Hoạt động quản lý điều hành công ty của giám đốc theo pháp luật việt nam (luận văn thạc sĩ luật học)

LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu riêng tơi Kết nghiên cứu luận văn đạt trung thực chưa cơng bố cơng trình khác Hà Nội, ngày 02 tháng 08 năm 2016 Học viên Lê Thị Vân Hà LỜI CẢM ƠN Em xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc tới PGS.TS Nguyễn Thị Vân Anh – người tận tình hướng dẫn, góp ý động viên em suốt trình thực luận văn Em xin gửi lời cảm ơn tới thầy cô giáo Tổ môn Luật Thương mại - Khoa Pháp luật Kinh tế, trường Đại học Luật Hà Nội ân cần dạy dỗ giúp đỡ em suốt thời gian học tập nghiên cứu trường Học viên thực Lê Thị Vân Hà BẢNG CHỮ VIẾT TẮT CTCP : Công ty cổ phần CTHD : Công ty hợp danh CTTNHH : Công ty trách nhiệm hữu hạn DNTN : Doanh nghiệp tư nhân LDN : Luật doanh nghiệp MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu luận văn Mục tiêu nghiên cứu luận văn Các câu hỏi nghiên cứu luận văn Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực luận văn Ý nghĩa khoa học thực tiễn luận văn Bố cục chương luận văn CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CÔNG TY CỦA GIÁM ĐỐC 1.1 Khái quát hoạt động quản lý công ty 1.2 Khái niệm Giám đốc công ty, đặc điểm hoạt động Giám đốc vai trị Giám đốc cơng ty 15 1.3 Khái quát pháp luật hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc 21 Tiểu kết chương 34 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CỦA GIÁM ĐỐC CÔNG TY Ở VIỆT NAM 35 2.1 Những quy định chung hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc …………………………………………………………………………… 35 2.2 Những quy định riêng hoạt động quản lý điều hành Giám đốc hình thức cơng ty cụ thể 45 2.3 Nhận xét tình hình thực thi pháp luật hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc Việt Nam Tiểu kết chương 58 70 CHƯƠNG 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CÔNG TY CỦA GIÁM ĐỐC Ở VIỆT NAM 71 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam hoạt động quản lý điều hành Giám đốc 71 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam hoạt động quản lý điều hành Giám đốc 74 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật Việt Nam hoạt động quản lý điều hành Giám đốc 78 Tiểu kết chương 83 KẾT LUẬN 84 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 86 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Giám đốc (Tổng Giám đốc), sau gọi tắt Giám đốc, có vai trị vị trí quan trọng mơ hình quản trị cơng ty Giám đốc người dẫn dắt, điều hành công ty hoạt động kinh doanh hàng ngày Vì vậy, kết sản xuất kinh doanh cơng ty có diễn theo mục tiêu, sách chủ sở hữu công ty đặt hay không phụ thuộc nhiều vào dẫn dắt điều hành Giám đốc Điều hiểu Giám đốc người định thành bại công ty Sự thành bại công ty tạo nên thành bại hệ thống công ty, từ góp phần định đến thành bại kinh tế Nhận thức điều đó, luật cơng ty năm 1990 (LCT 1990), nhà làm luật ghi nhận vai trò, nhiệm vụ Giám đốc Tuy nhiên, trải qua nhiều lần sửa đổi, ban hành mới, từ luật doanh nghiệp 1999 (LDN 1999), đến luật doanh nghiệp 2005 (LDN 2005) gần luật doanh nghiệp 2014 (LDN 2014), qui định luật chủ yếu mang tính chất ghi nhận địa vị pháp lý Giám đốc cấu tổ chức quản lý điều hành công ty mà chưa có hướng dẫn cụ thể cách thức áp dụng quy định thực tế Chính chưa có chế, hướng dẫn việc giám sát, đơn đốc Giám đốc nói riêng, người quản lý doanh nghiệp nói chung việc thực hoạt động quản lý điều hành công ty nên hoạt động Giám đốc thường khơng kiểm sốt chặt chẽ, hành vi mang tính chất tư lợi thường không phát sớm ngăn chặn kịp thời mà bị đưa xét xử gây tổn thất to lớn cho kinh tế, vụ đại án tham nhũng gần Vinashin Vinalines chẳng hạn Điều gây nên thiệt hại trực tiếp, nghiêm trọng cho kinh tế mà ảnh hưởng lớn đến tâm lý nhà đầu tư doanh nghiệp hoạt động thị trường nói chung Với mong muốn sâu tìm hiểu quy định liên quan đến hoạt động quản lý điều hành Giám đốc cơng ty từ đề số giải pháp khắc phục nhằm đảm bảo hiệu hoạt động quản lý điều hành doanh nghiệp, góp phần ổn định, phát triển kinh tế xã hội; tác giả luận văn chọn đề tài “Hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học Tình hình nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc vấn đề mẻ chức danh quản lý cấu tổ chức doanh nghiệp, nghiên cứu nhiều đề tài quản lý nội doanh nghiệp Tuy nhiên, chức danh quản lý doanh nghiệp nên thường nghiên cứu chung với chức danh quản lý khác, thường bị bỏ qua doanh nghiệp mà người chủ sở hữu công ty đồng thời làm Giám đốc Vậy nên, đề tài, viết sâu nghiên cứu hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo pháp luật không nhiều Với phạm vi, mức độ khác có số cơng trình nghiên cứu, viết đề cập tới hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc, điển hình như: - Bài viết “Trách nhiệm “người quản lý” theo luật công ty Việt Nam” tác giả Lê Đức Nghĩa, đăng Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 4/2014 Bài viết chủ yếu tập trung chủ yếu vào nghĩa vụ người quản lý nói chung, có so sánh, phân tích với nghĩa vụ quản lý doanh nghiệp pháp luật Hoa Kỳ - Bài viết “Một số nghĩa vụ người quản lý công ty công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005 ” tác giả Nguyễn Thị Vân Anh, Tạp chí nghề Luật, Học viện tư pháp, số Đúng tên viết, tác giả chủ yếu tập trung vào nghĩa vụ chung người quản lý, tức có bao gồm Giám đốc, loại hình doanh nghiệp cụ thể cơng ty cổ phần, theo luật doanh nghiệp 2005 - Luận văn “Những vấn đề công ty Trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ Giám đốc/tổng Giám đốc công ty Trách nhiệm hữu hạn” tác giả Nguyễn Tuấn Hải, bảo vệ thành công Đại học Quốc gia Hà Nội năm 2015 Trong luận văn này, tác giả có đề cập trực tiếp đến nghĩa vụ Giám đốc giới hạn loại hình doanh nghiệp cụ thể công ty trách nhiệm hữu hạn - Luận văn “Nghĩa vụ người quản lý công ty theo pháp luật Việt Nam” tác giả Nguyễn Hồng Duy, bảo vệ thành cơng Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2015 Luận văn đưa nhìn tương đối tồn diện sâu sắc thông qua việc so sánh quy định tương ứng Việt Nam với quy định luật công ty Anh, Úc Tuy nhiên, luận văn đề cập đến nghĩa vụ người quản lý cơng ty nói chung mà khơng nghiên cứu trực tiếp quy định hoạt động quản lý điều hành Giám đốc - Khóa luật tốt nghiệp “ Quyền nghĩa vụ Giám đốc/ tổng Giám đốc công ty theo pháp luật hành” tác giả Cao Thùy Linh, bảo vệ thành công Đại học Luật Hà Nội, năm 2016 Khoá luận đề cập trực tiếp quyền nghĩa vụ Giám đốc nói chung cịn chung chung, chưa tập trung vào hoạt động quản lý điều hành Giám đốc Như vậy, viết, công trình nghiên cứu đề cập đến vấn đề quyền nghĩa vụ Giám đốc lại chưa chuyên sâu, chưa cụ thể toàn diện Đặc biệt, chưa có đề tài hay cơng trình nghiên cứu riêng “Hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo pháp luật Việt Nam” Chính vậy, coi cơng trình khoa học nghiên cứu hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo pháp luật Việt Nam – thực trạng giải pháp hoàn thiện pháp luật Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu luận văn 3.1 Đối tượng nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu quy định pháp luật hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo LDN 2014, so sánh với quy định LDN 2005 có liên hệ với thực tiễn thơng qua việc phân tích tình huống, vụ án thực tế 3.2.Phạm vi nghiên cứu Trên sở văn pháp luật doanh nghiệp, kết hợp với việc nghiên cứu cơng trình cơng bố, viết tạp chí chuyên ngành, tác giả nhận thấy quy định liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc quy định chủ yếu luật Doanh nghiệp 2014 Nghị định hướng dẫn Trong phạm vi nghiên cứu luận văn, tác giả tập trung nghiên cứu quyền nghĩa vụ Giám đốc quy định Luật doanh nghiệp 2014, ý nghĩa quy định hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc, đồng thời đánh giá hiệu thực thi đề xuất biện pháp khắc phục hạn chế tồn Các số liệu liên quan sử dụng luận văn tổng hợp nước giai đoạn 2010 – 6/2016, đặc biệt trọng đến thực tiễn hoạt động doanh nghiệp địa bàn trọng điểm Hà Nội, Hồ Chí Minh, … Mục tiêu nghiên cứu luận văn Luận văn đặt mục tiêu nghiên cứu rõ quy định hoạt động quản lý điều hành cơng ty Giám đốc; phân tích quy định pháp luật hành so với quy định LDN 2005 hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc, đánh giá tác động dự báo bất cập trình thực hiện, sở đề xuất kiến nghị, phương hướng thực hiện, thi hành hiệu quy định hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo LDN 2014 Để đạt mục tiêu trên, nghiên cứu đề tài này, luận văn tập trung làm rõ nội dung sau: - Chỉ sở lý luận hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc, khái niệm Giám đốc đặc điểm hoạt động Giám đốc - Thực trạng chất lượng Giám đốc, hiệu thực hoạt động quản lý điều hành cơng ty Giám đốc, chế giám sát tình hình thực hoạt động này, rõ mặt làm chưa làm được, nguyên nhân - Chỉ ra, đánh giá quy định hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo LDN 2014, phân tích hiệu quả, hạn chế tác động quy định - Đề xuất kiến nghị hoàn thiện pháp luật hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc nhằm nâng cao hiệu thực thi quy định thực tiễn 10 Các câu hỏi nghiên cứu luận văn Luận văn tập trung giải ba câu hỏi sau: - Các quy định pháp luật hành hoạt động quản lý điều hành Giám đốc công ty nào? - Quá trình thực quy định hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc thực tiễn thu kết gì? Những hạn chế tồn tại? - Giải pháp để khắc phục hạn chế tồn lại liên quan đến quy đinh pháp luật hoạt động quản lý điều hành cơng ty Giám đốc gì? Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực luận văn Trong trình nghiên cứu, Luận văn sử dụng phối hợp nhiều phương pháp khác nhau, chủ yếu tập trung phương pháp nghiên cứu như: Phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng vật lịch sử Theo đó, quy định pháp luật hành xem xét mối quan hệ với tượng, trình khác phát triển kinh tế, xã hội chung đất nước, sở đó, xem xét đánh giá mức độ phù hợp quy định với thực tiễn phát triển chung kinh tế Việt Nam kinh tế giới Đây phương pháp áp dụng xuyên suốt luận văn Phương pháp phân tích tổng hợp sử dụng để phân tích vấn đề liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc như: nội dung quy định pháp luật, mức độ phù hợp quy định thực tế, dự báo tính khả thi quy định Phương pháp sử dụng chủ yếu chương chương tập trung giải thích cách hiểu nội dung đề tài quy định luật, đánh giá mức độ hài hoà luật công ty Việt Nam luật công ty nước giới vấn đề Phương pháp thống kê phân tích số liệu sử dụng để đánh giá hiệu thực thi quy định hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc, chủ yếu sử dụng chương chương đánh giá tình huống, số liệu thực tiễn việc thực thi quy định luật thực tế 77 hướng đến mục tiêu đạt “ Luật thống doanh nghiệp” nhằm thống tạo sân chơi bình đẳng cho thành phần kinh tế sân nhà Vì vậy, việc đào tạo, bồi dưỡng, cách thức trả lương, thù lao cho Giám đốc công ty nhà nước nên thực theo tiêu chuẩn chung Luật doanh nghiệp, đặc thù khác biệt nên liệt kê phần cuối quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Không nên chia nhỏ lại thành nghị định riêng, can thiệp sâu vào cách thức vận hành, tổ chức cán phân chia lợi nhuận cho người quản lý doanh nghiệp loại Điều làm cho nhiều chuyên gia lĩnh vực lập pháp quan ngại về nguy tái chia cắt hệ thống pháp luật doanh nghiệp, sân chơi vốn không bình đẳng doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp dân doanh Vế vân đề thuê Giám đốc doanh nghiệp: Vấn đề thuê Giám đốc công ty nhà nước đến thất bại, doanh nghiệp tư nhân có phần khả quan Hầu hết công ty xác định Giám đốc nhân cấp cao công ty Do đó, Giám đốc người lao động người lao động đặc biệt, ủy quyền chủ sở hữu công ty hầu hết định liên quan đến quản lý, vận hành doanh nghiệp Vì vậy, để đảm bảo tính đặc thù loại hình lao động này, đảm bảo phù hợp với xu chung pháp luật công ty nước giới, vấn đề thuê Giám đốc cần cụ thể hóa thành điều khoản luật doanh nghiệp, theo chế thuê, hợp đồng thuê trường hợp đơn phương chấm dứt hợp đồng Giám đốc cần quy định rõ ràng luật doanh nghiệp, tránh tình trạng mâu thuẫn luật lao động luật doanh nghiệp, gây lúng túng cho doanh nghiệp trình áp dụng Vì thực tế nay, nhu cầu thuê Giám đốc quản lý ngày có xu hướng gia tăng Về vấn đề thực thi nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng trung thành Giám đốc công ty: Nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng người quản lý nói chung, Giám đốc cơng ty nói riêng xuất Luật doanh nghiệp năm 199955 Đây 78 coi quan điểm tiến bộ, nhà lập pháp Việt Nam ‘vay mượn” từ nghĩa vụ (duties) thành viên Hội đồng Giám đốc luật Anh – Mỹ Luật doanh nghiệp 2005 sau Luật doanh nghiệp 2014 kế thừa Tuy nhiên, nghĩa vụ kế thừa ngẫu nhiên mà không quan tâm đến hiệu thực thi Về mặt lý luận, nghĩa vụ “trung thực cẩn trọng” người quản lý, ghi nhận văn pháp luật ( LDN 1999, LDN 2005, LDN 2014) không định nghĩa hay giới hạn cách rõ ràng Theo đánh giá nhà nghiên cứu luật học, nội hàm nghĩa vụ tiệm cận pháp luật phương Tây, “… để hiểu nội hàm người ta phải so sánh với mức độ cẩn trọng, trung thực mà người quản lý thực nghĩa vụ bình thường tình tương tự”56 Tuy nhiên, quy định vậy, tồn chục năm lĩnh vực kinh doanh thương mại mà khơng có văn hướng dẫn áp dụng Tương tự nghĩa vụ trung thực cẩn trọng, nhà lập pháp “bỏ quên” cách định nghĩa hướng dẫn cách hiểu áp dụng nghĩa vụ trung thành người quản lý nói chung Giám đốc cơng ty nói riêng, thực tiễn Luật doanh nghiệp 2005 Luật doanh nghiệp 2014 không đưa khái niệm trung thành quy định trách nhiệm người quản lý cơng ty, có Giám đốc, nêu: “Trung thành với lợi ích cơng ty; khơng sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh cơng ty, không lạm dụng địa vị, chức vụ sử dụng tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác” 57 Như vậy, phải “trung thành” nhà làm luật cho là: khơng sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh công ty, không lạm dụng địa vị, chức vụ sử dụng tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Vậy câu hỏi đặt hành động pháp luật liệt kê hành động khác dù gây hại đến công ty, bỏ Khoản Điều 86, LDN 1999: Thành viên Hội đồng quản trị phải “Thực quyền nhiệm vụ giao cách trung thực, mẫn cán lợi ích công ty cổ đông công ty” 56 Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2009), tlđd note 6, tr.332 57 Điều 71 Luật doanh nghiệp 2014 55 79 mặc đối thủ thực thủ đoạn phá hoại công ty (biết không hành động) gọi trung thành? Ngồi ra, cịn tìm thấy quy định nằm rải rác văn pháp luật đề cập đến nghĩa vụ trung thành như: “Khi xuất mâu thuẫn lợi ích phát sinh thành viên cơng ty, người quản lý có lợi ích hình thức từ nguồn nào, buộc phải đưa thảo luận HĐQT người quản lý không sử dụng tài sản thơng tin có từ vị trí thực mục đích gián tiếp, trực tiếp đem lại lợi ích cho thân, cho người khác mà gây thiệt hại cho công ty”58 Tuy nhiên, đến thời điểm cách hiểu áp dụng nghĩa vụ Giám đốc cơng ty chưa hướng dẫn thức quan chức Vấn đề quyền có nhiều người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần CTTNHH hai thành viên trở lên: Pháp luật doanh nghiệp hành quy định tổ chức quản lý công ty cho phép CTTNHH hai thành viên trở lên CTCP có nhiều người đại diện theo pháp luật Với quy định này, hầu hết doanh nghiệp lựa chọn thêm Giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty bên cạnh Chủ tịch hội đồng quản trị, chủ tịch hội đồng thành viên Điều mang lại cho công ty tính linh hoạt chủ động trước hội kinh doanh Đảm bảo cho cơng ty ln có người đại diện theo pháp luật để giải vấn đề cấp bách xảy đến với cơng ty Tuy nhiên, khơng có hướng dẫn quy định chi tiết vấn đề dẫn đến mâu thuẫn tranh chấp thực tế đời sống kinh tế Đáp ứng nhu cầu cơng ty góp phần mang lại hiệu quy định có nhiều người người đại diện theo pháp luật đòi hỏi phải có quy định cụ thể chi tiết hướng dẫn thi hành cách nhanh chóng nội dung có liên quan 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam hoạt động quản lý điều hành Giám đốc Thứ nhất, nâng cao tiêu chuẩn Giám đốc luật doanh nghiệp: Thay bỏ ngỏ quy định tiêu chuẩn Giám đốc doanh nghiệp luật doanh nghiệp 2014 cho phép người nông dân kiến thức kinh 58 Điều 13 Thơng tư 121/2012/TT-BTC quy định Quản trị công ty áp dụng cho Công ty Đại chúng 80 nghiệm quản trị doanh nghiệp, hay em sinh viên vừa tốt nghiệp chưa có đủ hiểu biết vốn sống đường đường tự phong Giám đốc, cần thắt chặt tiêu chuẩn Giám đốc Tuy nhiên, chưa có sở đào tạo thống Giám đốc nghề xã hội, nên song song với việc nghiên cứu sách xây dựng sở hình thức đào tạo Giám đốc cách bản, giải pháp tình nên quy định trình độ Giám đốc công ty tối thiểu phải từ cao đẳng trở lên, có kinh nghiệm thực tiễn hoạt động kinh doanh từ năm trở lên Theo đó, quy định điều kiện bổ nhiệm Giám đốc doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn thành viên nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, trước tiên cần thỏa mãn yêu cầu chung này, sau đến yêu cầu riêng đạo đức, trị mang tính chất đặc thù Có mong chuẩn hóa dần đội ngũ nhân lực chất lượng cao thực tế chưa cao Ngồi ra, liên quan đến vấn đề hình thành chức danh Giám đốc, Giám đốc công ty TNHH thành viên nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, việc bổ nhiệm Giám đốc cần quy định thành số điều khoản riêng phần CTTNHH thành viên, không nên cho vào riêng chương doanh nghiệp nhà nước ban hành nghị định hướng dẫn kèm liên quan đến điều kiện, tiêu chuẩn, cách thức trả lương, thù lao Tức việc đáp ứng tiêu chuẩn chung Giám đốc doanh nghiệp theo luật định, Giám đốc công ty TNHH thành viên nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ phải đảm bảo quy định đặc thù liên quan đến loại hình doanh nghiệp Thứ hai, quy định việc thuê giám đốc cần phải điều chỉnh theo Luật Doanh nghiệp Theo đó, doanh nghiệp có nhu cầu th giám đốc tìm kiếm giám đốc phù hợp với tiêu chuẩn luật doanh nghiệp điều chỉnh, thời hạn thuê, phương thức thuê, trường hợp lý chấm dứt hợp đồng thuê thỏa thuận hai bên theo hướng: việc đánh giá lực làm việc giám đốc hiệu hoạt động công ty thời gian giám đốc đảm nhiệm chức vụ, việc kết thúc trước thời hạn hày hay gia hạn hợp đồng thuê thỏa thuận bên Mọi vấn đề liên quan đến tiền lương, tiền thưởng, thù 81 lao đặc quyền khác giám đốc phụ thuộc vào hiệu sản xuất kinh doanh công ty, giám đốc hưởng đầy đủ điều kiện bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp theo quy định pháp luật lao động Có vậy, vấn đề th giám đốc mời khơng làm khó doanh nghiệp nhu cầu tìm kiếm người tài nhu cầu đáng Thứ ba, cần nới lỏng quản lý hoạt động quản lý giám đốc công ty nhà nước, công ty TNHH thành viên nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Nới lỏng khơng có nghĩa bng lỏng quản lý, nới lỏng thể tin tưởng nhà nước việc trao quyền cho cá nhân ưu tú Chúng ta cần thắt chặt yêu cầu hiệu hoạt động, tức hoạt động sản xuất kinh doanh phải đảm bảo yêu cầu, hoàn thành tiêu tăng trưởng nhà nước giao, đảm bảo đời sống cán công nhân không ngừng nâng cao Nếu khơng đảm bảo tăng trưởng giám đốc phải từ chức Cịn việc làm cách để đạt hiệu toàn quyền giám đốc, miễn việc làm khơng trái quy định pháp luật, phù hợp với điều lệ hoạt động công ty Có vậy, giám đốc doanh nghiệp nhà nước cởi trói, tình trạng cử động giám đốc phải báo cáo đợi văn chấp thuận cấp nay, nhà nước tự đánh hội sử dụng người tài cho việc làm giàu thêm nguồn vốn nhà nước Thứ tư, cần quy định việc đào tạo Giám đốc học viện đào tạo Giám đốc tư nhân: Ngày nay, trước xu toàn cầu hóa kinh tế giới, mà biên giới quốc gia gần xóa bỏ, kinh tế ngày phát triển yêu cầu chuyên mơn hóa ngày coi trọng Giám đốc ngày trở thành nghề thay đơn giản chức vụ Vì vậy, nhu cầu thuê Giám đốc để thay mặt chủ sở hữu doanh nghiệp điều hành công việc công ty điều tất yếu Giám đốc thuê thường người có đủ tài phẩm chất mà doanh nghiệp cần Hiện tại, đón đầu nhu cầu khan nguồn nhân lực cao cấp này, nhiều doanh nghiệp kinh doanh giáo dục hình thức mở trường đào tạo doanh nhân tư nhân như: trường doanh nhân PACE, trường đào tạo quản lý doanh 82 nghiệp (CBAM) … Đây tín hiệu cho thấy chủ động giới doanh nghiệp Tuy nhiên, cố gắng, nỗ lực chủ động không đạt hiệu mong muốn hành lang pháp lý không đủ mạnh đảm bảo cho sản phẩm đầu họ Giám đốc chất lượng Hơn nữa, phát triển doanh nghiệp mang tính tự phát, chương trình, học liệu họ tự biên soạn, không quản lý kịp thời dẫn đến tình trạng tự coi người dẫn đầu, gây cân tiêu chuẩn đầu nguồn nhân lực cấp cao Chính vậy, bên cạnh việc gấp rút lên kế hoạch cho việc xây dựng trường học, chương trình nhân lực cho việc đào tạo nguồn nhân lực lãnh đạo nói chung, để khơng bị trơi trượt mục tiêu dài hạn, trước mắt cần đề yêu cầu, tiêu chuẩn đầu vào, đầu cho mơ hình học viện đào tạo Giám đốc này, sở kiểm soát khung chương trình, phương thức tiền hành đào tạo học viện đào tạo giám đốc tư nhân Thứ năm, cần quy định rõ trường hợp cơng ty có nhiều người đại diện theo pháp luật: Hiện nay, luật doanh nghiệp cho phép công ty cổ phần, CTTNHH hai thành viên trở lên có nhiều người đại diện theo pháp luật Tuy nhiên, để tránh bất cập áp dụng quy định mang tính mở Luật doanh nghiệp 2014, pháp luật cần yêu cầu doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật phải công khai thông tin cá nhân họ, tên người điều lệ công ty; phạm vi đại diện họ phải quy định công khai trụ sở chi nhánh công ty, tránh trường hợp người đại diện thẩm quyền tham gia ký kết hơp đồng phạm vi đại diện người khác Ngoài pháp luật cần có hướng dẫn giải tranh chấp xử lý hợp đồng vô hiệu cơng ty có nhiều người đại diện theo pháp luật, không quy định rõ phạm vi đại diện, thẩm quyền giao kết hợp đồng người đại diện theo pháp luật Có hạn chế tranh chấp góp phần giải hậu xảy cách nhanh chóng hơn, tạo nên ổn định hoạt động kinh doanh cơng ty nói riêng, kinh tế nói chung 83 Liên quan đến vấn đề này, pháp luật nước cộng hịa Pháp qui định59: với cơng ty có người quản lý, người có quyền rộng rãi để hành xử tất tình nhân danh cơng ty (Bộ luật Thương mại, Điều L.223-18) Cịn cơng ty có nhiều người quản lý, người quản lý có quyền ngang việc ký kết văn nhân danh công ty Chỉ cần số người quản lý ký vào hợp đồng cơng ty ràng buộc trách nhiệm vào hợp đồng Một người quản lý phản đối văn mà người quản lý khác ký kết, phản đối khơng có hiệu lực người thứ ba, trừ người quản lý thơng báo ý kiến phản đối người thứ ba (tức người ký hợp đồng với người quản lý kia) trước ký hợp đồng Do vậy, người thứ ba biết ý kiến phản đối mà ký kết hợp đồng hợp đồng khơng có hiệu lực thi hành Mặt khác, người quản lý phải có nhiệm vụ giám sát lẫn thiếu giám sát nguyên nhân dẫn đến trách nhiệm người quản lý mà người đồng quản lý viện dẫn để biện hộ cho hành vi Việc tồn nhiều người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn đặt nhiều khó khăn Tuy nhiên, điều lệ cơng ty thường phân công người quản lý phụ trách lĩnh vực khác hay đòi hỏi họ phải hành động Thiết nghĩ, nhà làm