã bổ sung một điểm mới: “Đại diện là việc cá nhân, pháp nhân (sau đây gọi chung là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của cá nhân, pháp nhân khác (sau đây gọi chung là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự”[5] Tuy nhiên, cần lưu ý rằng, với quy định trên, pháp nhân có thể trở thành người đại diện theo ủy quyền của cá nhân hoặc pháp nhân khác, nhưng không thể là người đại diện theo pháp luật cho pháp nhân khác trong các giao dịch dân sự[6] Bởi lẽ, lý do chính để pháp nhân cần có người đại diện theo pháp luật là vì pháp nhân không thể tự mình hành động cho chính mình mà phải thông qua hành vi của con người cụ thể Một điểm mới của Luật Doanh nghiệp năm 2014 là sự bổ sung tại Điều 13 về đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, từ đó, có thể định nghĩa người đại diện theo pháp luật (đại diện đương nhiên) của công ty cổ phần như sau: “Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần là cá nhân đại diện cho công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của công ty,

đại diện cho công ty với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án và các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật”

Với khái niệm này, có thể chỉ ra một số đặc điểm cơ bản về người đại diện đương nhiên (đại diện theo pháp luật) của công ty cổ phần như sau: (i) Phải là cá nhân; (ii) Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ; (iii) Người đại diện theo pháp luật của công ty là người thay mặt công ty trong việc tổ chức nội bộ công ty và giao dịch với bên ngoài, do đó, để thực hiện tốt nghĩa vụ của mình, pháp luật ràng buộc công ty phải bảo đảm luôn có ít nhất một người đại diện theo pháp luật cư trú ở Việt Nam; trường hợp công ty chỉ một người đại diện theo pháp luật mà người này có xuất cảnh khỏi Việt Nam thì phải ủy quyền bằng văn bản cho người thực hiện quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật; (iv) Người đại diện theo pháp luật của công ty hành động nhân danh công ty, thực hiện quyền và nghĩa vụ pháp lý của công ty và vì lợi ích của công ty; (v) Quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật được xác định theo quy định của Bộ luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp, các văn bản quy phạm pháp luật có liên quan, Điều lệ công ty, văn bản thỏa thuận giữa chủ sở hữu công ty với người đại diện hoặc quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền đối với công ty thuộc loại hình doanh nghiệp nhà nước

Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần luôn gắn liền với sự tồn tại của công ty Trong quá trình hoạt động, bằng các thủ tục pháp lý, công ty có thể thay người đại diện theo pháp luật, nhưng người mới làm đại diện theo pháp luật cho công ty vẫn tiếp tục kế thừa việc tổ chức thực hiện các quyền và nghĩa vụ hợp pháp của công ty mà người đại diện trước đó đã và đang thực hiện Nếu công ty muốn, hoặc buộc phải thay người đại diện theo pháp luật thì phải bằng một thủ tục pháp lý và thông báo với cơ quan đăng ký kinh doanh, đồng thời công khai thông tin ấy trên các phương tiện thông tin đại chúng Có thể nói, người đại diện theo pháp luật của công ty có vai trò quan trọng Cụ thể:

Thứ nhất, người đại diện theo pháp luật của công ty là một trong các điều kiện pháp lý để công ty hoạt động bình thường

Theo pháp luật Việt Nam hiện hành, ngay từ khi thành lập và đăng ký, doanh

nghiệp phải đăng ký chức danh người đại diện theo pháp luật Trừ những việc do Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị quyết định, các quyền và nghĩa vụ còn lại của công ty cổ phần sẽ do một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật trực tiếp hoặc ủy quyền cho người khác thực hiện Do đó, pháp luật quy định trường hợp công ty chỉ có duy nhất một người đại diện nhưng người này xuất cảnh khỏi Việt Nam thì phải ủy quyền cho người khác thực hiện nhiệm vụ của người đại diện theo pháp luật, nếu người đại diện theo pháp luật duy nhất của công ty vắng mặt khỏi Việt Nam quá 30 ngày mà không ủy quyền cho người khác đại diện hoặc trường hợp người đại diện theo pháp luật chết, mất tích, bị tạm giam, bị kết án tù, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự; từ chức hoặc bị bãi miễn thì công ty phải cử người đại diện khác

