Thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp theo pháp luật việt nam

trình khoa học nghiên cứu về vấn đề trên, có thể kể đến: Trần Huỳnh Thanh Nghị, “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam: Nhìn từ khía cạnh pháp lý qua báo cáo của ngân hàng

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

HÀ VIỆT THU

THỦ TỤC GIA NHẬP THỊ TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - NĂM 2016

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

HÀ VIỆT THU

THỦ TỤC GIA NHẬP THỊ TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60380107

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Thị Yến

HÀ NỘI - NĂM 2016

LỜI CẢM ƠN

Để hoàn thành luận văn này, tôi thật sự biết ơn sâu sắc và gửi lời cảm

ơn chân thành nhất đến Tiến sĩ Nguyễn Thị Yến – người đã hết lòng nhiệt tình

hướng dẫn, chỉ bảo và tạo mọi điều kiện cho tôi trong suốt quá trình nghiên

cứu Luận văn của mình

Đồng thời, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành tới Ban giám hiệu, các

quý thầy cô của trường và đặc biệt là thầy cô, cán bộ Khoa Sau đại học

trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo mọi điều kiện thuận lợi cho tôi trong suốt

quá trình học tập, nghiên cứu để hoàn thành luận văn thạc sĩ

Tôi thân gửi lời cảm ơn đến gia đình và những người thân yêu đã luôn

ở cạnh động viên và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập và thực hiện đề tài

nghiên cứu của mình

Cuối cùng, tôi xin chân thành cảm ơn các thầy cô trong hội đồng chấm

luận văn đã cho tôi những đóng góp quý báu để hoàn chỉnh luận văn này

Hà Nội, ngày tháng năm 2016

TÁC GIẢ

HÀ VIỆT THU

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan rằng đây là công trình nghiên cứu của tôi, có sự hỗ trợ từ giáo viên hướng dẫn là TS Nguyễn Thị Yến Các nội dung nghiên cứu

và kết quả trong đề tài này là trung thực Những số liệu phục vụ cho việc phân tích, nhận xét, đánh giá được chính tác giả thu thập từ các nguồn khác nhau có ghi rõ trong phần tài liệu tham khảo Ngoài ra, đề tài còn sử dụng một số nhận xét, đánh giá cũng như số liệu của các tác giả, cơ quan tổ chức khác và cũng

có thể hiện trong phần tài liệu tham khảo Nếu phát hiện có bất cứ sự gian lận nào, tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trước Hội đồng cũng như kết quả luận văn của mình

Hà Nội, ngày 2 tháng 8 năm 2016

Tác giả

Hà Việt Thu

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1 CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VỀ DOANH NGHIỆP, THỦ TỤC GIA NHẬP THỊ TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT VỀ THỦ TỤC GIA NHẬP THỊ TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP 6 1.1 Khái quát về doanh nghiệp và thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 6

1.1.1 Khái quát về doanh nghiệp 61.1.2 Khái quát về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 12

1.2 Tổng quan pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 15

1.2.1 Khái niệm pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 151.2.2 Nội dung pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 161.2.3 Vai trò của pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 181.2.4 Sơ lược sự hình thành phát triển pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 19

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ THỦ TỤC GIA NHẬP THỊ TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP 26 2.1 Thực trạng thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp kinh doanh trong ngành nghề kinh doanh thông thường 26

2.1.1 Quy định về điều kiện thành lập doanh nghiệp 282.1.2 Quy định về trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp 41

2.2 Thực trạng thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp kinh doanh trong ngành nghề kinh doanh có điều kiện 47

2.2.1 Quy định về ngành nghề kinh doanh phải được cấp giấy phép sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 512.2.2 Quy định về ngành nghề kinh doanh phải thỏa mãn các điều kiện mà không cần cấp phép sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 632.2.3 Quy định về ngành nghề kinh doanh phải được cấp giấy phép thành lập mà không qua thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 66

CHƯƠNG 3: PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VỀ THỦ TỤC GIA NHẬP THỊ TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 70 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật Doanh nghiệp về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp đáp ứng yêu cầu cải cách hành chính và hội nhập quốc tế ở Việt Nam hiện nay 70

3.1.1 Đảm bảo thực hiện quyền tự do kinh doanh của người dân 703.1.2 Đảm bảo yêu cầu tăng cường hiệu lực quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp 733.1.3 Đảm bảo yêu cầu thực hiện cam kết quốc tế và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam thời kỳ hội nhập 74

3.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay 76

3.2.1 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 763.2.2 Giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi quy định về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp 85

KẾT LUẬN 90 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Hội nhập quốc tế đã và đang trở thành vấn đề quan trọng mang tính cấp thiết đối với tất cả các quốc gia trên thế giới Chính vì thế, xu hướng hội nhập và quốc tế hóa đã diễn ra một cách mạnh mẽ, nhanh chóng trên phạm vi toàn cầu và

ở mọi lĩnh vực, đặc biệt là kinh tế Vấn đề chủ động hội nhập quốc tế, đặc biệt là hội nhập kinh tế quốc tế gắn kết với xây dựng nền kinh tế độc lập, tự chủ được quán triệt nhất trong các văn kiện Đại hội Đảng Cộng sản Việt Nam Đối với Việt Nam, năm 2015 – 2016 là năm của hội nhập, năm bản lề của chiến lược 10 năm và năm kết thúc kế hoạch 5 năm cải cách thủ tục hành chính Ngày 31-12-

