Hoạt động quản lý điều hành công ty của giám đốc theo pháp luật việt nam (luận văn thạc sĩ luật học)

Chính vì chưa có cơ chế, hướng dẫn trong việc giám sát, đôn đốc Giám đốc nói riêng, những người quản lý doanh nghiệp nói chung trong việc thực hiện hoạt động quản lý điều hành công ty nê

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Kết quả nghiên cứu luận văn đạt được là trung thực và chưa được ai công bố tại bất kì một công trình nào khác.

Hà Nội, ngày 02 tháng 08 năm 2016.

Học viên

Lê Thị Vân Hà

Em xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc nhất tới PGS.TS Nguyễn Thị Vân Anh – người đã tận tình hướng dẫn, góp ý và động viên em trong suốt quá trình thực hiện luận văn này.

Em cũng xin gửi lời cảm ơn tới các thầy cô giáo trong Tổ bộ môn Luật Thương mại - Khoa Pháp luật Kinh tế, trường Đại học Luật Hà Nội đã ân cần dạy dỗ và giúp đỡ em trong suốt thời gian học tập và nghiên cứu tại trường.

Học viên thực hiện

Lê Thị Vân Hà

CTCP : Công ty cổ phần

CTTNHH : Công ty trách nhiệm hữu hạn

PHẦN MỞ ĐẦU 1

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn 3

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn 5

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG QUẢN

1.2 Khái niệm Giám đốc công ty, đặc điểm hoạt động của Giám đốc và vai trò

1.3 Khái quát pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc21

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CỦA

2.1 Những quy định chung về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc ……… 352.2 Những quy định riêng về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc trong

2.3 Nhận xét tình hình thực thi pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công

HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CÔNG TY

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam về hoạt động quản lý điều hành

3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về hoạt động quản lý điều hành

3.3 Giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật Việt Nam trong hoạt động

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Giám đốc (Tổng Giám đốc), sau đây được gọi tắt là Giám đốc, có vai trò và vị trí quan trọng trong mô hình quản trị của bất kỳ công ty nào Giám đốc là người dẫn dắt, điều hành công ty trong mọi hoạt động kinh doanh hàng ngày Vì vậy, kết quả sản xuất kinh doanh của công ty có diễn ra theo đúng mục tiêu, chính sách do chủ

sở hữu công ty đặt ra hay không phụ thuộc rất nhiều vào sự dẫn dắt và điều hành của Giám đốc Điều này được hiểu rằng Giám đốc là một trong những người quyết định sự thành bại của một công ty Sự thành bại của mỗi một công ty tạo nên sự thành bại của hệ thống các công ty, từ đó góp phần quyết định đến sự thành bại của

cả nền kinh tế

Nhận thức được điều đó, ngay trong luật công ty năm 1990 (LCT 1990), các nhà làm luật đã ghi nhận vai trò, nhiệm vụ của Giám đốc Tuy nhiên, trải qua nhiều lần sửa đổi, ban hành mới, từ luật doanh nghiệp 1999 (LDN 1999), đến luật doanh nghiệp 2005 (LDN 2005) và gần đây là luật doanh nghiệp 2014 (LDN 2014), các qui định của luật vẫn chủ yếu mang tính chất ghi nhận địa vị pháp lý của Giám đốc trong cơ cấu tổ chức quản lý điều hành của công ty mà chưa có hướng dẫn cụ thể

về cách thức áp dụng các quy định này trên thực tế

Chính vì chưa có cơ chế, hướng dẫn trong việc giám sát, đôn đốc Giám đốc nói riêng, những người quản lý doanh nghiệp nói chung trong việc thực hiện hoạt động quản lý điều hành công ty nên hoạt động này của Giám đốc thường không được kiểm soát chặt chẽ, các hành vi mang tính chất tư lợi thường không được phát hiện sớm và ngăn chặn kịp thời mà chỉ bị đưa ra xét xử khi đã gây ra những tổn thất

to lớn cho nền kinh tế, như các vụ đại án tham nhũng gần đây của Vinashin và Vinalines chẳng hạn Điều này không những gây nên thiệt hại trực tiếp, nghiêm trọng cho nền kinh tế mà còn ảnh hưởng lớn đến tâm lý của nhà đầu tư cũng như các doanh nghiệp đang hoạt động trên thị trường nói chung

Với mong muốn đi sâu tìm hiểu các quy định liên quan đến hoạt động quản lý

và điều hành của Giám đốc trong công ty từ đó đề ra một số giải pháp khắc phục nhằm đảm bảo hiệu quả hoạt động quản lý điều hành doanh nghiệp, góp phần ổn

định, phát triển nền kinh tế xã hội; tác giả luận văn đã chọn đề tài “Hoạt động quản

lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài luận văn

tốt nghiệp cao học của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Việc nghiên cứu về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc không phải là vấn đề mới mẻ vì đây là một trong những chức danh quản lý trong cơ cấu tổ chức của doanh nghiệp, được nghiên cứu rất nhiều trong các đề tài về quản lý nội

bộ doanh nghiệp Tuy nhiên, do cũng chỉ là một chức danh quản lý doanh nghiệp nên thường được nghiên cứu chung với các chức danh quản lý khác, và thường bị

bỏ qua trong những doanh nghiệp mà người chủ sở hữu công ty đồng thời làm Giám đốc Vậy nên, các đề tài, bài viết đi sâu nghiên cứu hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật không nhiều Với những phạm vi, mức độ khác nhau đã có một số công trình nghiên cứu, bài viết đề cập tới hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc, điển hình như:

- Bài viết “Trách nhiệm “người quản lý” theo luật công ty Việt Nam” của tác

giả Lê Đức Nghĩa, đăng trên Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 4/2014 Bài viết chủ yếu tập trung chủ yếu vào nghĩa vụ của người quản lý nói chung, có so sánh, phân tích với nghĩa vụ quản lý doanh nghiệp của pháp luật Hoa Kỳ

- Bài viết “Một số nghĩa vụ của người quản lý công ty trong công ty cổ phần

theo Luật Doanh nghiệp 2005 ” của tác giả Nguyễn Thị Vân Anh, Tạp chí nghề Luật, Học viện tư pháp, số 2 Đúng như tên bài viết, tác giả chủ yếu tập trung vào

nghĩa vụ chung của người quản lý, tức là có bao gồm cả Giám đốc, nhưng trong một loại hình doanh nghiệp cụ thể là công ty cổ phần, theo luật doanh nghiệp 2005

- Luận văn “Những vấn đề về công ty Trách nhiệm hữu hạn và nghĩa vụ của

Giám đốc/tổng Giám đốc trong công ty Trách nhiệm hữu hạn” của tác giả Nguyễn

Tuấn Hải, bảo vệ thành công tại Đại học Quốc gia Hà Nội năm 2015 Trong luận văn này, tác giả có đề cập trực tiếp đến nghĩa vụ của Giám đốc nhưng chỉ giới hạn trong một loại hình doanh nghiệp cụ thể là công ty trách nhiệm hữu hạn

- Luận văn “Nghĩa vụ của người quản lý công ty theo pháp luật Việt Nam” của

tác giả Nguyễn Hoàng Duy, bảo vệ thành công tại Đại học Quốc gia Hà Nội, năm

2015 Luận văn này đã đưa ra được cái nhìn tương đối toàn diện và sâu sắc thông qua việc so sánh các quy định tương ứng của Việt Nam với các quy định trong luật công ty Anh, Úc Tuy nhiên, luận văn cũng chỉ đề cập đến nghĩa vụ của người quản

lý công ty nói chung mà không nghiên cứu trực tiếp các quy định về hoạt động quản

lý điều hành của Giám đốc

- Khóa luật tốt nghiệp “ Quyền và nghĩa vụ của Giám đốc/ tổng Giám đốc

công ty theo pháp luật hiện hành” của tác giả Cao Thùy Linh, bảo vệ thành công tại

Đại học Luật Hà Nội, năm 2016 Khoá luận đã đề cập khá trực tiếp về quyền và nghĩa vụ của Giám đốc nói chung nhưng còn khá chung chung, chưa tập trung vào hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc

Như vậy, về cơ bản những bài viết, công trình nghiên cứu trên tuy đã đề cập đến vấn đề quyền và nghĩa vụ của Giám đốc nhưng lại chưa chuyên sâu, chưa cụ thể

và toàn diện Đặc biệt, chưa có một đề tài hay công trình nào nghiên cứu riêng về

“Hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật Việt Nam”

Chính vì vậy, đây được coi là công trình khoa học đầu tiên nghiên cứu về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật Việt Nam – thực trạng và giải pháp hoàn thiện pháp luật

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Luận văn tập trung nghiên cứu các quy định pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo LDN 2014, so sánh với các quy định trong LDN 2005 có liên hệ với thực tiễn thông qua việc phân tích các tình huống, vụ án trong thực tế

3.2.Phạm vi nghiên cứu

Trên cơ sở các văn bản pháp luật về doanh nghiệp, kết hợp với việc nghiên cứu các công trình đã được công bố, các bài viết trên tạp chí chuyên ngành, tác giả nhận thấy các quy định liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty của

Giám đốc được quy định chủ yếu trong luật Doanh nghiệp 2014 và các Nghị định hướng dẫn Trong phạm vi nghiên cứu của luận văn, tác giả tập trung nghiên cứu quyền và nghĩa vụ của Giám đốc được quy định trong Luật doanh nghiệp 2014, ý nghĩa của các quy định này trong hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc, đồng thời đánh giá hiệu quả thực thi cũng như đề xuất các biện pháp khắc phục những hạn chế còn tồn tại Các số liệu liên quan sử dụng trong luận văn được tổng hợp trên cả nước giai đoạn 2010 – 6/2016, đặc biệt chú trọng đến thực tiễn hoạt động của doanh nghiệp trên các địa bàn trọng điểm như Hà Nội, Hồ Chí Minh, ….

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Luận văn đặt ra mục tiêu nghiên cứu rõ các quy định về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc; phân tích những quy định pháp luật hiện hành so với các quy định của LDN 2005 về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc, cũng như đánh giá các tác động và dự báo những bất cập trong quá trình thực hiện, trên cơ sở đó đề xuất các kiến nghị, phương hướng thực hiện, thi hành hiệu quả những quy định mới về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo LDN 2014

Để đạt được mục tiêu trên, khi nghiên cứu đề tài này, luận văn tập trung làm

rõ các nội dung sau:

- Chỉ ra cơ sở lý luận về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc, khái niệm Giám đốc và đặc điểm hoạt động của Giám đốc

- Thực trạng về chất lượng Giám đốc, hiệu quả thực hiện hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc, cơ chế giám sát tình hình thực hiện hoạt động này, chỉ rõ những mặt làm được và chưa làm được, nguyên nhân

- Chỉ ra, đánh giá những quy định mới về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo LDN 2014, phân tích hiệu quả, hạn chế và tác động của những quy định đó

- Đề xuất những kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc nhằm nâng cao hiệu quả thực thi các quy định này trong thực tiễn

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Luận văn tập trung giải quyết ba câu hỏi sau:

- Các quy định của pháp luật hiện hành về hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty là như thế nào?