Thứ hai, người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần thay mặt công

ty duy trì mối quan hệ với các chủ sở hữu công ty (cổ đông), với Nhà nước, khách hàng, đối tác, người lao động… của công ty

Công ty cổ phần là một thực thể được hình thành từ nguồn vốn của các cổ đông (chủ sở hữu) Quá trình hoạt động công ty không tồn tại đơn lẻ mà có sự liên kết và quan hệ mật thiết với các chủ thể khác như: Quan hệ với chủ sở hữu (kiểm soát hoạt động của công ty, phân phối lợi nhuận, quyết định phương án kinh doanh, phương án phân chia lỗ…); quan hệ với Nhà nước (quan hệ đăng ký kinh doanh, đóng thuế, tố tụng, nộp phạt…); quan hệ với khách hàng, các đối tác, người lao động, với chủ nợ và các con nợ của công ty Các mối quan hệ này hết sức phức tạp

Để thiết lập và giữ mối quan hệ này thông suốt, công ty phải hình thành một bộ máy

tổ chức chặt chẽ Chẳng hạn như hội đồng quản trị, chủ tịch, giám đốc, kế toán, nhân sự, kinh doanh, pháp lý, quan hệ khách hàng… Các bộ phận này hoạt động trong khuôn khổ pháp luật, đồng thời thông qua điều lệ nhằm thực hiện đầy đủ quyền và nghĩa vụ của công ty với các đối tượng có liên quan Những người được người đại diện theo pháp luật ủy quyền phải thực hiện nghĩa vụ của mình trong phạm vi ủy quyền, chịu trách nhiệm trước người đại diện theo pháp luật và trước công ty về việc thực hiện các công việc được ủy quyền

Thứ ba, người đại diện theo pháp luật của công ty nhân danh công ty để xác

lập, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty

Công ty là một thực thể pháp lý có các quyền và nghĩa vụ trước pháp luật, có quyền tham gia các quan hệ pháp luật Tuy nhiên, công ty không thể tự mình thực hiện được quyền và nghĩa vụ của mình, do vậy, người đại diện theo pháp luật của công ty có vai trò thay mặt công ty, nhân danh công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty Người đại diện theo pháp luật cũng có thể ủy quyền cho người khác Nhưng dù có ủy quyền thì trước pháp luật, trước công ty và chủ sở hữu công ty, người đại diện theo pháp luật vẫn phải chịu trách nhiệm cá nhân về nghĩa

vụ đại diện theo pháp luật

Thứ tư, tổ chức thực hiện các trách nhiệm pháp lý của công ty

Bản thân công ty cổ phần là một pháp nhân thương mại, có thể chịu các trách nhiệm hành chính, lao động, dân sự và cả trách nhiệm hình sự[7] về các vi phạm của công ty do người đại diện theo pháp luật gây ra Khi một công ty trong quá trình hoạt động có các hành vi vi phạm pháp luật (do hành vi của người đại diện theo pháp luật hoặc của những người khác trong công ty gây ra), chẳng hạn như gây ô nhiễm môi trường, vi phạm pháp luật về thời hạn nộp thuế… Lúc này, quyết định

xử phạt ghi rõ chủ thể vi phạm là “công ty”, nghĩa vụ nộp phạt cũng là của công ty Người đại diện theo pháp luật có nghĩa vụ tổ chức thực hiện quyết định xử phạt của

cơ quan có thẩm quyền đối với công ty mà mình đang thực hiện nghĩa vụ đại diện theo pháp luật, đồng thời, công ty cũng sẽ quy trách nhiệm cá nhân đối với người có hành vi để xảy ra vi phạm gây thiệt hại cho công ty