2015, Cộng đồng kinh tế ASEAN (AEC) chính thức hình thành và đi vào hoạt động trong đó có Việt Nam Đầu năm 2016, Việt Nam tiếp tục ký kết Hiệp định đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP) với 11 nước đối tác Để đáp ứng yêu cầu của công cuộc hội nhập, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động, giảm chi phí, nâng cao năng lực cạnh tranh, tạo niềm tin

về môi trường đầu tư, kinh doanh của Việt Nam, việc sửa đổi, hoàn thiện pháp luật và cải cách thủ tục hành chính là một trong những yêu cầu cấp thiết trong giai đoạn hiện nay Năm 2014, Quốc hội đã ban hành một số Luật tạo môi trường kinh doanh hấp dẫn các nhà đầu tư trong và ngoài nước để qua đó tăng cường thu hút và huy động mọi nguồn lực và vốn đầu tư vào sản xuất, kinh doanh như Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư có hiệu lực kể từ ngày 01/7/2015 Để Việt Nam thực sự trở thành mảnh đất màu mỡ thu hút các nhà đầu tư thì việc xây dựng hệ thống văn bản pháp Luật Doanh nghiệp điều chỉnh về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp là vấn đề cấp thiết và cần được quan tâm đúng đắn

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Xuất phát từ vai trò quan trọng của việc nâng cao sức hấp dẫn của môi trường kinh doanh ở Việt Nam để thu hút các nguồn lực trong và ngoài nước, pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp luôn được sự quan tâm của các nhà nghiên cứu khoa học Luật Doanh nghiệp với tư cách là đạo luật chính điều chỉnh các vấn đề về doanh nghiệp trong đó có nội dung về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp đã có nhiều sửa đổi, bổ sung để đáp ứng với những biến đổi liên tục của nền kinh tế hiện nay Theo đó, có rất nhiều công

trình khoa học nghiên cứu về vấn đề trên, có thể kể đến: Trần Huỳnh Thanh

Nghị, “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam: Nhìn từ khía cạnh

pháp lý qua báo cáo của ngân hàng thế giới”, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, số

7(279), 2011; Đậu Thị Quyên: “Gian dối trong quá trình thành lập doanh

nghiệp”, Tạp chí Luật học, số 11, 2011; Dương Đăng Huệ, Nguyễn Lê Trung,

“Về vấn đề kiện toàn hệ thống Cơ quan đăng ký kinh doanh ở nước ta hiện nay”,

tạp chí Nhà nước và pháp luật, số 1/2004; Nguyễn Như Chính, “Cải cách thủ tục

gia nhập thị trường góp phần đảm bảo môi trường kinh doanh ở Việt Nam”, tạp

chí Luật học, số 11/2010…Ngoài ra có rất nhiều các bài bình luận, đánh giá của các chuyên gia, nhiều luận văn thạc sĩ, công trình nghiên cứu khoa học khác tại các cơ sở giáo dục Đại học chuyên ngành Luật cũng đã lựa chọn những nội dung nêu trên làm đề tài nghiên cứu qua đó đề xuất, kiến nghị giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật trong lĩnh vực này

Tuy nhiên, những công trình nghiên cứu kể trên chỉ dừng lại phân tích chung về thành lập doanh nghiệp, thủ tục đăng ký doanh nghiệp thông thường hoặc tách riêng nghiên cứu về điều kiện kinh doanh đối với những ngành nghề kinh doanh có điều kiện mà chưa có sự nghiên cứu tổng hợp các vấn đề pháp lý liên quan đến thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp ở tất cả các ngành nghề kinh doanh bao gồm ngành nghề kinh doanh thông thường và ngành nghề kinh doanh có điều kiện Bên cạnh đó với yêu cầu cải cách thủ tục hành chính hơn nữa để đáp ứng được xu thế hội nhập quốc tế đòi hỏi cần phải tiếp tục nghiên cứu, bổ sung để góp phần hoàn thiện hàng lang pháp lý cho doanh nghiệp khi gia nhập thị trường Do đó, với đề tài này, Luận văn sẽ tập trung nghiên cứu toàn diện các vấn đề pháp lý liên quan đến thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp ở ngành nghề kinh doanh thông thường cho đến ngành nghề kinh doanh

có điều kiện Đồng thời làm rõ những điểm hạn chế, bất cập chưa được đề cập đến trong các công trình nghiên cứu khoa học trước đây từ đó đề xuất những kiến nghị, giải pháp nhằm nâng cao năng lực cạnh tranh của Việt Nam từ chính việc cải thiện thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp và quản lý nhà nước đối với việc đăng ký doanh nghiệp trong giai đoạn hiện nay

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

Luận văn có đối tượng nghiên cứu là các nội dung, quy định về bản chất pháp lý về doanh nghiệp, về các thủ tục đăng ký doanh nghiệp của doanh nghiệp kinh doanh trong ngành nghề kinh doanh thông thường và doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề có điều kiện qua phân tích các trường hợp cụ thể như:

- Quy định về ngành nghề kinh doanh phải được cấp giấy phép sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trong đó đi phân tích về ngành nghề kinh doanh xăng dầu, cơ sở y tế tư nhân kinh doanh dịch vụ xét nghiệm vi sinh vật gây bệnh truyền nhiễm, một số ngành nghề phải có yêu cầu về vốn pháp định

- Quy định về ngành nghề kinh doanh phải thỏa mãn các điều kiện mà không cần cấp phép sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trong đó phân tích về hoạt động mua bán váng trang sức, mỹ nghệ và một số ngành nghề trong lĩnh vực thủy sản

- Quy định về ngành nghề kinh doanh phải được cấp giấy phép thành lập

và hoạt động mà không qua thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trong đó phân tích về Công ty kinh doanh Chứng khoán, hành nghề luật sư

Phạm vi nghiên cứu của đề tài là Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Đầu

tư năm 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Thứ nhất, luận văn nghiên cứu những điểm mới của Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Đầu tư năm 2014 về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp so với Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Luật Đầu tư năm 2005

Thứ hai, luận văn đã phân tích và đánh giá một cách toàn diện và khách quan thực trạng các quy định của pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp Luận văn đã chỉ ra được những ưu điểm và hạn chế trong các quy định pháp Luật Doanh nghiệp và việc áp dụng pháp luật vào thực tiễn thi hành về thủ tục gia nhập thị trường doanh nghiệp

Thứ ba, luận văn đề ra được phương hướng và các giải pháp đồng bộ, cụ thể để khắc phục những hạn chế, bất cập góp phần hoàn thiện pháp Luật Doanh nghiệp và cải cách thủ tục hành chính liên quan đến đăng ký doanh nghiệp

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Để đạt được mục tiêu nói trên, luận văn phải trả lời các câu hỏi sau đây:

- Đưa ra khái niệm doanh nghiệp và pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp? Các nội dung cơ bản của pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp?