luật nên nghiên cứu thấu đáo kinh nghiệm nước bạn để đưa dự liệu thích hợp cơng ty phép có nhiều người đại diện theo pháp luật, để quy định mở không trở thành đóng khơng rõ cách thức áp dụng 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật Việt Nam hoạt động quản lý điều hành Giám đốc Như phân tích đây, để quy định hoạt động quản lý điều hành Giám đốc có ý nghĩa áp dụng thực tiễn nhà làm luật cần phải đưa hướng dẫn cụ thể, làm sở cho cách hiểu áp dụng thống phạm vi nước Bài viết: “ Các loại hình doanh nghiệp phổ biển pháp” , tác giả Lê Minh Phiếu, tạp chí Khoa học pháp lý số 4-5/2006 59 84 Theo ý kiến tác giả, kiến nghị hoàn thiện pháp luật nên tập trung vào nội dung sau: Về nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng Thực tiễn nay, khơng có định nghĩa hướng dẫn cụ thể nên việc áp dụng nghĩa vụ “trung thực cẩn trọng” tồn án Việt Nam khơng xảy Một vụ tranh chấp hoi có nhiều liên quan đến nghĩa vụ trung thực cẩn trọng vụ tranh chấp thành viên CTTNHH Thủy Tiên O.K.Y60 Trong vụ kiện này, ông Lê Phước (nguyên đơn thành viên công ty) khởi kiện yêu cầu buộc ông Nguyễn Ngọc Cường (bị đơn Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty) phải công khai sổ kế tốn chia lợi nhuận cho năm (05) tỷ, theo ơng Phước, vịng hai năm, ơng Cường không phân chia lợi nhuận, tự ý ngưng hoạt động cơng ty, sử dụng trái phép vốn Tịa sơ thẩm thụ lý, tuyên bác yêu cầu ông Phước, tịa cho q trình nắm giữ chức vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên ông Cường, cơng ty kinh doanh khơng hiệu quả, có xác nhận thành viên cịn lại cơng ty, thể qua biên họp Hội đồng thành viên, báo cáo tốn thuế phù hợp Ngồi ra, tòa án xác định lại tư cách bị đơn CTTNHH Thủy Tiên O.K.Y, tài sản nguyên đơn yêu cầu chia tài sản công ty Như vậy, thấy, dù chưa thật rõ ràng, thẩm phán sử dụng nội hàm “nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng” ông Cường cho q trình điều hành chung cơng ty, ông Cường làm việc cẩn thận, minh bạch, có xác nhận biên họp với thành viên cịn lại cơng ty Tuy nhiên, đặt ngược lại vấn đề vụ tranh chấp này, nguyên đơn khởi kiện vi phạm nghĩa vụ trung thực cẩn trọng chủ tịch HĐQT Tịa án có thụ lý hay khơng? Trong thực tiễn xét xử, thân thẩm phán ngần ngại chưa thống cách hiểu “trách nhiệm cá biệt thành viên HĐQT – người quản lý, chứng buổi tọa đàm “ Một số vướng mắc q trình giải tranh chấp có liên quan đến LDN 2005 hướng giải quyết”61, theo chánh tòa kinh tế, tòa án nhân dân tối cao (TKT TANDTC), Bản án số: 1228/2010/KDTM-ST, 18/08/2010 – tình trích dẫn từ viết “Trách nhiệm “người quản lý” theo luật công ty Việt Nam, Lê Đức Nghĩa, Tạp chí nghiên cứu lập pháp số 04/T2/2014 60 85 trường hợp thành viên công ty khởi kiện chủ tịch HĐQT công ty việc quản lý điều hành dẫn đến vi phạm nghĩa vụ, việc xác định tư cách bị đơn sau: “Nếu chủ tịch HĐQT đại diện theo pháp luật công ty bị đơn vụ kiện cơng ty, chủ tịch HĐQT đại diện pháp luật bị đơn với tư cách thành viên HĐQT” Như vậy, hiểu Giám đốc người đại diện theo pháp luật hay người đại diện theo pháp luật công ty vị thẩm phán áp dụng theo cách hiểu Từ cho thấy, việc áp dụng giải tranh chấp liên quan đến trách nhiệm người quản lý cơng ty nói chung, Giám đốc cơng ty nói riêng cịn nhiều vướng mắc Hành vi khởi kiện (nguyên đơn thông thường cổ đông, người quản lý công ty) trước hết nhằm bảo vệ lợi ích cho cơng ty, đích mà người khởi kiện hướng đến người quản lý công ty Nhưng theo hướng dẫn mâu thuẫn nguyên đơn khởi kiện bảo vệ lợi ích chung cơng ty, bị đơn lại cơng ty Về nghĩa vụ trung thành: Trên thực tế, vi phạm nghĩa vụ trung thành người quản lý công ty thường xun xảy vị trí trách nhiệm họ phân tích phần Nhất Giám đốc thuê Những Giám đốc làm việc theo kiểu “vắng chủ nhà, gà mọc đuôi tôm” khiến nhiều ông chủ điêu đứng, rơi vào cảnh dở khóc dở cười Điển hình, Nguyễn Thanh Sơn Nguyễn Thị Hồng Hạnh thuê làm Giám đốc phó Giám đốc chi nhánh CTTNHH Tư Cường (trụ sở Hà Nội) Cần Thơ Năm 2000, dấu công ty cấp lại Khi phát tên công ty bị khắc sai, hai không thông báo lại để chỉnh sửa mà sử dụng dấu ký hợp đồng mua bán, trao đổi hàng hóa, qua chiếm đoạt tiền hàng đối tác với tổng trị giá khoảng 500 triệu đồng Đến tháng 8-2005, Sơn Hồng bị bắt theo lệnh truy nã tội danh “Lừa đảo chiếm đoạt tài sản” “Lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản”62 Ở đây, nghĩa vụ trung thành bị vi phạm nghiêm trọng mà chủ thể thực “Trách nhiệm “người quản lý” theo luật cơng ty Việt Nam, Lê Đức Nghĩa, Tạp chí nghiên cứu lập pháp số 04/T2/2014 61 Thuê Giám đốc làm Giám đốc thuê: Coi chừng gánh họa!, Báo