Các yếu tố cấu thành quan hệ pháp luật đại diện trong công ty cổ phần

Quan hệ pháp luật đại diện là quan hệ giữa người đại diện và người được đại diện xuất hiện do nhu cầu của các bên dưới sự điều chỉnh của pháp luật Các yếu tố cấu thành quan hệ pháp luật đại diện trong công ty cổ phần bao gồm:

Chủ thể của quan hệ pháp luật đại diện

Chủ thể của quan hệ pháp luật đại diện bao gồm: Người đại diện và người được đại diện

- Người đại diện là người nhân danh người được đại diện xác lập quan hệ với người thứ ba, vì lợi ích của người được đại diện Người đại diện trong công ty cổ phần

phải là cá nhân có năng lực hành vi dân sự đầy đủ Theo Bộ luật Dân sự năm 2015,

“người đại diện phải có năng lực pháp luật dân sự, năng lực hành vi dân sự phù hợp với giao dịch dân sự được xác lập, thực hiện”[8] Người đại diện theo pháp luật của công ty thay mặt công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của công ty, đại diện cho công ty với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án nhằm mang lại lợi ích cho công ty, do đó, họ phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ Khoản 2 Điều 134 Luật Doanh nghiệp năm 2014 cũng quy định “trường hợp chỉ có một người đại diện theo pháp luật, thì chủ tịch hội đồng quản trị hoặc giám đốc/tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty” và điều kiện để làm chủ tịch hội đồng quản trị hoặc giám đốc/tổng giám đốc phải là người có năng lực hành vi dân sự[9] Nếu người đại diện theo pháp luật bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự thì chủ sở hữu công ty, hội đồng thành viên, hội đồng quản trị

cử người khác làm người đại diện theo pháp luật của công ty[10]

- Người được đại diện là người tiếp nhận các hậu quả pháp lý từ quan hệ do người đại diện xác lập, thực hiện đúng thẩm quyền đại diện Trong công ty cổ phần, người được đại diện chính là công ty (pháp nhân thương mại) Pháp nhân thương mại là một tổ chức, một thực thể pháp lý đáp ứng đầy đủ các điều kiện quy định tại Điều 74 Bộ luật Dân sự năm 2015

Khách thể của quan hệ pháp luật đại diện

Khách thể của quan hệ pháp luật là những giá trị vật chất, tinh thần và giá trị

xã hội khác mà cá nhân, pháp nhân mong muốn đạt được nhằm thỏa mãn các lợi ích, nhu cầu của mình khi tham gia vào các quan hệ pháp luật và thực hiện quyền chủ thể và nghĩa vụ pháp lý[11] Với góc độ tiếp cận này có thể hiểu, khách thể của quan hệ pháp luật đại diện là các lợi ích vật chất, lợi ích tinh thần hoặc các giá trị xã hội mà người đại diện và người được đại diện mong muốn đạt được khi tham gia quan hệ đại diện Và vì các lợi ích đó, nên người đại diện và người được đại diện mới xác lập quyền và nghĩa vụ của mình trong quan hệ đại diện

Lợi ích hướng tới của quan hệ pháp luật đại diện trong công ty cổ phần là: Người đại diện sẽ được hưởng thù lao (lợi ích vật chất), đồng thời có thể đạt được những mục đích khác như có vị trí, chỗ đứng trong xã hội (giá trị xã hội) Còn

người được đại diện (công ty cổ phần) sẽ đạt được hiệu quả kinh tế (lợi nhuận) và giá trị xã hội (uy tín, thương hiệu) của công ty mà người đại diện thông qua thực hiện quyền và nghĩa vụ đại diện nhằm mang lại cho công ty

Nội dung của quan hệ pháp luật đại diện

Nội dung của quan hệ pháp luật đại diện bao gồm quyền và nghĩa vụ của người đại diện và người được đại diện, trong đó, quyền của người đại diện tương ứng với nghĩa vụ của người được đại diện và ngược lại