- Quá trình thực hiện các quy định về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc trên thực tiễn thu được kết quả gì? Những hạn chế nào còn tồn tại?

- Giải pháp để khắc phục những hạn chế còn tồn lại liên quan đến các quy đinh của pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc là gì?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Trong quá trình nghiên cứu, Luận văn đã sử dụng phối hợp nhiều phương pháp khác nhau, trong đó chủ yếu tập trung ở các phương pháp nghiên cứu như:

Phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Theo

đó, các quy định của pháp luật hiện hành được xem xét trong mối quan hệ với các hiện tượng, quá trình khác của sự phát triển kinh tế, xã hội chung của đất nước, trên

cơ sở đó, xem xét đánh giá mức độ phù hợp của các quy định với thực tiễn phát triển chung của kinh tế Việt Nam và kinh tế thế giới Đây là phương pháp cơ bản được áp dụng xuyên suốt luận văn

Phương pháp phân tích và tổng hợp được sử dụng để phân tích các vấn đề liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc như: nội dung các quy định của pháp luật, mức độ phù hợp của các quy định đó trên thực tế, dự báo tính khả thi của các quy định này Phương pháp này được sử dụng chủ yếu trong chương

1 và chương 2 khi tập trung giải thích cách hiểu về nội dung cơ bản của đề tài cũng như các quy định của luật, đánh giá mức độ hài hoà giữa luật công ty của Việt Nam

và luật công ty các nước trên thế giới về vấn đề này

Phương pháp thống kê và phân tích số liệu được sử dụng để đánh giá hiệu quả thực thi các quy định về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc, chủ yếu được sử dụng trong chương 2 và chương 3 khi đánh giá các tình huống, số liệu thực tiễn trong việc thực thi các quy định của luật trong thực tế

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Thứ nhất, luận văn phân tích một cách sâu sắc các vấn đề chung về các quy định pháp luật về quyền và nghĩa vụ của Giám đốc trong quản lý công ty; từ đó chỉ

ra hiệu quả áp dụng các quy định đó trong việc đánh giá hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc

Thứ hai, luận văn đã sử dụng các số liệu và tình huống thu thập được trên thực

tế, tập trung phân tích, đánh giá, từ đó đưa ra cái nhìn tương đối đầy đủ và toàn diện thực trạng thực thi các quy định liên quan đến hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc hiện nay

Thứ ba, luận văn đã đưa ra những nhận xét, đánh giá trên cơ sở phân tích những kết quả đạt được cũng như những hạn chế trong quá trình thực thi các quy định của LDN 2014 trong thực tiễn

Thứ tư, luận văn đã đưa ra những giải pháp khắc phục hạn chế và hoàn thiện hơn nữa các quy định về Giám đốc công ty nhằm đảm bảo hiệu quả hoạt động quản

lý điều hành công ty của chủ thể này Theo đó, giải pháp quy định rõ chế tài đối với Giám đốc công ty khi thực hiện không đúng, không đầy đủ quyền và nghĩa vụ của mình đối với công ty

8 Bố cục các chương của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh lục tài liệu tham khảo, luận văn có kết cấu gồm 03 chương như sau:

Chương 1: Những vấn đề lý luận của pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc

Chương 2: Thực trạng pháp luật về quản lý điều hành công ty của Giám đốc ở Việt Nam

Chương 3: Giải pháp hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về quản lý điều hành công ty của Giám đốc ở Việt Nam

CHƯƠNG 1:

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG

QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CÔNG TY CỦA GIÁM ĐỐC

1.1 Khái quát về hoạt động quản lý công ty

1.1.1 Khái niệm công ty và các loại hình công ty ở Việt Nam hiện nay

1.1.1.1 Khái niệm công ty

Hiện nay, có rất nhiều lý thuyết luận giải về sự ra đời của công ty Dưới góc độ kinh tế và pháp luật, hầu hết các quan điểm đều cho rằng công ty xuất hiện như một công cụ, giúp các nhà đầu tư giảm thiểu rủi ro và chi phí giao dịch khi thực hiện hoạt động kinh doanh Điều này cũng được lý giải thông qua sự phát triển các hoạt động giao thương hàng hóa ngày càng nhộn nhịp giữa các quốc gia, xảy ra tại vùng Địa Trung Hải cách ngày nay 3000 năm trước Công nguyên, kết quả là sự xuất hiện các hội xã, phường hội, rồi dần trở thành các công ty có quy mô lớn và được cấp phép hoạt động

Thực tiễn tình hình kinh tế thế giới hiện nay cho thấy, công ty đang là loại hình doanh nghiệp phổ biến và được ưa chuộng nhất tại hầu hết các quốc gia Đối với nước ta, do đặc thù của nền kinh tế bao cấp sau Cách mạng tháng tám 1945, nên trước năm 1990 chỉ có doanh nghiệp nhà nước, hợp tác xã và doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Chỉ sau chủ trương đổi mới tại Đại hội Đảng VI (tháng 12/1986), khi đường lối đổi mới kinh tế toàn diện được đề ra, các chủ trương chính sách mới phục vụ chiến lược này mới được ban hành, trong đó có Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân (DNTN) (1990) Lúc này, các khái niệm doanh nghiệp

tư nhân (DNTN), Công ty trách nhiệm hữu hạn ( CTTNHH) và công ty cổ phần (CTCP) mới bắt đầu xuất hiện Công ty hợp danh (CTHD) xuất hiện muộn nhất (từ năm 2000 khi LDN 1999 có hiệu lực thay thế Luật công ty và Luật DNTN) và cũng

là loại hình doanh nghiệp ít phổ biến nhất

Trên thế giới, có rất nhiều các định nghĩa khác nhau về công ty, trong đó phải

kể đến nhà luật học Kubler Cộng hòa Liên bang Đức quan niệm rằng: “ Khái niệm

công ty đươc hiểu là sự liên kết của hai hay nhiều cá nhân hoặc pháp nhân bằng

một sự kiện pháp lý nhằm tiến hành các hoạt động để đạt một mục tiêu chung nào đó.”1Từ điển giải thích thuật ngữ Luật học giải thích: “ Công ty là tổ chức được

thành lập hợp pháp trên cơ sở liên kết nhiều người nhằm tiến hành các hoạt động kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận”.2Các luật doanh nghiệp trước, cũng như LDN

2014 không đưa ra khái niệm về công ty mà chỉ đưa ra khái niệm về doanh nghiệp

như sau: “ Doanh nghiệp là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch,

được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh” 3 Như vậy, pháp luật coi công ty là một loại hình doanh nghiệp nên về cơ bản công ty cũng bao gồm những đặc điểm sau:

Thứ nhất, công ty là một tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, trụ sở giao dịch Thứ hai, công ty là sự liên kết và hợp tác của nhiều cá nhân hoặc tổ chức, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật

Thứ ba, lợi nhuận là mục tiêu của việc thành lập và hoạt động của các công ty Thứ tư, công ty có tư cách pháp nhân

Tựu chung lại, công ty được hiểu là sự liên kết của một hay nhiều cá nhân hoặc tổ chức thông qua một sự kiện pháp lý nhằm tiến hành các hoạt động vì một mục tiêu nào đó Công ty có các đặc điểm cơ bản chung của một doanh nghiệp: có tên riêng, có tài sản và trụ sở giao dịch, được đăng ký kinh doanh, có tư cách pháp nhân và hoạt động vì mục đích lợi nhuận

1.1.1.2 Các loại hình công ty ở Việt Nam hiện nay

* Công ty trách nhiệm hữu hạn

Mô hình CTTNHH là một trong những loại hình doanh nghiệp phổ biến trên thế giới hiện nay Ở Việt Nam cũng như ở hầu hết các nước khác, loại hình công ty này được các nhà đầu tư quan tâm nhiều hơn so với các hình thức công ty khác vì vậy mà số lượng doanh nghiệp loại này cũng được thành lập nhiều hơn Theo pháp luật doanh nghiệp hiện hành, chúng ta thừa nhận hai loại CTTNHH bao gồm: CTTNHH hai thành viên trở lên và CTTNHH một thành viên

1 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại, tập I, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2015,

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: CTTNHH hai thành viên

trở lên là mô hình công ty có sự liên kết góp vốn từ hai hay nhiều tổ chức, cá nhân trở lên (tối thiểu là 2, tối đa là 50)4 Các thành viên trong hình thức công ty này thường quen biết nhau, có thể là người trong dòng họ, gia đình hay bạn bè thân thiết, đủ để có thể tin cậy và chia sẻ lợi ích trong kinh doanh Đây chính là điểm giống nhau giữa loại hình công ty này và công ty đối nhân Các thành viên trong công ty cùng nhau góp vốn, cùng nhau quản lý công ty Tuy nhiên, việc phân chia lợi nhuận và chia sẻ rủi ro được căn cứ theo tỉ lệ phần vốn góp vào công ty, (đây là tính chất đối vốn của mô hình công ty này) CTTNHH theo mô hình này ít có sự xáo trộn về thành viên vì: (i) thứ nhất, là do các thành viên đã có đủ độ tin tưởng để hợp tác cùng nhau nên ít khi thay đổi, (ii) thứ hai, là do quy định chặt chẽ của pháp luật mỗi khi thay đổi thành viên Việc gia nhập thành viên mới phải có được sự chấp thuận của hội đồng thành viên Đây là điểm thể hiện rõ nhất tính khép kín của loại hình công ty này CTTNHH hai thành viên trở lên không được phát hành cổ phiếu để huy động vốn từ công chúng nhưng vẫn được phát hành trái phiếu Tuy nhiên, dù khả năng huy động vốn từ công chúng lớn đến đâu, việc thay đổi tư cách

và số lượng thành viên của công ty là điều không thể khi chưa có sự đồng ý của hội đồng thành viên Đây là điểm khác biệt cơ bản của mô hình công ty này so với hình thức công ty cổ phần, đặc trưng của công ty đối vốn

Các thành viên trong CTTNHH hai thành viên trở lên, thể hiện tính trách nhiệm hữu hạn về tài sản khi chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty, tương ứng với phần vốn góp vào công ty Còn công ty phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng toàn bộ tài sản của công ty CTTNHH hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn điều

lệ của công ty CTTNHH một thành viên là cá nhân về cơ bản được xếp vào loại hình doanh nghiệp một chủ nhưng lại có sự khác biệt đáng kể so với DNTN Loại doanh nghiệp này đã khắc phục cơ bản yếu điểm của doanh nghiệp tư nhân đó là có tư cách pháp nhân Hơn nữa, tính chịu trách nhiệm hữu hạn của loại hình doanh nghiệp này giúp hạn chế đáng kể rủi ro cho chủ doanh nghiệp trong quá trình kinh doanh Tuy nhiên, chủ sở hữu công ty không được trực tiếp rút một phần hoặc toàn bộ số vốn đã góp vào công ty mà chỉ được rút vốn bằng cách chuyển nhượng một phần hoặc toàn

bộ số vốn cho tổ chức hoặc cá nhân khác CTTNHH một thành viên cũng có thể tăng vốn điều lệ của công ty thông qua việc tăng phần vốn góp của chủ sở hữu hoặc huy động từ những người khác Song, trường hợp chủ sở hữu chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn góp dẫn đến tình trạng có nhiều hơn một người sở hữu phần vốn góp của công ty hoặc huy động vốn từ người khác không phải là chủ sở hữu thì CTTNHH một thành viên phải chuyển đổi hình thức sang CTTNHH hai thành viên trở lên hoặc CTCP, không còn bản chất của CTTNHH một thành viên