- Pháp luật Việt Nam hiện hành quy định về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề kinh doanh thông thường?

- Pháp luật Việt Nam hiện hành quy định về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện?

- Các quy định của pháp luật hiện hành đã phù hợp với thực tiễn và xu hướng hội nhập thế giới hay chưa?

- Các giải pháp nhằm hoàn thiện hơn nữa pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp là gì?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Luận văn sử dụng phương pháp nghiên cứu duy vật biện chứng của chủ nghĩa Mác- Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh, đồng thời dựa trên nghiên cứu từ thực tiễn pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp Ngoài ra, luận văn còn sử dụng phương pháp phân tích, so sánh, tổng hợp, đối chiếu để làm rõ những quy định của pháp luật Việt Nam, từ đó phân tích, đánh giá về sự phù hợp của pháp luật Việt Nam với xu hướng hội nhập hiện nay Qua đó, đưa ra những giải pháp nhằm hướng tới việc hoàn thiện các quy định pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Từ khi Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư mới ban hành năm 2014 cho đến nay chưa có nhiều đề tài đề cập chuyên sâu về các thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp trong bối cảnh hội nhập quốc tế hiện nay Các kết quả nghiên cứu của đề tài này có thể được sử dụng làm tài liệu tham khảo ở các cơ sở đào tạo và nghiên cứu về luật học Những kết luận và đề xuất, kiến nghị mà luận văn nêu ra đều có cơ sở khoa học và thực tiễn, vì vậy chúng có giá trị tham khảo trong việc sửa đổi pháp luật và trong công tác thi hành pháp luật về đăng ký doanh nghiệp hiện nay

8 Bố cục của luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo luận văn có 3 Chương:

Chương 1 Khái quát về doanh nghiệp, thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp và phát luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

Chương 2 Thực trạng pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

Chương 3: Phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp Luật Doanh nghiệp về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp ở Việt Nam

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT VỀ DOANH NGHIỆP, THỦ TỤC GIA NHẬP THỊ TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT VỀ THỦ TỤC GIA

NHẬP THỊ TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP

1.1 Khái quát về doanh nghiệp và thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

1.1.1 Khái quát về doanh nghiệp

1.1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của doanh nghiệp

Lý luận và thực tiễn đã chứng minh sự ra đời và phát triển của hoạt động kinh doanh là một hiện tượng khách quan Nền sản xuất hàng hóa khi phát triển đến một mức độ nhất định sẽ nảy sinh nhu cầu mở rộng kinh doanh Con người khi có nhu cầu hoạt động kinh doanh, tất yếu sẽ nảy sinh nhu cầu về vốn và nhu cầu chia sẻ rủi ro Chính điều này đã thúc đẩy các nhà hoạt động kinh doanh liên kết lại với nhau và tổ chức theo một cấu trúc nhất định để tiến hành sản xuất kinh doanh Theo đó, doanh nghiệp ra đời là quy luật tất yếu của nền kinh tế và

sự hình thành và phát triển của các doanh nghiệp còn bị tác động bởi nhiều yếu

tố chủ quan Lịch sử phát triển của nhân loại cũng như nền kinh tế thế giới đã trải qua nhiều phương thức sản xuất với hình thức tổ chức kinh doanh khác nhau

Ở mỗi quốc gia và trong từng giai đoạn phát triển kinh tế, với những đặc điểm về chính trị - xã hội, văn hóa, phong tục tập quán… khác nhau dẫn đến hoạt động kinh doanh có vai trò và vị trí được nhìn nhận khác nhau Vì vậy, khái niệm doanh nghiệp tương ứng với mỗi giai đoạn phát triển của nền kinh tế, ở mỗi quốc gia, mỗi khu vực sẽ có những cách hiểu không giống nhau và luôn mang những nét đặc thù

Hiện nay, Việt Nam đang trong thời kỳ hội nhập với những bước chuyển mình quan trọng đối với nền kinh tế đất nước, với ý nghĩa tạo tiền đề lý luận cho việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp, quan điểm về doanh nghiệp cần được tiếp cận phù hợp với xu hướng phổ biến, đáp ứng đòi hỏi của hội nhập quốc tế Để thống nhất cách hiểu về doanh nghiệp, chúng ta xem xét khái niệm doanh nghiệp từ hai góc độ: kinh tế - xã hội và pháp lý, gắn với những yếu tố của nền kinh tế thị trường

Dưới góc độ kinh tế - xã hội: doanh nghiệp được coi là thành tố cơ bản của

hệ thống kinh tế - xã hội Doanh nghiệp không phải là hiện tượng riêng có của nền kinh tế thị trường, nhưng lý luận và thực tiễn đều chỉ ra rằng, chỉ trong điều kiện kinh tế thị trường, doanh nghiệp mới có thể tồn tại và phát triển với đúng ý nghĩa đích thực của nó

Trong cơ chế kinh tế kế hoạch tập trung, Nhà nước quản lý nền kinh tế chủ yếu bằng mệnh lệnh hành chính dựa trên hệ thống chỉ tiêu pháp lệnh Tất cả phương thức sản xuất, nguồn vật tư, tiền vốn, định giá sản phẩm, tổ chức bộ máy, nhân sự, tiền lương… đều do các cấp có thẩm quyền quyết định Có thể thấy cơ quan quản lý nhà nước làm thay chức năng quản lý sản xuất của doanh nghiệp