Quyền và nghĩa vụ của người đại diện

Điều 141 Bộ luật Dân sự năm 2015; Điều 13, Điều 14 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: Người đại diện chỉ được xác lập, thực hiện giao dịch dân sự trong phạm vi đại diện Trường hợp không xác định được cụ thể phạm vi đại diện theo quy định tại khoản 1 Điều 141 Bộ luật Dân sự năm 2015 thì người đại diện theo pháp luật có quyền xác lập, thực hiện mọi giao dịch dân sự vì lợi ích của người được đại diện, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Một cá nhân có thể đại diện cho nhiều công ty khác nhau, nhưng không được nhân danh công ty được đại diện để xác lập, thực hiện giao dịch dân sự với chính mình hoặc với bên thứ ba mà mình cũng là người đại diện của người đó, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác

Người đại diện phải thông báo cho bên giao dịch biết về phạm vi đại diện của mình; thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp; trung thành với lợi ích của doanh nghiệp; không sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của doanh nghiệp, không lạm dụng địa vị, chức vụ và sử dụng tài sản của doanh nghiệp để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác; thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho doanh nghiệp về việc người đại diện đó và người có liên quan của họ làm chủ hoặc có cổ phần, phần vốn góp chi phối tại các doanh nghiệp khác Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp chịu trách nhiệm cá nhân đối với những thiệt hại cho doanh nghiệp do vi phạm nghĩa vụ quy định tại khoản 1 Điều 14 Luật Doanh nghiệp Ngoài ra, người đại diện có thể có quyền được trả thù lao đại diện nếu các bên hoặc pháp luật có quy định; có thể ủy quyền cho người khác thực hiện

quyền và nghĩa vụ đại diện của mình, nhưng vẫn phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và trước người được đại diện về các quyền và nghĩa vụ đại diện

Điều 143 Bộ luật Dân sự năm 2015 cũng quy định trường hợp người đại diện xác lập hoặc thực hiện một giao dịch vượt quá phạm vi đại diện, thì người đại diện phải thực hiện nghĩa vụ đối với người đã giao dịch với mình về phần vượt quá phạm

vi đại diện, mà không làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của người được đại diện đối với phần vượt quá phạm vi đại diện, trừ ba trường hợp: (i) Người được đại diện đồng ý; (ii) Người được đại diện biết mà không phản đối trong một thời hạn hợp lý; (iii) Người được đại diện có lỗi dẫn đến việc người đã giao dịch không biết hoặc không thể biết việc người đã xác lập, thực hiện giao dịch dân sự với mình vượt quá phạm vi đại diện Trường hợp nếu người đại diện và người giao dịch với người đại diện cố ý xác lập, thực hiện giao dịch dân sự vượt quá phạm vi đại diện mà gây thiệt hại cho người được đại diện thì phải chịu trách nhiệm liên đới bồi thường thiệt hại

Về phạm vi đại diện, Điều 141 Bộ luật Dân sự năm 2015 quy định bốn căn cứ xác định phạm vi đại diện: (i) Quyết định của cơ quan có thẩm quyền; (ii) Điều lệ của pháp nhân; (iii) Nội dung ủy quyền; (iv) Quy định khác của pháp luật

Quyền và nghĩa vụ của người được đại diện

Hiện nay Bộ luật Dân sự và Luật Doanh nghiệp không quy định cụ thể quyền

và nghĩa vụ của người được đại diện trong quan hệ pháp luật đại diện Tuy nhiên, qua nghiên cứu cho thấy, người được đại diện (công ty cổ phần) có thể có các quyền

và nghĩa vụ như sau:

Về quyền, được giám sát hoạt động của người đại diện; được yêu cầu người đại diện báo cáo kết quả đại diện; được hưởng các lợi ích do người đại diện thực hiện nhân danh mình; có quyền quyết định đồng ý hoặc không đồng ý đối với phần giao dịch do người đại diện xác lập hoặc thực hiện vượt quá phạm vi đại diện; có quyền thay thế người đại diện theo quy định của pháp luật hoặc theo thỏa thuận