* Công ty cổ phần

Công ty cổ phần được cho là xuất hiện vào thế kỷ XVIII, XIX, khi cuộc cách mạng công nghiệp ở các nước Châu Âu và Bắc Mỹ phát triển mạnh mẽ, nhu cầu tích tụ vốn để đầu tư của các nhà tư bản ngày một lớn, mô hình sản xuất kinh doanh ngày càng được mở rộng, mức độ cạnh tranh và độc quyền giữa các nhà tư bản ngày càng khốc liệt, buộc họ phải tìm cách thỏa hiệp nhằm thu hút tối đa lợi nhuận cũng như bành trướng thế lực kinh tế của mình CTCP được cho là đã thỏa mãn được các nhu cầu đó của nhà đầu tư Vì vây, thông qua mô hình CTCP, sự tập trung kinh tế

đã được thực hiện nhanh chóng Công ty Đông Ấn ( tên tiếng Anh là The East India Commpany hay East India Trading Company, English East India Company, sau này

là British East India Company) được ghi nhận là một trong những CTCP đầu tiên trên thế giới, được thành lập theo sắc lệnh ngày 31/12/1960 của Nữ hoàng Elizabeth

đệ nhất5 Mô hình CTCP du nhập vào nước ta khi nền kinh tế phát triển theo định

5 Sắc lệnh có tên gọi: Governor and Company of Merchants of London tradinh into the East Indies

hướng mới, phát triển nền kinh tế nhiều thành phần có sự định hướng của nhà nước cuối thập niên 1980 CTCP lần đầu tiên được ghi nhận chính thức trong Luật công

ty năm 19906, và ngày càng được quy định hoàn thiện hơn trong các văn bản luật doanh nghiệp sau này

CTCP là doanh nghiệp trong đó vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bẳng nhau gọi là cổ phần7, mỗi cổ phần có mệnh giá khác nhau phụ tùy thuộc vào từng công ty và được thể hiện thông qua cổ phiếu Đây là điểm khác biệt cơ bản nhất của công ty cổ phần so với các loại hình công ty khác Người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa Đây là lợi thế giúp CTCP dễ dàng huy động được nguồn vốn lớn thông qua việc phát hành cổ phần và theo đó số lượng cổ đông của công ty cũng ngày càng tăng lên Cổ phiếu được coi là một loại tài sản của các cổ đông và

có quyền tự do chuyển nhượng trừ một vài trường hợp chịu sự giới hạn được quy định trong luật8 Tuy nhiên, mặt trái của cơ chế huy động vốn dễ dàng là cùng với

sự gia tăng nhanh về vốn thông qua phát hành cổ phần, quyền quản lý của các cổ đông sáng lập sẽ bị chia sẻ nhiều hơn qua các lần phát hành cổ phần, cũng như không có khả năng kiểm soát được những người sẽ cùng hàng ngũ lãnh đạo của mình, vì vậy, nguy cơ họ dần mất đi quyền quản lý công ty cũng vì thế mà tăng lên

so với các mô hình công ty khác

Về bản chất, tính chịu trách nhiệm của CTCP cũng là hữu hạn Công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi tài sản của công ty Cổ đông công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty thông qua việc mua cổ phần của mình mà không liên quan tới bất kì tài sản riêng nào khác của họ Phần tài sản của công ty, phần vốn đã góp vào công ty của các cổ đông hoàn toàn tách biệt với phần tài sản riêng của họ CTCP cũng có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

6 Luật công ty năm 1990 được Quốc hội thông qua ngày 21 tháng 12 năm 1990

7 Điều 110 Luật doanh nghiệp 2014

8 Các trường hợp này được quy định tại Khoản 3 Điều 119 và Khoản 1 Điều 126

* Công ty hợp danh

Đây là mô hình công ty cổ điển và xuất hiện rất sớm trong lịch sử nhưng lại là loại hình doanh nghiệp mới xuất hiện tại Việt Nam9 Cho đến nay, số lượng CTHD trên thực tế cũng không nhiều Đây là loại hình công ty đối nhân điển hình, được thành lập trên sự tín nhiệm gần như tuyệt đối giữa các thành viên trong công ty Vì vậy, số lượng thành viên của công ty thường rất ít nhưng pháp luật quy định tối thiểu phải có hai thành viên là cá nhân cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung, được coi là thành viên hợp danh Thành viên này phải là cá nhân và cùng nhau chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty (trách nhiệm vô hạn) Đây là sự khác biệt giữa CTHD với ba loại hình công

ty đã được đề cập ở trên Ngoài các thành viên hợp danh, công ty có thể có thêm thành viên góp vốn và các thành viên này có thể là cá nhân hoặc tổ chức, chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty CTHD không được phát hành bất kì loại chứng khoán nào CTHD kinh doanh dựa trên uy tín của các thành viên hợp danh trong công ty Thành viên góp vốn trong CTHD chỉ được góp vốn vào công ty nhưng không được quyền quản lý hoạt động của công ty và quản lý hiệu quả sử dụng phần vốn góp của mình CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Đây là đặc điểm hiện vẫn còn gây nhiều tranh cãi do tính chịu trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh, nghĩa là không có sự tách biệt giữa tài sản cá nhân thành viên hợp dnah với tài sản công ty, điều này mâu thuẫn với các điều kiện để một tổ chức được gọi là pháp nhân theo quy định của Bộ luật dân sự10

1.1.2 Quan niệm về quản lý công ty

Quản lý là một chức năng lao động bắt nguồn từ tính chất lao động của xã hội

Từ khi con người bắt đầu hình thành các nhóm để thực hiện những mục tiêu mà họ không thể đạt được với tư cách là những cá nhân riêng lẻ, thì nhu cầu quản lý cũng hình thành như một yếu tố cần thiết để phối hợp những nỗ lực cá nhân hướng tới những mục tiêu chung Quản lý có nội hàm tương đối rộng, tuy nhiên cách hiểu phổ

9 Bắt đầu từ năm 2000 theo quy định của LDN năm 1999

10 Điều 84 Bộ luật dân sự 2005

biến hiện nay về quản lý là cách hiểu về quản lý xã hội Đây là dạng quản lý phức tạp nhất, bao gồm nhiều lĩnh vực như: quản lý Nhà nước, quản lý hành chính công, quản lý kinh tế, quản lý xã hội, quản lý ngành Quản lý nói chung theo nghĩa tiếng

Anh là Administration vừa có nghĩa quản lý (hành chính, chính quyền), vừa có

nghĩa là quản trị (kinh doanh) Trong văn bằng Thạc sỹ kinh doanh Mỹ thường ghi

là Master of Business Administration (MBA) Ngoài ra, trong tiếng Anh còn có một thuật ngữ khác là management vừa có nghĩa quản lý, vừa có nghĩa quản trị, nhưng hiện nay được dùng chủ yếu với nghĩa là quản trị Xét về từ ngữ, thuật ngữ “quản

lý” (tiếng Việt gốc Hán) có thể hiểu là hai quá trình tích hợp vào nhau; quá trình

“quản” là sự coi sóc, giữ gìn, duy trì ở trạng thái “ổn định”; quá trình “lý” là sửa sang, sắp xếp, đổi mới để đưa tổ chức vào thế “phát triển” Theo Mary Parker

Follet: “ Quản lý là nghệ thuật khiến cho công việc được thực hiện thông qua người

khác” Như vậy, về cơ bản, quản lý được hiểu là việc tổ chức, lập kế hoạch, lãnh đạo và kiểm tra các nguồn lực của một chủ thể nhất định nhằm đạt tới mục đích một cách hiệu quả.

Quản lý công ty là một nội hàm rất nhỏ trong quản lý xã hội, có thể xếp vào nội hàm của quản lý kinh tế vì các chủ thể thực hiện nhiệm vụ quản lý công ty đều

hướng đến mục tiêu kinh tế là chủ yếu Quản lý công ty được hiểu là cách thức mà

chủ thể quản lý thực hiện để điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh nhằm đạt được mục đích đã được chủ sở hữu công ty đề ra Chủ thể thực hiện hoạt động này

có thể là chủ sở hữu công ty cũng có thể là cá nhân khác (Giám đốc) được chủ sở hữu thuê để thực hiện nhiệm vụ thay mình Vì vậy, nhiệm vụ chính của Giám đốc là đảm bảo hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty diễn ra trôi chảy, nhịp nhàng Tuy nhiên, trong một công ty có rất nhiều lĩnh vực cần quản lý, đó có thể là nhân

sự, tài chính, kinh doanh, … Vì vậy, những công ty, những tập đoàn có quy mô lớn, mỗi lĩnh vực đều có Giám đốc riêng, gọi là Giám đốc bộ phận, như: Giám đốc nhân

sự, Giám đốc tài chính, Giám đốc bán hàng … Người quản lý chung nhất các Giám đốc này gọi là Tổng Giám đốc Trong phạm vi luận văn, Giám đốc được đề cập đến

ở đây chính là người quản lý chung nhất mọi hoạt động kinh doanh hàng ngày của một công ty, bao gồm việc lãnh đạo và kiểm soát việc thực hiện các chính sách phát triển của chủ sở hữu công ty

Ngoài ra, trong các công ty, bên cạnh sự quản lí trực tiếp, hàng ngày của Giám đốc còn có sự quản lý của những người quản lý doanh nghiệp được đề cập đến trong luật doanh nghiệp 2014 như: thành viên hợp danh, Chủ tịch hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị và cá nhân giữ chức danh quản lý khác có thẩm quyền nhân danh công ty ký kết giao dịch của công ty theo quy định tại Điều lệ công ty11 Tuy nhiên, sự lãnh đạo của các chức danh kể trên chủ yếu là sự lãnh đạo về mặt chủ trương, chính sách chung của công ty, thực hiện chức năng quản lí không thường xuyên mà thông qua các cơ chế cụ thể được nêu trong điều lệ công ty như cơ chế tổ chức họp, cơ chế ra quyết định của Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị …Ví dụ như trong công ty cổ phần, cơ chế quản trị công ty chính là xác định rõ nội dung

phân chia các quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm giữa cổ đông, ĐHĐCD (CTCP),