điện tử Pháp luật công dân, đăng thứ năm, 12/11/2009 62 86 hành vi vi phạm pháp luật hình Một ví dụ vụ kiện thành viên HĐQT Công ty cổ phần gốm sứ Thái Bình63 Trong vụ kiện Cơng ty cổ phần gốm sứ Thái bình, thành viên thỏa thuận ngầm rằng: “tháng 4/2008, tổ chức Đại hội đồng cổ đơng cơng ty trí thơng qua kế hoạch tăng vốn điều lệ từ 2,5 tỷ đồng lên tỷ (chia thành 500.000 cổ phần) theo phương thức phát hành cổ phiếu phổ thông để huy động vốn Tuy nhiên, danh sách cổ đông hưởng quyền mua cổ phần đưa nửa số người lao động chưa có cổ phần cơng ty, lại cố ý bỏ qua nhiều cổ đông hữu nắm tỷ lệ gần nửa số cổ phần cơng ty Ngồi ra, riêng Chủ tịch HĐQT Giám đốc ưu thêm 10.000 cổ phần, kế toán trưởng thêm 5.000 cổ phần …” Hành vi thành viên HĐQT xem vi phạm nghiêm trọng quyền lợi cổ đông hữu (quyền ưu tiên mua cổ phần chào bán – khoản Điều 79 LDN 2005) TAND tỉnh Thái Bình tuyên hủy nghị HĐQT trái quy định pháp luật Xuất phát từ chất tự nhiên vị trí quản lý cấp cao cơng ty, Giám đốc ln có thơng tin, hội mối quan hệ để dễ dàng bán đứng cơng ty, làm giàu bất cho thân mà vị Giám đốc ưu Điều vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ trung thành người quản lý công ty nói chung Giám đốc cơng ty nói riêng Tuy nhiên, nghĩa vụ luật hóa chưa giải thích hướng dẫn áp dụng nên hầu hết đơn kiện muốn thụ lý trực tiếp kiện Giám đốc vi phạm nghĩa vụ mà thường hậu lớn, vụ việc lôi ánh sáng Giám đốc bị kiện theo pháp luật hình tội danh như: lừa đảo chiếm đoạt tài sản, lợi dụng chức vụ quyền hạn làm trái quy định quản lý gây thất thoát cho nhà nước hay tham nhũng … Như vậy, hướng dẫn cụ thể, phát sai phạm nhân viên cơng ty kiện đích danh Giám đốc hành vi hạn chế nhiều hậu đáng tiếc xảy ra, gây thiệt hại lớn cho doanh nghiệp, cho nhà nước kinh tế nói chung Nguyễn Trung Nam, tranh chấp lợi ích công ty cổ đông: Tranh chấp quyền mua cổ phần Nguồn: http://www.quantri.com.vn/index.php/lut-kinh-doanh/lut-trong-nc/961152 63 87 Tiểu kết chương Trong trình thực thi quy định luật doanh nghiệp 2014 liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc, bên cạnh kết đạt được, hạn chế tương đối lớn Nhằm khắc phục bất cập, hạn chế quy định pháp luật hành hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc; đồng thời đảm bảo tốt quyền lợi Giám đốc cơng ty; sở đảm bảo hài hịa lợi ích chủ sở hữu cơng ty, người quản lý công ty (Giám đốc) người lao động, đồng thời thể phù hợp pháp luật việc hoàn thiện nâng cao hiệu thực thi quy định pháp luật có việc làm quan trọng Để bước giải tình trạng nguồn nhân lực Giám đốc doanh nghiệp vừa yếu, vừa thiếu, nhà nước cần nâng cao tiêu chuẩn, điều kiện để trở thành Giám đốc Bên cạnh cần đẩy nhanh trình xây dựng đề cương, chương trình, tiêu chuẩn đầu vào đầu cho học viện Giám đốc tương lai, vừa cung cấp nguồn nhân lực chất lượng cao cho doanh nghiệp, máy quản lý nhà nước nói chung, vừa đảm bảo phát triển bền vững kinh tế Các nghĩa vụ người Giám đốc qui định luật tương đối rõ ràng thiếu chế thực hiện, khơng có hướng dẫn thống cách thức áp dụng, thiếu sở pháp lý cho việc truy cứu trách nhiệm người quản lý cơng ty nói chung, Giám đốc cơng ty nói riêng xảy vi phạm Vì vậy, cần tăng cường tuyên truyền, nâng cao nhận thức doanh nghiệp để họ hiểu rõ quyền nghĩa vụ mình, từ chủ động đưa u cầu riêng công ty Giám đốc, trước có quy định luật 88 KẾT LUẬN Hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc đóng vai trị quan trọng chiến lược phát triển kinh doanh công ty, làm tăng hiệu kinh doanh doanh nghiệp kinh tế Trong giai đoạn chủ động hội nhập kinh tế nay, vai trò độc lập chủ động Giám đốc đóng vai trị quan trọng việc nắm bắt hội, đương đầu thách thức, vươn tới thành cơng Chính điều địi hỏi người Giám đốc hết phải khơng ngừng hồn thiện để đáp ứng ngày hiệu yêu cầu ngày cao nhịp độ phát triển kinh tế, yêu cầu cụ thể mô hình cơng ty theo quy định pháp luật Luật công ty 1990 LDN 1999 đặt móng cho hình thành quy định quyền nghĩa vụ Giám đốc nhiệm vụ quản lý hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Tiếp nhận quan điểm tiến này, LDN 2005 LDN 2014 có quy định rõ ràng quyền hạn trách nhiệm người quản lý nói chung, Giám đốc cơng ty nói riêng Câu chữ có khác ba văn luật qua ba thời kỳ thống việc coi hoạt động quản lý điều hành cơng ty Giám đốc hành động yếu quan trọng Giám đốc Tuy nhiên, quy định LDN 2014, tính độc lập chủ động Giám đốc loại hình cơng ty, Giám đốc thuê, chưa coi trọng Bên cạnh đó, quy định chủ thể quản lý doanh nghiệp nói chung, Giám đốc cơng ty nói riêng quy định mang tính hình thức mà khơng có hướng dẫn áp dụng