Về nghĩa vụ, có nghĩa vụ cung cấp các điều kiện cần thiết để người đại diện thực hiện được quyền và nghĩa vụ đại diện; có nghĩa vụ trả thù lao cho người được đại diện theo thỏa thuận hoặc theo quy định của pháp luật

Tóm lại, quan hệ đại diện là một quan hệ pháp luật có tính lịch sử Chế định

người đại diện nói chung, đại diện theo pháp luật cho công ty nói riêng là một chế định có lịch sử lâu đời và có vị trí quan trọng trong luật dân sự và thương mại của bất kỳ quốc gia nào Xuất phát từ yêu cầu thực tiễn, khi một cá nhân hay pháp nhân không thể tự mình thực hiện các quyền và nghĩa vụ mà pháp luật quy định thì quan

hệ đại diện xuất hiện nhằm đáp ứng yêu cầu đó

Nhìn ra hệ thống pháp luật công ty trên thế giới chúng ta nhận thấy, về cơ bản, thuật ngữ “Giám đốc/tổng Giám đốc” được dịch ra chủ yếu từ các từ tiếng Anh khác nhau như: “director”, “manager”, “president”, “officer” … Vậy đâu là từ Giám đốc/ Tổng Giám đốc theo ý nghĩa pháp lý được các văn bản pháp luật của Việt Nam thừa nhận? Để hiểu được cách dịch này chúng ta cần phải tìm hiểu mô hình công ty của các nước và bản chất của từng chức danh trong mô hình quản trị của các loại hình công ty đó

Ở các nước châu Âu và châu Mỹ, việc quản lý, điều hành công việc kinh doanh hàng ngày sẽ do các nhân viên làm công ăn lương (salaried employees) đảm nhiệm Căn cứ vào năng lực và vị trí của các nhân viên trong công ty, họ sẽ được sắp đặt vào một hệ thống tổ chức gồm nhiều tầng mà cao nhất là tổng Giám đốc Tổng Giám đốc có quyền tổ chức bộ máy công ty, được tự mình lựa chọn các phó tổng Giám đốc, không nhất thiết phải đợi quyết định của HĐQT, quan trọng là hiệu quả mà bộ máy điều hành đó mang lại Tổng Giám đốc là người phải chịu trách nhiệm trực tiếp đối với HĐQT

Ở Mỹ, vấn đề chức vị được phân biệt rất rõ ràng trong cách tổ chức công ty

Hội đồng quản trị (HĐQT) gồm nhiều thành viên (directors), đứng đầu là chủ tịch HĐQT (chairman) Trong thành phần quản lý công ty (management) cao nhất là tổng Giám đốc (president), bên dưới là các phó tổng Giám đốc (vice president) phụ trách các ban ngành, và dưới nữa có các cấp Giám đốc (manager)… Trong một

công ty lớn với nhiều nhân viên, người ta lại chia mỗi cấp ra làm nhiều thứ bậc nhỏ hơn với các chức danh khác nhau, như: President còn có thể gọi là chief executive officer (gọi tắt là CEO) Đây là người quản lý điều hành cao nhất của một công ty và

thường là người đại diện cho công ty về mặt pháp luật Cấp trên của CEO là hội đồng quản trị hay hội đồng cổ đông (nếu là công ty cổ phần) hoặc hội đồng thành viên (nếu là công ty TNHH) Cấp dưới của CEO là các Giám đốc chức năng và toàn

bộ bộ máy nhân sự của công ty Với vị trí và quyền hạn rất cao như vậy, công việc của một CEO là lập chiến lược hoạt động cho công ty (hoạch định,chỉ đạo thực hiện

và đánh giá chiến lược), thiết lập bộ máy quản lý, xây dựng văn hóa công ty, thực hiện các hoạt động tài chính (huy động, sử dụng, kiểm soát vốn) và một nhiệm vụ rất quan trọng nữa của CEO là dụng nhân, xây dựng và vận hành bộ máy nhân sự hiệu quả… Vậy nên, nếu nói công ty như một cỗ máy thì CEO là người vận hành, sửa chữa, bảo trì, nâng cấp để bộ máy ấy luôn hoạt động một cách trơn tru và