Bước sang nền kinh tế thị trường chúng ta có thể khẳng định rằng, nền sản xuất hàng hóa mới chính là cơ sở quyết định của sự tồn tại hoạt động kinh doanh Trong khi đó, “sản xuất hàng hóa và lưu thông hàng hóa là những hiện tượng thuộc về nhiều phương thức sản xuất khác nhau, tuy rằng quy mô và tầm quan trọng của chúng không giống nhau” 1 Trong nền kinh tế thị trường, nghề kinh doanh có vai trò đặc biệt quan trọng và được xã hội tôn vinh Với sự chi phối của các quy luật kinh tế khách quan, hoạt động kinh doanh và các mô hình

tổ chức kinh doanh trong nền kinh tế thị trường ngày càng phong phú, đa dạng

cả về hình thức và cách thức tổ chức vận hành Từ điển Tiếng Việt định nghĩa

“doanh nghiệp là một hình thức tổ chức kinh tế làm công việc kinh doanh” Theo

đó, xét về mặt bản chất, doanh nghiệp là một loại hình tổ chức nên mang những đặc điểm chung như bao gồm nhiều thành viên, có một cấu trúc rõ ràng để các thành viên thực hiện phần việc của mình Có thể nói, đặc trưng riêng có của doanh nghiệp, phân biệt doanh nghiệp với các đơn vị khác như cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội, trường học, bệnh viện… chính là mục tiêu mà doanh nghiệp luôn hướng tới đó là lợi nhuận từ hoạt động sản xuất kinh doanh Theo

đó, kinh doanh là một phạm trù gắn liền với sản xuất hàng hóa, là tổng thể các hình thức, phương pháp, biện pháp nhằm tổ chức các hoạt động kinh tế, phản ánh mối quan hệ giữa người với người trong quá trình sản xuất, phân phối, trao đổi, tiêu dùng của cải vật chất xã hội nhằm thu về một giá trị lớn hơn giá trị đã

bỏ ra ban đầu Như vậy, dưới góc độ kinh tế - xã hội, doanh nghiệp được tổ chức

1

C.Mác và Ph.Ăng – ghen (1993) Toàn tập, tập 23, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, tr.175

theo một cấu trúc nhất định để sử dụng vốn, bộ máy quản lý, lực lượng lao động nhằm thu lợi nhuận sau một thời gian hoạt động Với cách hiểu trên đây, khái niệm doanh nghiệp ở Việt Nam không đồng nghĩa với khái niệm chủ thể kinh doanh theo quan niệm phổ biến ở nhiều nước trên thế giới, coi doanh nghiệp là chủ thể pháp luật bao gồm cả cá nhân và tổ chức Theo đó, doanh nghiệp ở Việt nam chỉ là một trong rất nhiều chủ thể kinh doanh được pháp luật ghi nhận để điều chỉnh Có thể khẳng định rằng, với những đặc điểm nêu trên, doanh nghiệp chỉ thực sự phát huy lợi thế trong nền kinh tế thị trường Xuất phát từ mục tiêu xây dựng một nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, ở Việt Nam hiện nay, khái niệm doanh nghiệp và các yếu tố ảnh hưởng đến việc thành lập, hoạt động của doanh nghiệp không những bị chi phối bởi những quy luật của nền kinh tế thị trường mà còn bị chi phối với định hướng xây dựng xã hội chủ nghĩa

Dước góc độ pháp lý: Doanh nghiệp được hiểu là một loại chủ thể pháp

luật (có tư cách pháp lý độc lập) và có nghề nghiệp kinh doanh Khái niệm doanh nghiệp cũng được pháp luật Việt Nam quy định tại Luật Công ty năm

1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 và hiện nay

là Luật Doanh nghiệp năm 2014 Do đó, khái niệm doanh nghiệp cũng có nhiều thay đổi, từ quan điểm doanh nghiệp là “một đơn vị kinh doanh được thành lập nhằm mục đích chủ yếu là thực hiện các hoạt động kinh doanh” với nội hàm khá rộng cho đến “Doanh nghiệp là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh” với nội hàm hẹp hơn Doanh nghiệp theo đó có những đặc điệm pháp lý

cơ bản sau:

Thứ nhất, doanh nghiệp là một chủ thể pháp luật Khái niệm doanh nghiệp

trong luật pháp có ý nghĩa là danh tính pháp lý chỉ những chủ thể hành nghề kinh doanh để phân biệt với những chủ thể không có nghề nghiệp này.Việc đặt ra khái niệm doanh nghiệp với cách hiểu như vậy là tiền đề cần thiết để xây dựng cơ chế điều chỉnh pháp luật đảm bảo sự bình đẳng trong kinh doanh, một đòi hỏi quan trọng của cơ chế kinh tế thị trường Doanh nghiệp không đơn thuần chỉ là những

“cơ sở kinh tế” hay “tài sản” của những người tạo ra doanh nghiệp, mà dưới góc

độ pháp lý, doanh nghiệp có tư cách của chủ thể pháp luật Ngoại trừ doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp tồn tại với tư cách pháp lý độc lập (tương đối) với

chủ sở hữu của nó Mối quan hệ giữa chủ sở hữu của doanh nghiệp và doanh nghiệp không chỉ đơn thuần là mối quan hệ giữa chủ sở hữu với đối tượng của quyền sở hữu, mà còn là mối quan hệ giữa các chủ thể pháp lý độc lập

Tính chất chủ thể pháp lý độc lập của doanh nghiệp cho phép doanh nghiệp

có quyền tự chủ, đồng thời phải chịu trách nhiệm trong việc tổ chức hoạt động

mà doanh nghiệp tự hoạt động kinh doanh hay những người làm công, những người được ủy quyền theo hợp đồng của doanh nghiệp thực hiện các hoạt động kinh doanh nhân danh doanh nghiệp Trách nhiệm pháp lý cơ bản của doanh nghiệp

về hoạt động kinh doanh thể hiện ở chỗ những cam kết tài chính, những nợ nần trong kinh doanh…, doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình và còn có thể vượt ra khỏi phạm vi những tài sản đó trong trường hợp nhất định do pháp luật quy định (trường hợp những doanh nghiệp theo chế độ trách nhiệm vô hạn)