HĐQT, GĐ (TGĐ), BKS và những chủ thể có liên quan khác của công ty (người

lao động, chủ nợ, ); đồng thời lập ra các nguyên tắc và thủ tục để ra quyết định về

những vấn đề của công ty Như vậy ở đây, sự quản lý của các chức danh trên manh

tính chất quản trị là chủ yếu, tức là hoạt động của các chủ thể nêu trên không liên quan đến hoạt động tác nghiệp điều hành các công việc hàng ngày của công ty mà chủ yếu chỉ xác định quyền lợi và trách nhiệm của các chủ thể quản lý, giám sát công ty cũng như cơ chế đảm bảo thực hiện nó Tuy nhiên, các chủ thể đã nêu lại là người trực tiếp đề ra, thông qua các nội dung phân quyền đó, Giám đốc chính là người đảm bảo hiện thực hoá các nội dung đã nêu, còn về cơ bản, nhất là Giám đốc được thuê, có thể không tham gia vào quá trình xây dựng và ban hành các cơ chế

phân quyền đó Vì vậy, hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc ở đây

thực chất là việc quản lý thực hiện các chủ trương, chính sách của chủ sở hữu công

ty Hoạt động này chủ yếu tập trung vào nội dung điều hành công việc kinh doanh

hàng ngày của công ty, tính chất quản lý ở đây chính là việc phân chia, điều phối các hoạt động, nhiệm vụ giữa các bộ phận trong công ty để những nội dung công việc cụ thể hàng ngày được tiến hành một cách hiệu quả nhất

11 Khoản 18 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2014

1.2 Khái niệm Giám đốc công ty, đặc điểm hoạt động của Giám đốc và vai trò của Giám đốc trong công ty

1.2.1 Khái niệm Giám đốc công ty

Giám đốc là một khái niệm phổ biến trong nền kinh tế thị trường hiện nay Khái niệm này được hiểu theo cách phổ biến nhất là một chức danh lãnh đạo chủ yếu trong hầu hết các doanh nghiệp Từ điển tiếng Việt định nghĩa “Giám đốc” có nghĩa là giám sát và đôn đốc, là người đứng đầu lãnh đạo một cơ quan chuyên môn cấp tỉnh, thành hoặc một cơ quan, xí nghiệp, công ty, …sở văn hóa Chẳng hạn như Giám đốc nhà xuất bản, Giám đốc nhà máy, Giám đốc công ty Tuy nhiên, nghiên cứu khái niệm này trong lịch sử đời sống kinh tế đất nước, chúng ta thấy nội hàm của nó có thể được hiểu theo các cách sau:

Trước đây, trong nền kinh tế quan liêu bao cấp, chỉ có Nhà nước mới có quyền thành lập doanh nghiệp và những doanh nghiệp được thành lập ra đều là doanh nghiệp Nhà nước, chính vì vậy Giám đốc được quan niệm như là một chức vụ vì nó được Nhà nước bổ nhiệm và cử người nhà nước đảm nhiệm Do đó, tiêu chuẩn lựa chọn Giám đốc doanh nghiệp chủ yếu là phẩm chất chính trị và tư cách đạo đức Kết quả là đại bộ phận đội ngũ Giám đốc đều ở lứa tuổi cao, hoặc thiếu hoặc nợ bằng cấp Chính vì vậy, khái niệm Giám đốc doanh nghiệp chỉ được giới hạn trong phạm vi doanh nghiệp nhà nước như các công ty, xí nghiệp nhà nước … Các Giám đốc đều là người nhà nước, do nhà nước bổ nhiệm và mọi hoạt động phải theo sự chỉ đạo của nhà nước

Ngày nay, trong nền kinh tế thị trường, khái niệm Giám đốc được tiếp cận theo quan điểm của lí thuyết về quản trị nội bộ doanh nghiệp Giám đốc trong một số trường hợp có thể là chủ sở hữu nhưng cũng có thể chỉ đơn thuần là người quản lý doanh nghiệp Điều này được thể hiện rõ trong các qui định về Giám đốc trong LDN 201412 Theo đó, pháp luật Việt Nam thừa nhận hai hình thức Giám đốc, Giám đốc đi thuê và Giám đốc đồng thời là chủ sở hữu doanh nghiệp Nhiệm vụ chủ yếu của Giám đốc là quản lý điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty

12 Các điều 4.18, 64.1, 81.1, 99.1, 157, 179, 185 Luật Doanh nghiệp 2014

Nhìn ra hệ thống pháp luật công ty trên thế giới chúng ta nhận thấy, về cơ bản, thuật ngữ “Giám đốc/tổng Giám đốc” được dịch ra chủ yếu từ các từ tiếng Anh khác nhau như: “director”, “manager”, “president”, “officer” … Vậy đâu là từ Giám đốc/ Tổng Giám đốc theo ý nghĩa pháp lý được các văn bản pháp luật của Việt Nam thừa nhận? Để hiểu được cách dịch này chúng ta cần phải tìm hiểu mô hình công ty của các nước và bản chất của từng chức danh trong mô hình quản trị của các loại hình công ty đó

Ở các nước châu Âu và châu Mỹ, việc quản lý, điều hành công việc kinh doanh hàng ngày sẽ do các nhân viên làm công ăn lương (salaried employees) đảm nhiệm Căn cứ vào năng lực và vị trí của các nhân viên trong công ty, họ sẽ được sắp đặt vào một hệ thống tổ chức gồm nhiều tầng mà cao nhất là tổng Giám đốc Tổng Giám đốc có quyền tổ chức bộ máy công ty, được tự mình lựa chọn các phó tổng Giám đốc, không nhất thiết phải đợi quyết định của HĐQT, quan trọng là hiệu quả mà bộ máy điều hành đó mang lại Tổng Giám đốc là người phải chịu trách nhiệm trực tiếp đối với HĐQT

Ở Mỹ, vấn đề chức vị được phân biệt rất rõ ràng trong cách tổ chức công ty

Hội đồng quản trị (HĐQT)13 gồm nhiều thành viên (directors), đứng đầu là chủ tịch

HĐQT (chairman) Trong thành phần quản lý công ty (management) cao nhất là

tổng Giám đốc (president), bên dưới là các phó tổng Giám đốc (vice president) phụ trách các ban ngành, và dưới nữa có các cấp Giám đốc (manager)… Trong một

công ty lớn với nhiều nhân viên, người ta lại chia mỗi cấp ra làm nhiều thứ bậc nhỏ hơn với các chức danh khác nhau, như: President còn có thể gọi là chief executive officer (gọi tắt là CEO) Đây là người quản lý điều hành cao nhất của một công ty

và thường là người đại diện cho công ty về mặt pháp luật Cấp trên của CEO là hội đồng quản trị hay hội đồng cổ đông (nếu là công ty cổ phần) hoặc hội đồng thành viên (nếu là công ty TNHH) Cấp dưới của CEO là các Giám đốc chức năng và toàn

bộ bộ máy nhân sự của công ty Với vị trí và quyền hạn rất cao như vậy, công việc của một CEO là lập chiến lược hoạt động cho công ty (hoạch định, chỉ đạo thực

13 Board of directors

hiện và đánh giá chiến lược), thiết lập bộ máy quản lý, xây dựng văn hóa công ty, thực hiện các hoạt động tài chính (huy động, sử dụng, kiểm soát vốn) và một nhiệm

vụ rất quan trọng nữa của CEO là dụng nhân, xây dựng và vận hành bộ máy nhân

sự hiệu quả… Vậy nên, nếu nói công ty như một cỗ máy thì CEO là người vận hành, sửa chữa, bảo trì, nâng cấp để bộ máy ấy luôn hoạt động một cách trơn tru và hướng đến chỉ số công suất cao nhất14

Như vậy, sự khác biệt ở đây giữa director, president và manager trong luật công ty Mỹ liên quan đến vấn đề sở hữu Director gắn liền với quyền sở hữu vốn của cá nhân đó trong doanh nghiệp, nhưng president và manager chỉ là các chức danh điều hành

Các công ty tổ chức theo lối châu Âu thường ít có chức vị hơn và đôi khi ngược với các công ty kiểu Mỹ nên thường gây hiểu nhầm HĐQT cũng có một hình thức tương tự, tuy nhiên trong các công ty Pháp thì người chủ tịch HĐQT được gọi là chủ tịch hội đồng cố vấn quản trị (president du conseil d’administration) Chairman là chữ tiếng Anh nên người Pháp không dùng Trong thành phần quản lý công ty, người châu Âu không hay dùng các chức vị như Giám đốc, phó Giám đốc (president, vice president) theo lối Mỹ, mà lại dùng chức tổng Giám đốc (director general) và nhất là có nhiều người mang chức vị Giám đốc (director), nên nếu theo tiêu chuẩn Mỹ thì lại cho rằng những người này là thành viên HĐQT Trong một số các công ty có quy mô nhỏ hơn, thì tổng Giám đốc được gọi là general manager, còn thủ trưởng các ban ngành được gọi là manager (tương đương với president trong hệ thống Mỹ)

Tuy nhiên, không một luật nào bắt buộc các công ty phải dùng các chức vị nói trên Vì vậy, rất nhiều công ty nhỏ muốn khuếch trương tên tuổi thường đặt cho nhân viên của họ những chức vị rất kêu Điều này giả thích tại sao phần đông các công ty Mỹ đều sử dụng chức vị president, trong khi đó ở một ngân hàng Anh có những nhân viên hàng chục năm kinh nghiệm, làm việc đến lúc bạc đầu, cũng chỉ là một officer hay manager

14 Bài viết “Phác thảo chân dung một CEO chuyên nghiệp”, The Unicom/Marketing, đăng trên website: http://www.pace.edu.vn/so-tay-doanh-tri/ChiTiet/606/phac-thao-chan-dung-mot-ceo-chuyen-

nghiep?term_taxonomy_id=31

Tóm lại, về cơ bản nghĩa của từ Giám đốc trong tiếng Việt được dịch chủ yếu

từ các từ tiếng Anh sau: “president”, “director”, “manager”, “officer”… Luật Mỹ chủ yếu dùng “president” và “manager” cho chức danh quản lý, Luật các nước châu

Âu chủ yếu dùng “director”, (tuy nhiên, Giám đốc trong nội hàm nghiên cứu của

luận văn này chính là Giám đốc điều hành (CEO) như đã đề cập ở trên).Tựu chung

lại, Giám đốc theo quan điểm của các nước châu Âu hay Mỹ đều là chức danh quản

lý, dù người đó có nắm giữ phần vốn góp trong doanh nghiệp hay không, nghĩa vụ chủ yếu của người đó là quản lý điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của doanh nghiệp và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị về hoạt động của mình

Vì vậy, theo quan điểm cá nhân, việc dịch nghĩa “Giám đốc” từ ba thuật ngữ tiếng Anh nêu trên là hợp lý Tuy nhiên, theo phân tích ở trên về cách thức sử dụng và bản chất của các thuật ngữ đã nêu là khác nhau trong các hệ thống pháp luật khác nhau Do vậy, trước khi dịch cần chú thích đầy đủ mô hình doanh nghiệp và quốc tịch doanh nghiệp để đối tượng tiếp nhận dễ hình dung