Như vậy, sự khác biệt ở đây giữa director, president và manager trong luật công ty Mỹ liên quan đến vấn đề sở hữu Director gắn liền với quyền sở hữu vốn của cá nhân đó trong doanh nghiệp, nhưng president và manager chỉ là các chức danh điều hành

Các công ty tổ chức theo lối châu Âu thường ít có chức vị hơn và đôi khi ngược với các công ty kiểu Mỹ nên thường gây hiểu nhầm HĐQT cũng có một hình thức tương tự, tuy nhiên trong các công ty Pháp thì người chủ tịch HĐQT được gọi

là chủ tịch hội đồng cố vấn quản trị (president du conseil d‟administration) Chairman là chữ tiếng Anh nên người Pháp không dùng Trong thành phần quản lý công ty, người châu Âu không hay dùng các chức vị như Giám đốc, phó Giám đốc (president, vice president) theo lối Mỹ, mà lại dùng chức tổng Giám đốc (director general) và nhất là có nhiều người mang chức vị Giám đốc (director), nên nếu theo tiêu chuẩn Mỹ thì lại cho rằng những người này là thành viên HĐQT Trong một số các công ty có quy mô nhỏ hơn, thì tổng Giám đốc được gọi là general manager, còn thủ trưởng các ban ngành được gọi là manager (tương đương với president trong hệ thống Mỹ)

Tuy nhiên, không một luật nào bắt buộc các công ty phải dùng các chức vị nói

trên Vì vậy, rất nhiều công ty nhỏ muốn khuếch trương tên tuổi thường đặt cho nhân viên của họ những chức vị rất kêu Điều này giả thích tại sao phần đông các công ty Mỹ đều sử dụng chức vị president, trong khi đó ở một ngân hàng Anh có những nhân viên hàng chục năm kinh nghiệm, làm việc đến lúc bạc đầu, cũng chỉ là một officer hay manager

Tóm lại, về cơ bản nghĩa của từ Giám đốc trong tiếng Việt được dịch chủ yếu

từ các từ tiếng Anh sau: “president”, “director”, “manager”, “officer”… Luật Mỹ chủ yếu dùng “president” và “manager” cho chức danh quản lý, Luật các nước

châu Âu chủ yếu dùng “director”, (tuy nhiên, Giám đốc trong nội hàm nghiên cứu của luận văn này chính là Giám đốc điều hành (CEO) như đã đề cập ở trên).Tựu

chung lại, Giám đốc theo quan điểm của các nước châu Âu hay Mỹ đều là chức danh quản lý, dù người đó có nắm giữ phần vốn góp trong doanh nghiệp hay không, nghĩa vụ chủ yếu của người đó là quản lý điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của doanh nghiệp và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị về hoạt động của mình Vì vậy, theo quan điểm cá nhân, việc dịch nghĩa “Giám đốc” từ ba thuật ngữ tiếng Anh nêu trên là hợp lý Tuy nhiên, theo phân tích ở trên về cách thức sử dụng và bản chất của các thuật ngữ đã nêu là khác nhau trong các hệ thống pháp luật khác nhau Do vậy, trước khi dịch cần chú thích đầy đủ mô hình doanh nghiệp và quốc tịch doanh nghiệp để đối tượng tiếp nhận dễ hìnhdung Quay lại khái niệm “Giám đốc” theo pháp luật Việt Nam, mặc dù LDN không đưa ra khái niệm thế nào là Giám đốc mà chỉ có những quy định về quyền và nghĩa

vụ của Giám đốc trong các loại hình doanh nghiệp cụ thể

 Quyền lực thực tế của Giám đốc/Tổng giám đốc

Với vị trí là người điều hành, Giám đốc có quyền lực thực chất hơn so với HĐTV, thành viên HĐQT ở những nội dung sau:

Thứ nhất, về mặt thời gian, ngoài thành viên HĐTV hoặc thành viên HĐQT tham gia điều hành, thành viên HĐTV, thành viên HĐQT không điều hành không

có nhiều thời gian dành cho công ty Bởi vì, HĐTV/HĐQT không bắt buộc phải hoạt động và họp hàng ngày mà chỉ họp định kỳ hoặc bất thường Như vậy hoạt

động của HĐTV/HĐQT không có tính chất thường xuyên Vì vậy, các thành viên HĐTV/HĐQT cũng hoạt động không có tính chất thường xuyên tại công ty Vì vậy, công việc quản lý công ty trên thực tế do ban điều hành nắm giữ Thực ra, hầu như các chính sách do HĐTV/HĐQT thông qua chủ yếu do Giám đốc/Tổng giám đốc đề xuất

Thứ hai, về vấn đề kiểm soát thông tin, do thành viên HĐTV, thành viên HĐQT không có nhiều thời gian với công ty Nên các thông tin liên quan đến hoạt động của công ty đều do bộ máy điều hành cung cấp Vì vậy chất lượng thông tin đến với thành viên HĐTV, HĐQT phụ thuộc vào ban điều hành Về mặt lý thuyết cũng như thực tiễn HĐTV, HĐQT hầu như không có bộ máy giúp việc hoặc có nhưng hoạt động không hiệu quả trong việc tiếp cận và đánh giá các thông tin do ban điều hành cung cấp Nói tóm lại, thành viên HĐTV, thành viên HĐQT không kiểm soát thông tin trên thực tế mà thông tin nằm dưới sự kiểm soát trực tiếp bởi ban điều hành

Thứ ba, ở nhiều công ty Giám đốc/Tổng giám đốc là người thực tế kiểm soát công ty thông qua những việc sau:

Giám đốc/Tổng giám đốc có tác động nhất định đến việc đề cử ứng viên HĐQT Thông thường, Giám đốc/Tổng giám đốc đề cử ứng viên thành viên HĐQT Giám đốc/Tổng giám đốc có ảnh hưởng lớn đến việc đề cử người kế nhiệm mình Giám đốc/Tổng giám đốc là người đưa ra mục tiêu, chiến lược, chính sách của công ty chứ không phải HĐTV/HĐQT Giám đốc/Tổng giám đốc thường

là người đại diện chủ tài khoản, trực tiếp quản lý, kiểm soát tài sản, nhân lực và các nguồn lực khác của công ty

1.3 Khái quát pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc

1.3.1 Sự cần thiết phải quy định bằng pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty cổ phần của Giám đốc

Công ty là một tập thể mà những người tham gia góp vốn vào công ty có thể

là những người quen biết, hình thành nên công ty dưới hình thức cổ điển từ trước

tới nay là công ty đối nhân Công ty cũng có thể là những người chưa từng quen biết nhưng có chung mục đích và cùng góp vốn thành lập công ty (hình thức công

ty đối vốn) Khi tiến hành các giao dịch giữa bản thân công ty với những chủ thể trong công ty là thành viên góp vốn, cổ đông CTCP hay những người có liên quan

có thể sẽ làm phát sinh những xung đột về lợi ích là động cơ của hành động tư lợi

cá nhân Đặc biệt với những người có vai trò và quyền hạn trong bộ máy tổ chức quản lý công ty, các chức danh quản lý và cả những người có thể nắm được các thông tin quan trọng khác, những người có khả năng tiếp cận các thông tin nội bộ