Thứ hai, để được công nhận tư cách chủ thể pháp lý, doanh nghiệp phải

được đăng ký doanh nghiệp theo thủ tục nhất định do pháp luật quy định Việc đăng ký doanh nghiệp là cơ sở để xác định tính chất chủ thể pháp lý độc lập của doanh nghiệp gắn với những đặc điểm của hoạt động kinh doanh Đặc điểm này xuất phát từ yêu cầu của quản lý nhà nước đối với hoạt động kinh doanh trong nền kinh tế thị trường Đây là một đặc điểm rất quan trọng bởi nó thể hiện thái

độ của Nhà nước đối với tổ chức kinh tế, xác định tổ chức ấy có đủ hay không

đủ điều kiện được công nhận là một doanh nghiệp Theo đó, hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp sẽ được pháp luật bảo vệ nhằm chống lại những hành vi xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp Hơn nữa, việc đăng ký doanh nghiệp sẽ tạo ra một môi trường cạnh tranh an toàn và minh bạch khi các nhà đầu tư dễ dàng tìm hiểu thông tin về đối tác từ số đăng ký doanh nghiệp Việc đăng ký doanh nghiệp vì thế có thể giúp cho các doanh nghiệp tránh được tình trạng lừa đảo bằng việc bưng bít thông tin hay cạnh tranh không lành mạnh trong hoạt động kinh doanh vốn đã có nhiều rủi ro

Thứ ba, doanh nghiệp có nghề nghiệp kinh doanh Nếu một chủ thể nào đó

thực hiện hành vi kinh doanh có tính chất đơn lẻ, vụ việc thì không thể xem chủ thể đó là doanh nghiệp Đây cũng là căn cứ quan trọng để phân biệt doanh nghiệp với các chủ thể khác Ngoài ra, bản thân nghề nghiệp kinh doanh đã quy

định mục đích thu lợi nhuận trong các hoạt động của doanh nghiệp Những tổ chức được thành lập không phải vì mục đích kinh doanh cũng có thể hoạt động kinh doanh trong những trường hợp nhất định, tuy nhiên hoạt động chính của tổ chức này không phải là hoạt động kinh doanh, và vì vậy không thể được xem là một doanh nghiệp cho dù doanh số mà tổ chức đó thu được từ việc kinh doanh

có thể rất lớn Mặt khác, cũng cần hiểu rằng, doanh nghiệp coi kinh doanh là nghề nghiệp nhưng điều đó không có nghĩa là doanh nghiệp chỉ thực hiện hoạt động kinh doanh Với tính chất là một thực thể “sống” trong xã hội, để có thể tồn tại và hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp có thể và cần phải thực hiện nhiều hoạt động khác nhau không phải là hoạt động kinh doanh nhằm đáp ứng nhu cầu của mình hoặc theo quy định của pháp luật Điều này làm xuất hiện trên thực tế

có nhiều hoạt động phi kinh doanh được thực hiện bởi doanh nghiệp

Trên đây là một số vấn đề lý luận cơ bản về khái niệm doanh nghiệp để nhìn nhận một cách tổng quát từ phương diện kinh tế - xã hội và phương diện pháp lý Có thể nói, những đặc trưng được chỉ ra ở trên sẽ là nền tảng, là cơ sở khoa học cho pháp luật về doanh nghiệp được ban hành và hoàn thiện trong điều kiện Việt Nam hiện nay

1.1.1.2 Các loại hình doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam hiện hành

Việc phân loại doanh nghiệp nhằm các mục đích khác nhau và được dựa trên các tiêu chí khác nhau Từ góc độ nghiên cứu và lập pháp, việc phân loại doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng cho việc lựa chọn cơ chế điều chỉnh pháp luật thích hợp đối với doanh nghiệp, cả về quản lý nhà nước và quản trị doanh nghiệp.2

Căn cứ vào hình thức pháp lý của doanh nghiệp, theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì các loại hình doanh nghiệp ở Việt Nam bao gồm:

Doanh nghiệp tư nhân: là doanh nghiệp do một cá nhân là chủ và tự chịu

trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Mỗi cá nhân chỉ được thành lập một doanh nghiệp tư nhân

Công ty hợp danh: là doanh nghiệp trong đó có ít nhất hai thành viên là chủ

sở hữu công ty, cùng kinh doanh dưới một tên chung (gọi là thành viên hợp

2

Đồng Ngọc Ba, (2005), Cơ sở lý luận và thực tiễn của việc hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp ở Việt

Nam, Luận án tiến sĩ luật học, Đại học Luật Hà Nội, Hà nội, Tr 22

danh) Thành viên hợp danh phải là cá nhân và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty Ngoài ra trong công ty hợp danh còn

có thành viên góp vốn

Công ty trách nhiệm hữu hạn (bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn một

thành viên và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên) là doanh nghiệp mà các thành viên trong công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty

Công ty cổ phần là doanh nghiệp mà vốn điều lệ của công ty được chia

thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Cá nhân hay tổ chức sở hữu cổ phần của doanh nghiệp được gọi là cổ đông và chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp

Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được thành lập theo Luật Đầu

tư nước ngoài năm 1996 chưa đăng ký lại hay chuyển đổi theo quy định

Căn cứ vào chế độ trách nhiệm, có thể phân loại doanh nghiệp thành doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vô hạn và doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm hữu hạn, cụ thể:

Doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vô hạn là loại hình doanh nghiệp mà ở

đó chủ sở hữu doanh nghiệp có nghĩa vụ trả nợ thay cho doanh nghiệp bằng tất

cả tài sản của mình, khi doanh nghiệp không đủ tài sản để thực hiện các nghĩa vụ của nó Theo pháp luật Việt Nam hiện nay có hai loại doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vô hạn là Doanh nghiệp tư nhân và Công ty hợp danh

Doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm hữu hạn là loại hình doanh nghiệp mà

ở đó chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ và nghĩa vụ tài chính của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp (vốn điều lệ) Theo pháp luật Việt Nam hiện nay, doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm hữu hạn gồm: Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần, Doanh nghiệp liên doanh

và Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài không tiến hành đăng lý lại theo Nghị định số 194/2013/NĐ-CP ngày 21/11/2013 của Chính Phủ về việc đăng ký lại, chuyển đổi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và đổi giấy phép đầu tư của dự án đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh

1.1.2 Khái quát về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

1.1.2.1 Khái niệm thủ tục gia nhập thị trường

Hiện nay khi nói đến thuật ngữ “gia nhập thị trường”, “khởi sự doanh nghiệp” hay “thành lập doanh nghiệp”…chúng ta đều hiểu nội hàm của những thuật ngữ trên hướng tới những thủ tục hành chính cần thiết, những điều kiện cần

và đủ để một doanh nghiệp có thể được khai sinh và bắt đầu công việc kinh doanh của mình dưới sự bảo hộ của nhà nước Để hiểu rõ hơn về khái niệm thủ

tục gia nhập thị trường, ta xem xét nó dưới góc độ kinh tế và góc độ pháp lý

Ở góc độ kinh tế: thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp là việc

chuẩn bị các điều kiện vật chất cần và đủ để hình thành nên một tổ chức kinh doanh Nhà đầu tư phải chuẩn bị trụ sở, nhà xưởng, dây chuyền sản xuất, thiết bị

kĩ thật, đội ngũ nhân công, nhà quản lý… để tiến hành các hoạt động kinh doanh với mục tiêu đã đặt ra

Ở góc độ pháp lý: thủ tục gia nhập thị trường là một thủ tục pháp lý được

thực hiện tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền, tuỳ thuộc vào loại hình doanh nghiệp, tuỳ thuộc vào mức độ cải cách hành chính và thái độ của nhà nước đối với quyền tự do kinh doanh, thủ tục pháp lý này có tính đơn giản hay phức tạp khác nhau để doanh nghiệp có đủ các điều kiện cần thiết để có thể bắt đầu hoạt động sản xuất kinh doanh theo quy định

Phạm vi nghiên cứu của luận văn thì khái niệm thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp là thủ tục đăng ký doanh nghiệp thực hiện tại Cơ quan nhà nước có thẩm quyền Với tính chất là thủ tục pháp lý để thành lập doanh nghiệp, đăng ký doanh nghiệp có tính bắt buộc và cho phép xác lập tư cách pháp lý của chủ thể kinh doanh (tức là xác định tư cách pháp lý của doanh nghiệp)

1.1.2.2 Ý nghĩa pháp lý của thủ tục gia nhập thị trường

Đối với nhà nước, việc quy định các thủ tục gia nhập thị trường của doanh

nghiệp như thủ tục đăng ký doanh nghiệp là thể hiện sự bảo hộ của nhà nước bằng pháp luật đối với các chủ thể hoạt động kinh doanh nói chung và các chủ doanh nghiệp nói riêng Đồng thời, nhà nước thực hiện chức năng quản lý cơ cấu các thành phần kinh tế xã hội, kiểm soát các hoạt động kinh doanh theo đường lối đã vạch ra Việc đăng ký doanh nghiệp giúp cho cơ quan quản lý nhà nước nắm bắt được các yếu tố mới trong kinh doanh để từ đó có những chủ trương,

chính sách, biện pháp khuyến khích hoặc hạn chế phù hợp giúp nhà nước có thể can thiệp một cách kịp thời và có mức độ vào nền kinh tế; bảo đảm có được một nền kinh tế hiện đại nhưng không xa rời chủ trương, chính sách của Đảng và Nhà nước đã đề ra

Đối với các doanh nghiệp, sau khi được cấp giấy phép đăng ký doanh

nghiệp, doanh nghiệp được thừa nhận về mặt pháp lý, có quyền tiến hành các hoạt động kinh doanh như đã đăng ký dưới sự bảo hộ của pháp luật Đăng ký doanh nghiệp cũng là cơ sở pháp lý chắc chắn nhất để một doanh nghiệp yêu cầu các cơ quan nhà nước bảo vệ các quyền, lợi ích và tài sản hợp pháp của mình cũng như bảo đảm tính pháp lý đối với các hoạt động của mình trong quá trình doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh

Về mặt xã hội, đăng ký doanh nghiệp còn nhằm công khai hoá các hoạt

động của doanh nghiệp trước công chúng Xã hội có được các thông tin và các đảm bảo về tư cách pháp lý của doanh nghiệp Nó tạo ra niềm tin ở các đối tác khi thực hiện các giao dịch Đó cũng là điều kiện tiên quyết để một doanh nghiệp có thể tồn tại và phát triển

Về mặt kinh tế, khi bước vào hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp với tư

cách là một thành viên trong cơ cấu các thành phần kinh tế, các hoạt động của doanh nghiệp còn góp phần tác động vào sự phát triển kinh tế của toàn xã hội Như vậy, việc đăng ký doanh nghiệp không chỉ có ý nghĩa quan trọng đối với việc bảo đảm quyền lợi cho bản thân các doanh nghiệp mà còn có ý nghĩa đối với việc bảo đảm trật tự quản lý nhà nước và bảo vệ lợi ích cho các chủ thể khác trong xã hội Vì vậy, thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp vừa là một nhu cầu tất yếu vừa là một đòi hỏi mang tính nghĩa vụ đối với mỗi doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường phát triển như hiện nay