Quay lại khái niệm “Giám đốc” theo pháp luật Việt Nam, mặc dù LDN không đưa ra khái niệm thế nào là Giám đốc mà chỉ có những quy định về quyền và nghĩa

vụ của Giám đốc trong các loại hình doanh nghiệp cụ thể Hiện nay khái niệm Giám đốc được tiếp cận chủ yếu theo quan điểm của lí thuyết về quản trị nội bộ doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường Theo đó, Giám đốc doanh nghiệp được

khái niệm: “Giám đốc doanh nghiệp là người được chủ sở hữu doanh nghiệp giao

cho quyền quản lý điều hành doanh nghiệp theo chế độ một thủ trưởng, chịu trách nhiệm trước người chủ sở hữu về mọi hoạt động của doanh nghiệp cũng như kết quả của các hoạt động đó, đồng thời được hưởng thù lao tương xứng với kết quả mang lại” 15 Như vậy, về cơ bản định nghĩa này đã khái quát được thế nào là Giám

đốc doanh nghiệp ở các loại hình sở hữu khác nhau Trong thực tế, có nhiều chủ sở hữu đồng thời là Giám đốc doanh nghiệp Ở nước ta, Giám đốc doanh nghiệp nhà nước do nhà nước bổ nhiệm và hưởng lương theo chế độ quy định Tuy nhiên, định nghĩa này chưa khái quát được các hoạt động chủ yếu của Giám đốc là quản lý điều

15 Khái niệm “Giám đốc doanh nghiệp”, giáo trình Quản trị doanh nghiệp, trường Đại học Kinh tế quốc dân, trang 93, NXB Đại học Kinh tế quốc dân, năm 2013.

hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Hơn nữa, cụm từ “chế độ một thủ trưởng” mang nặng tính chất quản lý hành chính nhà nước, trì trệ Trong khi đó, doanh nghiệp hiện nay chủ yếu được thành lập mới là doanh nghiệp thuộc khối tư nhân, nhanh nhạy, linh hoạt và luôn biến động Hơn nữa, trong thực tế, quản lý một doanh nghiệp không phải chỉ có mình Giám đốc, Giám đốc chỉ quản lý điều hành các công việc kinh doanh của công ty trong phạm vi được uỷ quyền của chủ sở hữu doanh nghiệp, vì vậy việc qui cho Giám đốc phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của doanh nghiệp cũng như kết quả của các hoạt động đó là điều hoàn toàn không hợp lí Còn dĩ nhiên, Giám đốc (dù sở hữu vốn góp trong doanh nghiệp hay chỉ là chức danh quản lý), đã là lao động chân chính, quyền được hưởng thù lao tương xứng là lẽ tất nhiên nên thiết nghĩ không cần thiết phải nêu trong khái niệm.Căn cứ trên những phân tích về các điều luật liên quan đến Giám đốc của LDN

2014 và hệ thống các chức danh quản trị doanh nghiệp theo mô hình các quốc gia

trên thế giới, tác giả luận văn đưa ra định nghĩa về Giám đốc như sau:“ Giám đốc là

người quản lý và điều hành mọi hoạt động kinh doanh hàng ngày của doanh nghiệp, được bổ nhiệm hoặc thuê bởi chủ sở hữu doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước chủ doanh nghiệp và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao”.

1.2.2 Đặc điểm hoạt động của Giám đốc công ty

Thứ nhất, Giám đốc là một nghề: Giám đốc, ngày nay, về cơ bản được xác

định là một nghề hơn là một chức danh quản lý, nhất là trong giai đoạn phát triển của nền kinh tế thị trường tại Việt Nam, khi mà nhu cầu về Giám đốc điều hành (CEO) đang ngày một nhiều, nhiều công ty trong nước thậm chí sẵn sàng chi tiền để thuê CEO nước ngoài Hoạt động của Giám đốc chủ yếu là hoạt động trí óc, mang tính quản lý, có tính chất phức tạp và đòi hỏi sự sáng tạo không ngừng

Thứ hai, hoạt động của Giám đốc là hoạt động quản lý điều hành công việc

kinh doanh: Với cương vị là người đứng đầu công ty, hoạt động của Giám đốc trước hết là hoạt động quản lý mà đầu tiên và chủ yếu là quản lý việc thực hiện các chủ trương, chính sách của công ty Giám đốc đề ra các cách thức, biện pháp để các bộ

phận trong công ty hoàn thành tốt nhiệm vụ được giao Đối tượng chủ yếu của quản

lý ở đây là hoạt động thực thi các chiến lược kinh doanh được cụ thể hoá theo sự phân công nhiệm vụ của từng bộ phận và cá nhân trong công ty Về cơ bản, bộ phận nhân sự tuyển nhân viên theo đúng khả năng của họ, phù hợp với nhu cầu của công

ty Tuy nhiên, thực tiễn kinh doanh không phải lúc nào cũng tiến hành thuận lợi theo sự phân công sẵn có Trong những trường hợp cần thiết, dựa vào kinh nghiệm quản lý của mình và tính chất hoạt động của từng bộ phận trong công ty, Giám đốc phải có chính sách yêu cầu các bộ phận có liên quan hỗ trợ bộ phận chủ quản để có thể hoàn thành nhiệm vụ kinh doanh đúng thời hạn Sự phân công, điều phối nhiệm

vụ của Giám đốc ở đây chính là hoạt động điều hành Bởi vậy, nhiệm vụ quản lý công ty của Giám đốc ở đây được hiểu là hoạt động quản lý điều hành, chứ không phải là sự quản lý vĩ mô thông qua các chính sách, đường lối nói chung Đích đến ở đây không đơn giản mang tính tầm nhìn mà là mục tiêu cụ thể đạt được đến đâu, phải làm gì để đạt được

Thứ ba, hoạt động của Giám đốc mang tính chất định hướng, khơi nguồn cảm

hứng của một nhà sư phạm, nhà hoạt động xã hội: Hoạt động quản lý của Giám đốc

không đơn giản chỉ là sự quản lý thông thường, đó là sự phức hợp giữa một nhà sư phạm, một nhà hoạt động xã hội trong hình hài của một doanh nhân Người Giám đốc phải là người vừa biết viết, vừa biết truyền đạt, không chỉ kiến thức mà cả cảm hứng cho đội ngũ nhân viên của mình, để những người dưới trướng mình luôn sử dụng không chỉ 100% mà thậm chí 200% sức lực và tài năng của họ để kiếm tiền cho công

ty Để làm được điều đó, Giám đốc phải là người giỏi chuyên môn, nắm vững những vấn đề về luật pháp, hiểu rõ chính sách kinh tế và chế độ của nhà nước đối với lĩnh vực kinh doanh của công ty, vì một lẽ đơn giản, muốn mọi bàn thắng của anh đều được tính điểm, anh phải hiểu rõ luật chơi, nếu không mọi nỗ lực đều là vô nghĩa

Thứ tư, kết quả của hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc được thể hiện qua các quyết định: Sản phẩm hoạt động của Giám đốc là các quyết định và

lợi ích kinh tế mà doanh nghiệp thu được từ các quyết định đó Quyết định công

việc hàng ngày của Giám đốc được đánh giá là hành vi sáng tạo mang tính chỉ thị,

tác động vào đối tượng quản lý, nhằm giải quyết một vấn đề đã chín muồi trên cơ

sở nắm vững các quy luật vận động của đối tượng 16 Sở dĩ quyết định của Giám đốc được đánh giá cao như vậy là bởi trước khi ra quyết định, Giám đốc phải nghiên cứu tìm tòi, hiểu thấu đáo, tỉ mỉ tất cả những vấn đề liên quan, trên cơ sở lắng nghe đầy đủ các ý kiến của ban cố vấn và các cộng sự Những quyết định của Giám đốc không đơn thuần chỉ nhằm giải quyết những tình huống cụ thể, trực tiếp của doanh nghiệp mà thông qua đó, còn tác động đến nhiều lĩnh vực, nhiều con người Quyết định đúng được gọi là chính phẩm, quyết định sai là phế phẩm Quyết định do Giám đốc làm ra Chất lượng của quyết định phụ thuộc vào tâm và tầm của Giám đốc

1.3 Khái quát pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc

1.3.1 Sự cần thiết phải quy định bằng pháp luật về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc

Công ty là một tập thể mà những người tham gia góp vốn vào công ty có thể là những người quen biết, hình thành nên công ty dưới hình thức cổ điển từ trước tới nay là công ty đối nhân Công ty cũng có thể là những người chưa từng quen biết nhưng có chung mục đích và cùng góp vốn thành lập công ty (hình thức công ty đối vốn) Khi tiến hành các giao dịch giữa bản thân công ty với những chủ thể trong công ty là thành viên góp vốn, cổ đông CTCP hay những người có liên quan có thể

sẽ làm phát sinh những xung đột về lợi ích là động cơ của hành động tư lợi cá nhân Đặc biệt với những người có vai trò và quyền hạn trong bộ máy tổ chức quản lý công ty, các chức danh quản lý và cả những người có thể nắm được các thông tin quan trọng khác, những người có khả năng tiếp cận các thông tin nội bộ Vì vậy, việc kiểm soát các giao dịch, các hợp đồng giữa công ty với những người trong công ty và những người liên quan của họ là rất cần thiết và quan trọng Không những pháp luật phải quy định mà ngay cả bản thân các công ty cũng cần có cơ chế

rõ ràng, chặt chẽ, ràng buộc trách nhiệm vật chất cho các đối tượng nói trên nhằm hạn chế các hành vi tư lợi bất chính Vì vậy, việc luật hóa các quy định về hoạt

16 Giáo trình Quản trị doanh nghiệp, trang 95

động quản lý điều hành của Giám đốc công ty góp phần quan trọng trong việc giảm

thiểu các hậu quả của giao dịch bất chính được thiết lập bởi người quản lý công ty

và những người có liên quan

Việc kiểm soát hiệu quả hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc

đảm bảo sự phát triển lành mạnh của thị trường vì: Chủ thể đề ra chính sách quản

trị công ty là chủ sở hữu công ty nhưng chủ thể thực hiện các chính sách đó lại là Giám đốc công ty Giám đốc công ty có thể đồng thời là chủ công ty, cũng có thể là người làm thuê cho công ty với nhiệm vụ chủ yếu là quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày Hiện nay, khá nhiều doanh nghiệp lớn có xu hướng thuê Giám đốc, đặc biệt là Giám đốc điều hành (CEO) như Kinh Đô, Đồng Tâm, FPT Software … Tuy nhiên, ngay cả Giám đốc đi thuê, xét về bản chất họ cũng chỉ là người đi làm thuê, nhưng họ thuộc hàng nhân sự cấp cao, nhiệm vụ của họ là quản

lý điều hành mọi hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty và chỉ chịu trách nhiệm trước hội đồng quản trị, hội đồng thành viên Điều đó cho thấy, quyền doanh nghiệp trao cho họ là rất lớn, nếu pháp luật không có cơ chế hữu hiệu để quản lý hoạt động của đội ngũ Giám đốc doanh nghiệp thì thiệt hại từ những hành vi mang

tính chất “trục lợi bất chính” có nguy cơ phát triển như hiệu ứng đômino, không

chỉ gây thiệt hại trực tiếp cho bản thân công ty mà còn ảnh hưởng đến sự phát triển lành mạnh của thị trường, gây hoang mang tâm lý nhà đầu tư, đẩy nền kinh tế tới những bước trầm khó kiểm soát