Vì vậy, việc kiểm soát các giao dịch, các hợp đồng giữa công ty với những người trong công ty và những người liên quan của họ là rất cần thiết và quan trọng Không những pháp luật phải quy định mà ngay cả bản thân các công ty cũng cần có

cơ chế rõ ràng, chặt chẽ, ràng buộc trách nhiệm vật chất cho các đối tượng nói trên nhằm hạn chế các hành vi tư lợi bất chính.Vì vậy,việc luật hóa các quy định về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty góp phần quan trọng trong việc

giảm thiểu các hậu quả của giao dịch bất chính được thiết lập bởi người quản lý công ty cổ phần và những người có liên quan

Việc kiểm soát hiệu quả hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc đảm bảo sự phát triển lành mạnh của thị trường vì: Chủ thể đề ra chính sách quản

trị công ty là chủ sở hữu công ty nhưng chủ thể thực hiện các chính sách đó lại là Giám đốc công ty Giám đốc công ty có thể đồng thời là chủ công ty, cũng có thể là người làm thuê cho công ty với nhiệm vụ chủ yếu là quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày Hiện nay, khá nhiều doanh nghiệp lớn có xu hướng thuê Giám đốc, đặc biệt là Giám đốc điều hành (CEO) như Kinh Đô, Đồng Tâm, FPT Software … Tuy nhiên, ngay cả Giám đốc đi thuê, xét về bản chất họ cũng chỉ là người đi làm thuê, nhưng họ thuộc hàng nhân sự cấp cao, nhiệm vụ của họ là quản

lý điều hành mọi hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty và chỉ chịu trách nhiệm trước hội đồng quản trị, hội đồng thành viên Điều đó cho thấy, quyền doanh nghiệp trao cho họ là rất lớn, nếu pháp luật không có cơ chế hữu hiệu để

quản lý hoạt động của đội ngũ Giám đốc doanh nghiệp thì thiệt hại từ những hành

vi mang tính chất “trục lợi bất chính” có nguy cơ phát triển như hiệu ứng đômino,

không chỉ gây thiệt hại trực tiếp cho bản thân công ty mà còn ảnh hưởng đến sự phát triển lành mạnh của thị trường, gây hoang mang tâm lý nhà đầu tư, đẩy nền kinh tế tới những bước trầm khó kiểmsoát

Việc luật hóa các quy định về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc còn góp phần xác định rõ trách nhiệm của Giám đốc trong các hoạt động kinh

doanh của công ty Vì trên thực tế, khái niệm “người quản lý công ty” đã được đề cập

gồm chủ tịch hội đồng thành viên, chủ tịch công ty, thành viên HĐQT, Giám đốc hoặc tổng Giám đốc và một số chức danh khác do điều lệ công ty quy định Các chức danh khác có thể là kế toán trưởng, Giám đốc tài chính của công ty Tuy nhiên,với những chức danh như trưởng phó các bộ phận, phòng ban hay các kiểm soát viên vốn được quy định trực thuộc bộ máy quản lý của công ty nhưng lại khó xác định vì thiếu

cơ sở pháp lý bởi, với tư cách là người lao động của công ty, những người này có thể

dễ dàng bị thay đổi mặc dù ảnh hưởng của họ đến các quyết định của giám đốc là không hề nhỏ Bên cạnh đó, việc bó hẹp vào quy định trong điều lệ, nhiều người quản

2014 đã phần nào khắc phục được điều này khi định nghĩa “người quản lý doanh

danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công

ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc và cá nhân giữ chức danh quản lý khác có thẩm quyền nhân danh công ty

ký kết giao dịch của công ty theo quy định tại Điều lệ công ty Điều này giúp chúng

ta xác định rõ ràng trách nhiệm thuộc về ai, ngay cả khi người đó không phải người quản lý doanh nghiệp nhưng được người quản lý doanh nghiệp trao quyền, nhân danh doanh nghiệp để thực hiện hành vi

Như vậy, việc thể chế hóa bằng pháp luật, các quy định liên quan đến hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty là việc làm cần thiết, vừa tạo điều