thực tiễn nên gây nên nhiều bất lợi cho doanh nghiệp nhỏ doanh nghiệp lớn việc sử dụng lao động Giám đốc công ty Luận văn sở vấn đề lý luận tình thực tiễn, sâu phân tích nhằm bất cập cịn tồn thực trạng nêu trên, từ đưa số giải pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi pháp luật hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc Tuy nhiên, phạm vi luận 89 văn cao học, cố gắng nghiên cứu cách khái quát vấn đề trên, khả hạn chế lý luận thực tiễn với diễn biến phức tạp hành vi vi phạm pháp luật hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc thực tế, nên việc trình bày, phân tích, đánh giá chưa thực đầy đủ, toàn diện sâu sắc, người viết mong nhận ý kiến đóng góp quý thầy bạn để hồn thiện kiến thức thân vấn đề 90 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bài viết “ Bổn phận người nhận ủy thác”, đăng báo điện tử Việt Nam cổng luật, nguồn https://vietnamlawgate.wordpress.com/2015/09/15 Bài viết “ Khi nông dân trở thành giám đốc” đăng báo điện tử người lao động ngày 01/08/2003,Nguồn: http://nld.com.vn/thoi-su-trong-nuoc/khi-nongdan-tro-thanh-giam-doc-89091.htm Bài viết “Thuê Giám đốc làm Giám đốc thuê: Coi chừng gánh họa!”, Báo điện tử Pháp luật công dân, đăng thứ năm, 12/11/2009, Bài viết: Kỳ án “Ụ sắt vụn” Dương Chí Dũng – thật mà đùa!, Báo điện tử Dân trí ngày 15/10/2013, http://dantri.com.vn/kinh-doanh/ky-anu-noi-sat-vun-cua-duong-chi-dung-that-ma-nhu-dua-1382275627.htm Cao Thùy Linh, Khóa luật tốt nghiệp “ Quyền nghĩa vụ Giám đốc/ tổng Giám đốc công ty theo pháp luật hành” Đại học Luật Hà Nội, năm 2016 Đinh Văn Ân (2004), The Role of the law on enteerprises to the Establishment and Improvement of Corporate Governance matters for Vietnam IFC, Ministry of Finance & OECD, Hanoi Giáo trình Quản trị doanh nghiệp, Đại học Kinh tế quốc dân, Nxb Đại học kinh tế quốc dân, Hà Nội, 2013; Hiếu Minh, Bài viết “Oằn lưng gánh nặng “bao bọc” doanh nghiệp nhà nước” tác giả Hiếu Minh, báo điện tử Đầu tư chứng khoán, ngày 29/05/2015 Nguồn: http://tinnhanhchungkhoan.vn/thuong-truong/oan-lung-ganh-nang- bao-boc-doanh-nghiep-nha-nuoc-120617.html Lê Đức Nghĩa, “Trách nhiệm “người quản lý” theo luật cơng ty Việt Nam, Tạp chí nghiên cứu lập pháp số 04/T2/2014 Nguồn: http://www.quantri.com.vn/index.php/lut-kinh-doanh/lut-trong-nc/ 91 10 Lê Minh Phiếu, “ Các loại hình doanh nghiệp phổ biển Pháp” , tạp chí Khoa học pháp lý số 4-5/2006; Nguồn: http://www.quantri.com.vn/index.php/lutkinh-doanh/lut-trong-nc/ Nguồn: http://www.sggp.org.vn/phapluat/congdan/2009/11/208291/ 11 Nguyễn Hoàng Duy, Luận văn “Nghĩa vụ quản lý công ty theo pháp luật Việt Nam”, Đại học Quốc gia Hà Nội, 2016 12 Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2009); Cơng Ty Vốn, Quản Lý Và Tranh Chấp Theo luật Doanh Nghiệp 2005, tr 404 13 Nguyễn Thị Vân Anh, “Một số nghĩa vụ người quản lý công ty công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005 ”, Tạp chí nghề Luật, Học viện tư pháp, số 14 Nguyễn Trung Nam, “ Tranh chấp lợi ích cơng ty cổ đông: Tranh chấp quyền mua cổ phần” 15 Nguyễn Tuấn Hải, Luận văn “Những vấn đề công ty Trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ Giám đốc/tổng Giám đốc công ty Trách nhiệm hữu hạn”, Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2015 16 Nguyễn Văn Giàu, Nguyễn Văn Phúc, Nguyễn Đình Cung ; Hồng Minh Hiếu, Thể chế pháp luật kinh tế số quốc gia giới : sách chuyên khảo 17 Trần Anh Tuấn, Luận văn “ Quản trị công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014”, Học viện khoa học xã hội, 2016 18 Trường Đại học Luật Hà Nội, 2000, Từ điển giải thích thuật ngữ Luật học, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội; 19 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại, tập I, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2015; 20 Từ điển thuật ngữ pháp lý Black’s Law Dictionary – 9th, 2009 Website: https://vi.wikipedia.org/ https://dangkykinhdoanh.gov.vn/ ... riêng ? ?Hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo pháp luật Việt Nam? ?? Chính vậy, coi cơng trình khoa học nghiên cứu hoạt động quản lý điều hành công ty Giám đốc theo pháp luật Việt Nam –... HÀNH CÔNG TY CỦA GIÁM ĐỐC 1.1 Khái quát hoạt động quản lý công ty 1.2 Khái niệm Giám đốc công ty, đặc điểm hoạt động Giám đốc vai trò Giám đốc công ty 15 1.3 Khái quát pháp luật hoạt động quản lý. .. VIỆT NAM 71 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam hoạt động quản lý điều hành Giám đốc 71 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam hoạt động quản lý điều hành Giám đốc 74 3.3 Giải pháp