Việc luật hóa các quy định về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc còn góp phần xác định rõ trách nhiệm của Giám đốc trong các hoạt động kinh

doanh của công ty Vì trên thực tế, khái niệm “người quản lý công ty” đã được đề

cập trong LDN 200517, trong phạm vi những người quản lý chuyên nghiệp, có thể bao gồm chủ tịch hội đồng thành viên, chủ tịch công ty, thành viên HĐQT, Giám đốc hoặc tổng Giám đốc và một số chức danh khác do điều lệ công ty quy định Các chức danh khác có thể là kế toán trưởng, Giám đốc tài chính của công ty Tuy nhiên, với những chức danh như trưởng phó các bộ phận, phòng ban hay các kiểm

17 Điều 4, khoản 13

soát viên vốn được quy định trực thuộc bộ máy quản lý của công ty nhưng lại khó xác định vì thiếu cơ sở pháp lý bởi, với tư cách là người lao động của công ty, những người này có thể dễ dàng bị thay đổi mặc dù ảnh hưởng của họ đến các quyết định của giám đốc là không hề nhỏ Bên cạnh đó, việc bó hẹp vào quy định trong điều lệ, nhiều người quản lý hoàn toàn có thể bị bỏ lọt, tạo kẽ hở để họ chủ động trốn tránh trách nhiệm18 LDN 2014 đã phần nào khắc phục được điều này khi định nghĩa “người quản lý doanh nghiệp”19 đã được mở rộng hơn, bao gồm: chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên

Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc và cá nhân giữ chức danh quản

lý khác có thẩm quyền nhân danh công ty ký kết giao dịch của công ty theo quy định tại Điều lệ công ty Điều này giúp chúng ta xác định rõ ràng trách nhiệm thuộc về

ai, ngay cả khi người đó không phải người quản lý doanh nghiệp nhưng được người quản lý doanh nghiệp trao quyền, nhân danh doanh nghiệp để thực hiện hành vi Như vậy, việc thể chế hóa bằng pháp luật, các quy định liên quan đến hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty là việc làm cần thiết, vừa tạo điều kiện cho cá nhân các Giám đốc có cơ hội phát huy hết khả năng của mình, đưa doanh nghiệp đi lên, vừa đảm bảo quyền và lợi ích của công ty và các chủ thể khác,

từ đó góp phần lành mạnh hóa thị trường, thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tế

1.3.2 Lịch sử hình thành và phát triển của pháp luật Việt Nam về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc

Pháp luật là yếu tố quan trọng và cơ bản nhất để các công ty xây dựng cơ cấu

tổ chức quản lý cho phù hợp bên cạnh các yếu tố về vốn và khả năng của từng cá nhân Về cơ bản, các quyền và nghĩa vụ của người quản lý nói chung, Giám đốc công ty nói riêng đã xuất hiện lần đầu tiên trong luật công ty 199020, sau này là

18 Khoản 2, Điều 73, LDN2005, trong công ty TNHH, người quản lý có thể bao gồm các thành viên của hội đồng thành viên hoặc chủ tịch công ty Nhưng kiểm soát viên lại không được xem là người quản lý công ty mặc dù nhiệm vụ chủ yếu của họ là kiểm soát sự đúng đắn trong hành động của những người quản lý công ty,

vì lợi ích của chủ sở hữu

19 Khoản 18, Điều 4 LDN 2014

20 Điều 27, Điều 40, Luật công ty 1990

LDN 199921 Đây được coi là quan điểm tiến bộ, đã được các nhà làm luật Việt Nam “vay mượn” từ các nghĩa vụ (duties) của các thành viên Hội đồng Giám đốc trong luật Anh – Mỹ Sau này, luật doanh nghiệp 2005 và Luật doanh nghiệp 2014

đã kế thừa Theo đó, cả LDN 2005 và LDN 2014 đã có những quy định cụ thể liên quan đến tổ chức quản lý của các loại hình công ty, mỗi loại hình công ty đều có quy định riêng về cách thức lựa chọn và tiêu chuẩn của Giám đốc trong mỗi loại hình tương ứng Một khi chủ doanh nghiệp đã lựa chọn loại hình công ty nào thì phải tuân thủ các quy định về cơ cấu tổ chức quản lý của công ty đó, kể cả qui định

về lựa chọn Giám đốc Tùy qui mô và yêu cầu trong hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty, mỗi công ty thường có một Giám đốc hoặc tổng Giám đốc chịu trách nhiệm chính trong việc tổ chức và điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty Về cơ bản, các quy định về Giám đốc được pháp luật hiện hành Việt Nam điều chỉnh trên các phương diện chủ yếu sau:

Thứ nhất, về tiêu chuẩn lựa chọn Giám đốc

Là một trong những người quản lý cấp cao của công ty, Giám đốc là một chức

danh quản lý quan trọng, có tác động sống còn đến sự tồn tại và phát triển của công

ty Vậy nên, lựa chọn Giám đốc luôn là vấn đề được các doanh nghiệp cân nhắc hết sức cẩn trọng Về cơ bản, pháp luật hiện hành Việt Nam quy định những tiêu chuẩn

cơ bản trong lựa chọn Giám đốc như sau:

Yêu cầu về kiến thức chuyên môn: LDN 2014 yêu cầu Giám đốc phải là người

có chuyên môn trong lĩnh vực mình quản lý22

Yêu cầu về phẩm chất đạo đức: Giám đốc là hình ảnh bề mặt của doanh

nghiệp, uy tín, phẩm chất đạo đức và danh dự của họ góp phần làm nên thương hiệu của công ty Chính vì vậy, Giám đốc với vai trò là người quản lý công ty phải là người có phẩm chất đạo đức tốt, trung thành, chính trực, nhanh nhạy, biết nắm bắt thời cơ, đảm bảo lãnh đạo công ty phát triển phù hợp với chủ trương phát triển kinh

tế chung của đất nước

21 Điều 41, Điều 85, Điều 86 Luật doanh nghiệp 1999

22 Điều 65, Điều 99 LDN2014

Yêu cầu về nhân thân: Đây là yêu cầu đầu tiên được nhắc đến trong khoản 1

Điều 65 LDN2014 trong tiêu chuẩn lựa chọn Giám đốc Theo đó, người đảm nhiệm chức vụ này của công ty phải có đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc đối tượng không được quản lý doanh nghiệp23, không được là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em

rể, chị dâu, em dâu của người quản lý công ty trong trường hợp được xét hoặc thuê làm Giám đốc công ty con của công ty có phần vốn góp, cổ phần do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ

Thứ hai, về cách thức lựa chọn Giám đốc: Giám đốc thường do chủ sở hữu

công ty lựa chọn, đề cử hoặc ký hợp đồng thuê người có trình độ và phẩm chất để ra quyết định bổ nhiệm Trường hợp thuê Giám đốc, Giám đốc được thuê có thể không làm việc theo nhiệm kỳ mà theo thời hạn hợp đồng ký kết với chủ sở hữu công ty Thời hạn dài hay ngắn phụ thuộc vào năng lực của Giám đốc được thuê Trường hợp Giám đốc không đáp ứng yêu cầu của công ty hoặc không có khả năng hoàn thành nhiệm vụ do chủ sở hữu công ty đề ra hoặc vì những lí do đã nêu trong hợp đồng đã ký với chủ sở hữu công ty thì Giám đốc có thể bị miễn nhiệm hoặc bị chấm dứt hợp đồng trước thời hạn theo đề nghị của chủ sở hữu công ty

Thứ ba, về quyền và nghĩa vụ cơ bản của Giám đốc trong công ty

Quyền của Giám đốc: Quyền được hiểu là điều mà pháp luật hoặc xã hội công

nhận cho công dân được hưởng, được làm, được đòi hỏi Quyền của Giám đốc là điều

mà pháp luật, điều lệ công ty cho phép Giám đốc được làm để hoàn thành nhiệm vụ điều hành doanh nghiệp của mình Căn cứ theo quy định của LDN 2014 tại các Điều

64, 99, 157,179 quyền của Giám đốc có thể ghi nhận theo hai nội dung sau:

(1) Quyền quản lý điều hành các công việc nội bộ của công ty: Đây là quyền

liên quan trực tiếp đến vai trò quản lý điều hành của Giám đốc công ty Công việc quản lý điều hành công ty bao gồm quản lý điều hành công việc nội bộ của công ty diễn ra theo đúng phân công nhiệm vụ giữa các vị trí công tác trong công ty

23 Khoản 2 Điều 18 của LDN2014

(2) Quyền quản lý điều hành các hoạt động kinh doanh của công ty: Đây là nội

dung chủ yếu trong quyền của Giám đốc với cương vị là người quản lý điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Quyền quản lý điều hành các hoạt động kinh doanh của Giám đốc được thể hiện qua việc tổ chức thực hiện các nghị quyết của hội đồng thành viên, của hội đồng quản trị … (được hiểu là chủ trương của chủ sở hữu công ty), thực hiện các phương án, kế hoạch kinh doanh của công

ty, quyền ký kết các hợp đồng nhân danh công ty, quyền tuyển dụng lao động … Và

để trả công cho những đóng góp của Giám đốc, pháp luật qui định Giám đốc có quyền hưởng thù lao, lợi nhuận tương xứng với mức độ đóng góp của mình, theo quy định tại điều lệ công ty hoặc theo hợp đồng thuê Giám đốc được ký giữa chủ sở hữu công ty và Giám đốc

Nghĩa vụ của Giám đốc: Nghĩa vụ được hiểu là bổn phận của con người, việc

bắt buộc phải làm đối với xã hội, đối với người khác mà pháp luật hay đạo đức quy định Giám đốc, nhất là Giám đốc được thuê, xét về bản chất cũng chỉ là người làm công ăn lương cho công ty, vì vậy phải có nghĩa vụ thực hiện đầy đủ các thỏa thuận của mình đối với chủ sở hữu doanh nghiệp Khái quát các quy định về Giám đốc công ty trong pháp luật Việt Nam, nghĩa vụ của Giám đốc công ty bao gồm:

Nghĩa vụ trung thành: Giám đốc có nghĩa vụ trung thành với chủ sở hữu

doanh nghiệp, với lợi ích của công ty, nói không với tham nhũng và tư lợi; không bán thông tin, bí mật kinh doanh của công ty cho đối thủ Đây là nghĩa vụ đầu tiên

và tiên quyết của một người nắm vai trò thủ lĩnh công ty Phản ánh đạo đức của người Giám đốc, là căn cứ để xây dựng lòng tin, uy tín của doanh nghiệp trên thương trường, đảm bảo cho sự phát triển bền vững của công ty

Nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng: Nghĩa vụ này yêu cầu Giám đốc trước khi xử

lý các thông tin, đưa ra các quyết định có ảnh hưởng trực tiếp đến lợi ích của công

ty Điều này được hiểu, người Giám đốc trước khi đưa ra quyết định phải cẩn thận cân nhắc mọi tình huống với thái độ cẩn trọng mà một người bình thường sẽ làm trong các tình huống tương tự Để làm được điều này, ngoài kiến thức và kinh nghiệm của bản thân, Giám đốc còn phải biết tham khảo ý kiến từ các chuyên viên,

cố vấn trong bộ máy giúp việc của mình, không độc đoán, không bảo thủ, vì lợi ích của công ty

Nghĩa vụ công khai các lợi ích liên quan trong các giao dịch tư lợi:Về cơ bản

pháp luật không cấm các giao dịch tư lợi giữa Giám đốc công ty với người có liên quan của anh ta vì trong nhiều trường hợp, công ty và cả người có liên quan của họ đều có lợi Vấn đề là làm thế nào để kiểm soát được những giao dịch mang tính chất

tư lợi này Việc công khai lợi ích liên quan của Giám đốc trong các giao dịch này giúp chủ sở hữu công ty có thể giám sát được các dấu hiệu liên quan đến những giao dịch tư lợi bất chính, hạn chế đến mức tối đa mâu thuẫn và xung đột lợi ích nhóm ngay trong nội bộ doanh nghiệp

Thứ tư, về chế tài đối với Giám đốc: Việc xác định hậu quả pháp lý hoặc áp dụng chế tài đối với những hành vi vi phạm quyền và nghĩa vụ của Giám đốc đóng vai trò quan trọng trong việc đảm bảo việc tuân thủ các quy định này của Giám đốc Tùy thuộc vào mức độ vi phạm của Giám đốc mà hậu quả pháp lý hoặc chế tài có thể khác nhau Nếu Giám đốc vi phạm nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng, Giám đốc có thể phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho Công ty do hệ quả của sự vi phạm Vi phạm nghĩa vụ trung thành trong các giao dịch tư lợi, Giám đốc có thể bị tòa án tuyên giao dịch vô hiệu hoặc buộc Giám đốc phải chuyển giao tài sản hoặc lợi có được từ việc tước đoạt cơ hội kinh doanh của công ty sang cho công ty Các hình thức chế tài này được ban hành căn cứ trên các quy định của pháp luật khi nhận được đơn khởi kiện người quản lý của thành viên công ty được quy định tại Điều 72 LDN 2014

Khái quát lại, trong phạm vi nhiệm vụ và quyền hạn được chủ sở hữu công ty

ủy quyền, Giám đốc chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu công ty về kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty Về cơ bản chúng ta nhận thấy, quyết định của chủ sở hữu công ty là quyết định tối cao, tuy nhiên, trong một số trường hợp vẫn bị hạn chế bởi điều lệ công ty khi chủ sở hữu công ty quyết định ủy quyền cho Giám đốc thay mình thực hiện điều hành hoạt động kinh doanh Theo đó, Giám đốc

có toàn quyền quyết định trong việc lựa chọn, bổ nhiệm, bãi miễn, tuyển dụng, cho thôi việc và trả lương hoặc thù lao đối với các nhân viên giúp việc từ phó Giám đốc (hoặc các Giám đốc chuyên môn) đến các chuyên viên, cố vấn đồng thời có toàn

quyền trong việc tổ chức, sắp xếp và điều hành các phòng, ban, tổ nhóm chuyên gia,

cố vấn Vì vậy, hoạt động quản lý điều hành của giám đốc đóng vai trò quan trọng trong sự thành công của công ty

1.3.3 Kinh nghiệm điều chỉnh hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật một số quốc gia trên thế giới

Để điều chỉnh hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc một cách hiệu quả, pháp luật thường quan tâm chủ yếu đến việc Giám đốc có thực hiện đầy

đủ nghĩa vụ của mình đối với công ty hay không Vì vậy, trong khuôn khổ luận văn, tác giả chỉ tập trung phân tích các quy định về nghĩa vụ của giám đốc trong pháp luật của các nước sau :

1.3.3.1 Hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật Hoa Kỳ

Hoa Kỳ là một quốc gia thuộc dòng họ pháp luật Common Law, vì vậy án lệ đóng vai trò hết sức quan trọng trong quá trình hình thành luật của quốc gia này Các nghĩa

vụ của người quản lý công ty trong đó có các Giám đốc, cũng được khái quát chủ yếu thông qua các án lệ Các tòa án Hoa Kỳ đều tiếp cận mối quan hệ giữa người quản lý công ty (bao gồm thành viên Hội đồng quản trị và người điều hành công ty) với công ty

và cổ đông công ty là người ủy thác còn người quản lý công ty là người thụ thác Vì vậy, người quản lý công ty có nghĩa vụ thụ thác đối với công ty và cổ đông công ty với hai nghĩa vụ căn bản là nghĩa vụ trung thành và nghĩa vụ cẩn trọng

Nghĩa vụ trung thành được đề cập đến chủ yếu do sự xung đột lợi ích luôn

tiềm tàng trong mối quan hệ giữa công ty với người quản lý công ty Nghĩa vụ trung thành đòi hỏi người quản lý công ty phải ưu tiên lợi ích công ty trước lợi ích cá nhân của mình Nghĩa vụ trung thành được thể hiện trong các giao dịch tư lợi, không cạnh tranh với công ty, không sử dụng cơ hội, tài sản, bí mật kinh doanh của công ty nhằm đạt được mục đích riêng của mình Quan điểm về giao dịch tư lợi được pháp luật Hoa Kỳ áp dụng theo nguyên tắc công bằng Nghĩa là giao dịch tư lợi giữa người quản lý công ty với công ty không bị cấm nhưng phải đảm bảo sự công bằng với công ty Hợp đồng giữa công ty với thành viên hội đồng quản trị mà

không được Đại hội đồng cổ đông phê chuẩn thì không có hiệu lực trừ khi hợp đồng này thể hiện sự trung thực, công bằng và hợp lý 24 Vì vậy, hiện nay pháp luật của các bang đều yêu cầu người quản lý công ty có lợi ích riêng, có nghĩa vụ công bố thông tin đầy đủ về giao dịch tư lợi cho Hội đồng quản trị bao gồm các thành viên không có lợi ích riêng liên quan đến giao dịch này Việc không công bố hoặc công

bố không đầy đủ, không đúng sự thật được coi là vi phạm nghĩa vụ công bố Khi đó, các giao dịch tư lợi được coi là không công bằng với công ty Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị có thẩm quyền phê chuẩn giao dịch tư lợi Người có lợi ích liên quan không có quyền biểu quyết Nếu có một cơ hội kinh doanh được đưa ra cho người quản lý công ty mà công ty có khả năng tài chính để tiếp nhận, thì về mặt bản chất, cơ hội này nằm trong phạm vi kinh doanh của công ty và về mặt thực tế

cơ hội này công ty có thể tận dụng được Do vậy, nếu người quản lý nắm bắt cơ hội này, sẽ được coi là xung đột lợi ích với công ty, nên luật không cho phép người quản lý công ty nắm bắt cơ hội cho riêng mình

Nghĩa vụ cẩn trọng được pháp luật của bang Delaware áp dụng, theo đó yêu

cầu thành viên Hội đồng quản trị phải cẩn trọng ở mức độ mà một người cẩn trọng

ở mức độ trung bình sẽ thực hiện trong tình huống tương tự, bao gồm cả việc phải xem xét mọi thông tin hợp lý mình có trước khi ra quyết định Người quản lý công

ty không được đưa ra quyết định khi không có đầy đủ thông tin Pháp luật thừa nhận, người quản lý công ty được dựa vào thông tin được cung cấp bởi những người có thẩm quyền (như Giám đốc tài chính, nhân viên kế toán được giao quyền

…), các chuyên gia, luật sư, ban chuyên môn của Hội đồng quản trị Sự tin tưởng phải hợp lý và ngay tình Nếu người quản lý công ty ra quyết định vì tin tưởng hợp

lý và ngay tình vào các nguồn thông tin kể trên mà gây thiệt hại cho công ty thì được miễn trừ trách nhiệm dù sau đó thông tin được cung cấp được chứng minh là không chính xác Nếu người quản lý công ty ra quyết định mà không dựa vào thông tin đầy đủ được coi là vi phạm nghĩa vụ cẩn trọng và phải bồi thường cho công ty nếu quyết định này gây thiệt hại cho công ty Khi hội đồng quản trị ra quyết định

24 David Kershaw, The path of corporate filesiary law, N.Y.U, journal of Law and business, vol.8, 2012, tr 395-tr.485, tr.455

thuộc trường hợp vi phạm nghĩa vụ cẩn trọng, thành viên hội đồng quản trị nào thông qua quyết định này phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại Thành viên trong hội đồng quản trị phản đối và ý kiến phản đối được ghi trong biên bản họp Hội đồng quản trị được miễn trừ trách nhiệm.

1.3.3.2 Hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty theo pháp luật của Anh

Các nghĩa vụ chủ yếu của người quản lý công ty tại Anh được quy định trong Luật công ty năm 2006 (Companies Act 2006) Đạo luật này đã pháp điển hóa những nghĩa vụ của người quản lý công ty từng tồn tại trước năm 2006 tại Anh dưới nhiều hình thức khác nhau như án lệ, các quy định riêng lẻ trong các đạo luật khác nhau, luật công bình đồng thời cập nhật thêm những quy định mới cho phù hợp với tình hình thực tiễn Theo đó, một trong số những nhiệm vụ của người quản lý công ty theo quy định của luật là phải quan tâm đến các yếu tố nâng cao giá trị của

cổ đông25 Các yếu tố này được xác định bao gồm: lợi ích của người lao động, sự đối xử công bằng giữa các thành viên và tác động từ hoạt động kinh doanh của công

ty tới môi trường Tuy nhiên, để hiểu đầy đủ những nghĩa vụ này, pháp luật yêu cầu việc giải thích phải dựa trên cơ sở các án lệ cũ và phải được nhìn nhận trong mối liên hệ với các quy tắc, quy phạm khác trong các bộ luật có liên quan như Luật phá sản 1986, Luật về loại bỏ người quản lý công ty 1986 và Luật sức khỏe và an toàn lao động 1974

Những nghĩa vụ cơ bản của người quản lý công ty theo pháp luật Anh bao gồm: Hành động đúng thẩm quyền; Thúc đẩy sự thành công của công ty, quan tâm đến các yếu tố nâng cao giá trị của cổ đông; Đưa ra phán quyết độc lập; Có sự quan tâm, kỹ năng và sự cẩn trọng phù hợp; Không nhận các lợi ích từ bên thứ ba; Công khai lợi ích trong các giao dịch với công ty Trong khuôn khổ luận văn, người viết xin tập trung chủ yếu vào ba nghĩa vụ cơ bản sau:

Nghĩa vụ mẫn cán, trung thực: Đây là nghĩa vụ quan trọng nhất của người

quản lý công ty, bao gồm một tập hợp các nghĩa vụ hình thành trên chế định truyền thống của pháp luật công ty, ở hệ thống các nước thuộc dòng họ pháp luật common

25 Nguyên bản tiếng Anh “enlightened shareholder value”

law Theo đó, người có nghĩa vụ được yêu cầu phải thực hiện một cách tốt nhất nghĩa vụ của mình, thay vì yêu cầu một kết quả cụ thể Bởi lẽ, công ty đã ủy thác cho người quản lý nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ tức là công ty

đã đặt niềm tin đối đa lên người quản lý Vì vậy, tới lượt mình, họ phải thể hiện thiện chí tối đa đối với công ty cả trong quan hệ kinh doanh với công ty lẫn khi đại diện công ty thực hiện các giao dịch Tuy nhiên, nghĩa vụ mẫn cán trung thực theo pháp luật Anh được hiểu là nghĩa vụ của người quản lý công ty đối với toàn thể công ty (bao gồm tổng thể tất cả các thành viên, cổ đông) chứ không phải riêng đối

với cổ đông nào Điều này được minh chứng rõ trong vụ Percival V Wright 26(năm

1902 tại Anh Quốc), khi người quản lý công ty đã mua một số cổ phần từ một thành viên của công ty mà không tiết lộ rằng việc đàm phán đang được thực hiện để bán toàn bộ cổ phần của công ty với một giá cao hơn Nguyên đơn đã yêu cầu tòa án hủy bỏ giao dịch với những người quản lý công ty vì thông tin về quá trình đàm phán nói trên không được tiết lộ Nhưng tòa án đã phán quyết rằng giao dịch đó không bị hủy bỏ vì những người quản lý công ty không có nghĩa vụ mẫn cán, trung thực đối với các cổ đông với tư cách cá nhân

Nghĩa vụ hành xử một cách thiện chí vì lợi ích của công ty: Cụm từ “lợi ích

của công ty” trong nghĩa vụ của người quản lý, về cơ bản được người Anh hiểu rằng người quản lý công ty có nghĩa vụ quan tâm đến lợi ích của những thành viên hiện tại và tương lai của công ty, nghĩa là người quản lý phải có tầm nhìn xa, phải cân bằng những lợi ích dài hạn với những lợi ích trước mắt của những thành viên hiện hữu Vì vậy, nếu họ hành động vì lợi ích của bản thân hoặc của bên thứ ba mà không xét đến lợi ích của công ty được coi là vi phạm nghĩa vụ này Về điểm này, pháp luật Anh đã đi trước pháp luật chúng ta khá nhiều khi đưa vào yếu tố “xem xét đến lợi ích của công ty” hơn là chỉ có một khía cạnh tư lợi hoặc vì lợi ích của tổ chức, cá nhân khác, tức là họ xem xét đến cái tổng thể, còn chúng ta mới chỉ dừng lại ở sự nhận thức về cái cụ thể

26 Luận văn “Nghĩa vụ quản lý công ty theo pháp luật Việt Nam” của tác giá Nguyễn Hoàng Duy, bào vệ thành công năm 2015, tại Đại học Quốc gia Hà Nội.

Nghĩa vụ hành động đúng thẩm quyền: Nghĩa vụ này yêu cầu những người

quản lý công ty thực hiện các hoạt động của mình đúng thẩm quyền đã được trao một cách thiện chí, trung thực, vì lợi ích của công ty Nếu những người quản lý công ty sử dụng quyền hạn một cách không trung thực hoặc trung thực nhưng không đúng với mục đích họ được trao quyền, đều được cho là vi phạm nghĩa vụ

này Chẳng hạn, trong vụ Criterion Properties PLC v Stratford UK Properties

(2002)27, Giám đốc công ty và một cổ đông lớn của công ty này đã ký hợp đồng yêu cầu công ty mua lại cổ phần của họ ở giá cao hơn nếu có bất kỳ sự thay đổi nào trong việc kiểm soát hoặc trong thành phần của HĐQT Nguời Giám đốc sau đó bị miễn nhiệm và công ty đã yêu cầu Tòa án tuyên hợp đồng vô hiệu vì cho rằng việc

ký kết hợp đồng đó đã vi phạm nghĩa vụ hành động đúng thẩm quyền của người quản lý công ty Tòa án đã cân nhắc giữa cái được, mất của việc công ty thi hành hợp đồng và cho rằng giá của công ty phải trả khi mua lại cổ phần là lớn hơn Vì vậy, Tòa án cấp cao (High Court) đã ra phán quyết là Giám đốc đã hành động không đúng thẩm quyền và hợp đồng đó vô hiệu

1.3.3.3 Hoạt động quản lý điều hành của Giám đốc công ty theo pháp luật cộng hòa Pháp

Tại Pháp, các loại hình doanh nghiệp phổ biến theo pháp luật hiện nay bao gồm: công ty cổ phần, công ty hợp vốn cổ phần, công ty cổ phần đơn giản, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản Tương tự như pháp luật hiện hành Việt Nam, ứng với mỗi loại công ty, pháp luật đều qui định một

mô hình cơ cấu tổ chức quản lý tương ứng

Về cơ bản, Giám đốc trong công ty theo pháp luật cộng hòa Pháp được khống chế độ tuổi từ 65 tuổi trở xuống, tuy nhiên, tùy vào điều lệ của từng công ty có thể

bỏ qua tiêu chuẩn này Giám đốc trong công ty tại Pháp không được đồng thời đảm nhiệm chức vụ tương đương tại một công ty khác trong phạm vi lãnh thổ Pháp Các nghĩa vụ cơ bản của Giám đốc tại Pháp cũng bao gồm: cẩn trọng, trung thành và vì lợi ích của công ty

27 27 Luận văn “Nghĩa vụ quản lý công ty theo pháp luật Việt Nam” của tác giá Nguyễn Hoàng Duy, bào vệ thành công năm 2015, tại Đại học Quốc gia Hà Nội.

So với pháp luật Việt Nam, điểm khác ở đây là pháp luật cộng hòa Pháp đã có quy định về Ban Giám đốc trong mô hình công ty cổ phần Theo đó, ban Giám đốc theo pháp luật cộng hòa Pháp có số lượng thành viên do điều lệ công ty xác định, nhưng phải nằm trong khoảng từ 2 đến 5 thành viên Đối với công ty có vốn điều lệ

từ 1.500.000 Euro trở lên, công ty có thể chỉ lựa chọn 1 Giám đốc, có tư cách như một tổng Giám đốc duy nhất (Bộ luật Thương mại, Điều L 225 – 58) Thành viên của ban Giám đốc phải đáp ứng những điều kiện luật định sau đây: Điều kiện về tuổi phải dưới 65 tuổi, trừ khi điều lệ công ty bỏ qua qui định này28; Phải là thể nhân; Không nhất thiết phải là cổ đông, trừ khi điều lệ công ty đòi hỏi ngược lại; Không thể đồng thời là thành viên của nhiều ban Giám đốc công ty cổ phần có trụ

sở trên lãnh thổ Pháp (Bộ luật Thương mại, Điều l 225-67, được sửa đổi bởi Luật NRE, Điều 110) Tuy nhiên, qui định này không áp dụng đối với chức vụ thứ hai được thực hiện trong một công ty con; Thành viên ban Giám đốc không thể là thành viên của hội đồng giám sát Tương tự như việc tổng Giám đốc được hội đồng quản trị chọn, thành viên của ban Giám đốc được bầu bởi hội đồng giám sát (Bộ luật Thương mại, Điều L 225-59) Nhiệm kỳ của ban Giám đốc do điều lệ công ty ấn định, nhưng phải nằm trong khoảng giữa 2 và 6 năm (Bộ luật Thương mại, Điều L 225-62); trong trường hợp điều lệ công ty không qui định, nhiệm kỳ sẽ là 4 năm, tức

là thời hạn ngắn nhất của nhiệm kỳ thành viên hội đồng quản trị Chính sự quy định một cách chính thống sự hiện diện và cách thức thực hiện của ban Giám đốc công ty

là cơ sở pháp lý để xác định trách nhiệm của các thành viên trong các quyết định quan trọng của Giám đốc công ty, hạn chế được hiện tượng các cá nhân trốn sau bức “ rèm công ty” nhằm thực hiện các hoạt động mang động cơ cá nhân dưới danh nghĩa công ty

28 Bộ luật Thương mại Pháp, Điều L 225 – 60

Giám đốc là người quản lý và điều hành mọi hoạt động kinh doanh hàng ngày của doanh nghiệp, được bổ nhiệm hoặc thuê bởi chủ sở hữu doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước chủ doanh nghiệp và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền

và nghĩa vụ được giao

Hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc theo pháp luật Việt Nam được cụ thể hóa ở các qui định về tiêu chuẩn lựa chọn Giám đốc, về nghĩa vụ trung thành, trung thực, cẩn trọng và công khai các lợi ích của công ty, cũng như các quy định về quyền quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh của Giám đốc

Hầu hết các quốc gia đều ghi nhận quyền quản lý và điều hành công ty của Giám đốc Luận văn chủ yếu tập trung vào các quy định liên quan đến người quản

lý nói chung trong pháp luật của Anh, Pháp, Mỹ Tùy theo qui trình lập pháp của mình, mỗi quốc gia có cách thể hiện khác nhau về quyền và nghĩa vụ của Giám đốc đối với công ty Tuy nhiên, về cơ bản đều thống nhất ở quyền quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh của công ty gắn với nghĩa vụ cẩn trọng, trung thành và vì lợi ích của công ty

CHƯƠNG 2:

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CỦA

GIÁM ĐỐC CÔNG TY Ở VIỆT NAM

2.1 Những quy định chung về hoạt động quản lý điều hành công ty của Giám đốc

2.1.1 Quy định về quyền của Giám đốc trong trong hoạt động quản lý điều hành công ty

Theo quy định hiện hành của LDN 2014, quyền quản lý điều hành công ty của Giám đốc có thể được cụ thể hóa thông qua các quyền sau:

Giám đốc có quyền tổ chức thực hiện nghị quyết của Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty Các quyết định của chủ sở hữu (HĐQT, HĐTV)

đưa ra trong quá trình quản lý, chỉ mang tính định hướng chung ở tầm chiến lược Thông qua hoạt động quản lý điều hành của mình, Giám đốc tổ chức thực hiện, triển khai cụ thể đến từng bộ phận Kết quả thu lại phản ánh tính đúng đắn trong từng quyết sách, chiến lược đó Đây mới chính là các con số thực cho thấy công ty hoạt

động hiệu quả hay không hiệu quả Vì vậy, có thể nói nội dung quyền này đã đưa

Giám đốc thành trung tâm kết nối trong việc hiện thực hóa các chủ trương, chính sách phát triển công ty của chủ sở hữu thông qua hiệu quả các công việc cụ thể mà

bộ máy giúp việc và đội ngũ nhân viên trong công ty đang đảm nhiệm

Giám đốc có quyền ban hành và thực thi các chính sách về nhân sự như quy chế quản lý nội bộ công ty, bổ nhiệm, miễn nhiệm người quản lý, tuyển dụng lao động …Vì Giám đốc là người thay chủ sở hữu công ty thực hiện công việc điều

hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty, nên hơn ai hết họ hiểu được tính chất hoạt động kinh doanh của công ty, cũng như năng lực, phẩm chất đạo đức của đội ngũ nhân viên mà công ty đang có Từ đó, họ biết nên tổ chức, quản lý hoạt động kinh doanh của công ty thế nào cho hiệu quả Đây là lí do pháp luật quy định Giám đốc có quyền ban hành, đề xuất quy chế quản lý nội bộ của công ty Tuy nhiên, để kiểm soát việc Giám đốc lợi dụng quyền tuyệt đối của mình trong quản trị