1.1.2.3 Khái quát thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

Việc thành lập doanh nghiệp được coi là quyền cơ bản của nhà đầu tư song lại có ảnh hưởng không nhỏ đến lợi ích toàn xã hội Vì vậy, thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp phải được tiến hành trong khuôn khổ của pháp luật Các quy định về thành lập doanh nghiệp không những phải đảm bảo quyền tự do kinh doanh của nhà đầu tư mà còn phải đáp ứng nhu cầu của quản

lý nhà nước đối với doanh nghiệp

Trên thực tế, thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp có ý nghĩa xác lập tư cách pháp lý cho doanh nghiệp Với vai trò là đạo luật áp dụng chung cho tất cả các doanh nghiệp thuộc thành phần sở hữu khác nhau, Luật Doanh nghiệp hiện hành quy định về thủ tục đăng ký doanh nghiệp gồm các bước cơ bản như: Bước 1: Chuẩn bị các thông tin để lập hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, trong

đó người thành lập doanh nghiệp lựa chọn loại hình doanh nghiệp để bắt đầu khởi nghiệp, lựa chọn đặt tên công ty, chuẩn bị trụ sở kinh doanh, lựa chọn ngành nghề kinh doanh… và chuẩn bị một số giấy tờ pháp luật quy định

Bước 2: Quy trình thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Tùy theo ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp mà quy trình, thủ tục thành lập doanh nghiệp sẽ khác nhau

Đối với Doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề thông thường thì Người

thành lập doanh nghiệp hoặc người được ủy quyền gửi hồ sơ đăng ký doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh3 Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp theo quy định trên đây là nộp tại Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh thuộc Sở kế hoạch

và đầu tư nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính hoặc tiến hành đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét hồ sơ và ra quyết định cấp hay không cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo thời hạn quy định Doanh nghiệp sau khi được Cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp phải thông báo công khai trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp theo trình tự, thủ tục và phải trả phí theo quy định

Đối với Doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì

tùy từng ngành nghề, cơ quan có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động có thể là Cơ quan chuyên môn quản lý, đôi khi không phải là Cơ quan đăng

ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch và đầu tư cấp tỉnh nơi Doanh nghiệp đặt trụ sở chính Theo đó, người thành lập doanh nghiệp phải làm thủ tục xin cấp giấy phép thành lập và hoạt động theo quy định riêng đối với từng ngành nghề hoặc phải đáp ứng điều kiện khác như điều kiện đảm bảo hoạt động sản xuất, kinh doanh, chứng chỉ hành nghề, điều kiện về vốn pháp định…

3

Quy định tại Khoản 1 Điều 27 Luật Doanh nghiệp năm 2014

1.2 Tổng quan pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

1.2.1 Khái niệm pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

Sự tồn tại và phát triển của doanh nghiệp với tính chất là các thực thể kinh

tế - xã hội là cơ sở thực tiễn cho sự ra đời và phát triển của pháp luật về doanh nghiệp Pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp là một bộ phận cấu thành pháp luật doanh nghiệp Trên bình diện nghiên cứu, pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp là một nội dung rất cơ bản trong khi nghiên cứu pháp luật doanh nghiệp Từ góc độ lý luận, chúng ta có thể tiếp cận khái niệm này theo hai nghĩa sau đây:

Nghĩa rộng, đối tượng điều chỉnh của pháp luật về thủ tục gia nhập thị

trường của doanh nghiệp là các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình gia nhập thị trường của doanh nghiệp Khi thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư phải thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật Đây là cơ sở phát sinh các nhóm quan hệ xã hội khác nhau về doanh nghiệp như: quan hệ giữa nhà nước với doanh nghiệp, quan hệ giữa chủ sở hữu doanh nghiệp với doanh nghiệp, quan hệ giữa các chủ sở hữu của doanh nghiệp với nhau (trong trường hợp doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu)…

Với đối tượng điều chỉnh như vậy, pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp, theo nghĩa rộng có thể được định nghĩa là hệ thống các quy tắc xử sự, do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình gia nhập thị trường của doanh nghiệp

Nghĩa hẹp, đối tượng điều chỉnh của pháp luật về thủ tục gia nhập thị

trường của doanh nghiệp là quy định về đăng ký doanh nghiệp

Trong luận văn này, tác giả tiếp cận nghiên cứu pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp theo nghĩa hẹp, với nội dung là các vấn đề quy định về đăng ký doanh nghiệp Theo đó, pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp bao gồm các quy định điều chỉnh mối quan hệ giữa doanh nghiệp với nhà nước trong việc đăng ký doanh nghiệp

1.2.2 Nội dung pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

Pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp thường bao gồm những nội dung cơ bản là:

(1) Điều kiện thành lập doanh nghiệp:

Điều kiện về chủ thể: Pháp luật Việt Nam quy định mọi tổ chức, cá nhân

đều có quyền tham gia thành lập doanh nghiệp, nhưng muốn được đăng ký doanh nghiệp thì những tổ chức, cá nhân đó phải đảm bảo một số điều kiện nhất định để đảm bảo quyền bình đẳng giữa các doanh nghiệp trong kinh doanh, bảo

vệ lợi ích của xã hội

Điều kiện về vốn: Vốn của doanh nghiệp là cơ sở vật chất, tài chính quan

trọng nhất, là công cụ để chủ doanh nghiệp triển khai các hoạt động kinh doanh

cụ thể của doanh nghiệp Vốn có thể bằng tiền Việt Nam, ngoại tệ hoặc các tài sản khác

Điều kiện về ngành nghề kinh doanh: Việc quy định và xác định ngành nghề

kinh doanh không chỉ là nhằm đảm bảo cho lợi ích của cộng đồng mà còn định hướng doanh nghiệp phát triển các ngành nghề mà nhu cầu xã hội đặt ra qua đó đảm bảo sự giám sát của Nhà nước đối với sự định hướng phát triển kinh tế nói chung Để quản lý đăng ký doanh nghiệp có hiệu quả, nhà nước quy định cụ thể

về ngành nghề kinh doanh với các loại hình: ngành, nghề cấm kinh doanh; ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, ngành; nghề kinh doanh phải có vốn pháp định, ngành nghề kinh doanh phải có giấy phép hoặc chứng chỉ hành nghề…

Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp: Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp là điều kiện cần

và đủ để Nhà nước xem xét, quyết định một doanh nghiệp có được ra đời hay không Để đáp ứng yêu cầu của quyền tự do kinh doanh, pháp luật hiện hành đã quy định theo hướng đơn giản hoá và đề cao trách nhiệm của nhà đầu tư Về căn bản, việc thành lập doanh nghiệp là do các nhà đầu tư tự quyết định và tiến hành Nhà nước chỉ can thiệp vào quá trình đăng ký doanh nghiệp, do vậy hồ sơ đăng ký doanh nghiệp chủ yếu là các giấy tờ do nhà đầu tư tự xây dựng Tuỳ vào từng loại hình doanh nghiệp mà nhà nước có những quy định khác nhau về nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp

Các điều kiện khác như điều kiện về trụ sở, điều kiện về tên doanh nghiệp…

(2) Trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp:

Trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp được pháp luật quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 trong đó việc đăng ký doanh nghiệp được tiến hành tại

cơ quan đăng ký kinh doanh qua các bước sau:

Nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp: người thành lập doanh nghiệp nộp đủ

hồ sơ đăng ký doanh nghiệp theo quy định tại cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền và phải chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của nội dung

hồ sơ đăng ký doanh nghiệp

Cơ quan đăng ký kinh doanh: có trách nhiệm tiếp nhận và xem xét tính

hợp lệ của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp

Cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp: cơ quan đăng ký kinh doanh

cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp nếu: ngành nghề kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh, tên của doanh nghiệp được đặt theo đúng quy định, có trụ sở chính theo quy định của pháp luật, hồ sơ đăng

ký doanh nghiệp hợp lệ, nộp đủ lệ phí đăng ký doanh nghiệp theo quy định Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp thực hiện thủ tục đăng ký mẫu dấu và được sử dụng con dấu của mình, được quyền thực hiện các hoạt động kinh tế theo đúng nội dung mà mình đã đăng ký (3) Cơ quan có thẩm quyền đăng ký doanh nghiệp:

Đối với những ngành nghề kinh doanh thông thường thì Cơ quan đăng ký kinh doanh được tổ chức ở tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương, thực hiện nhiệm vụ trực tiếp nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, xem xét tính hợp lệ của hồ

sơ đăng ký doanh nghiệp và cấp hoặc từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Ngoài ra, cơ quan đăng ký kinh doanh còn có một số nhiệm vụ, quyền hạn khác mà pháp luật doanh nghiệp quy định

Đối với những ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì Cơ quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh đôi khi không phải là Cơ quan đăng ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch và đầu tư Một số ngành nghề kinh doanh có điều kiện được quy định cụ thể tại Luật chuyên ngành thì quy trình, thủ tục đăng ký hoạt động

và Cơ quan có thẩm quyền cấp giấy phép hoạt động phải theo quy định của từng

Luật chuyên ngành điều chỉnh Nội dung này sẽ được phân tích, bình luận cụ thể hơn ở Chương 2 của Luận văn này

1.2.3 Vai trò của pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

Trong nền kinh tế thị trường, các doanh nghiệp được tự do “cạnh tranh trong khuôn khổ quy định của pháp luật” Khi đó một doanh nghiệp mới ra đời sẽ tăng sức cạnh tranh trên thị trường kinh tế, càng có nhiều doanh nghiệp ra đời thì mức độ cạnh tranh giữa các doanh nghiệp trên thị trường càng cao Vì vậy, các doanh nghiệp muốn tồn tại và phát triển thì phải không ngừng nâng cao chất lượng hoạt động bằng cách nâng cao chất lượng sản phẩm hàng hóa Như vậy vừa

có lợi cho người tiêu dùng vừa thúc đẩy sự tiến bộ trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Ngày nay, sự cạnh tranh đó không chỉ diễn ra giữa các doanh nghiệp trong nước mà còn cả doanh nghiệp nước ngoài, đặc biệt kể từ khi Việt Nam trở thành thành viên của tổ chức Thương mại thế giới (WTO) năm 2007

Vì vậy, pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp là khung pháp lý để các doanh nghiệp đăng ký doanh nghiệp và nhanh chóng đi vào hoạt động Mỗi một doanh nghiệp được thành lập đồng nghĩa với việc một tổ chức kinh tế ra đời và tiến hành các hoạt động kinh doanh đóng góp một phần không nhỏ vào ngân sách nhà nước Vị trí của doanh nghiệp càng quan trọng hơn trong thời đại ngày nay khi mà kinh tế có vai trò quyết định vị trí của một quốc gia trên trường quốc tế Ngoài ra, thủ tục gia nhập thị trường đơn giản, nhanh gọn

sẽ tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu tư nước ngoài khi tiến hành các hoạt động đầu tư tại Việt Nam Bởi vì, các nhà đầu tư khi muốn đầu tư tại bất kỳ một quốc gia nào đều quan tâm đến vấn đề pháp lý về thành lập doanh nghiệp Đầu

tư nước ngoài là một nguồn lực lớn cho sự phát triển kinh tế xã hội

Thành lập doanh nghiệp theo đúng quy định của pháp luật sẽ góp phần hạn chế vi phạm pháp luật trong lĩnh vực kinh doanh và tình trạng cạnh tranh không lành mạnh giữa các doanh nghiệp Một doanh nghiệp được thành lập hợp pháp tất nhiên sẽ có lợi thế hơn khi xảy ra tranh chấp với một doanh nghiệp không được thành lập hợp pháp

Bên cạnh đó công tác quản lý nhà nước về vấn đề thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiêp sẽ giúp cho Nhà nước nắm được tình hình thành lập

mới cũng như sự vận hành của các loại hình doanh nghiệp Đó là cơ sở để nhà nước xây dựng chính sách điều tiết vĩ mô nền kinh tế quốc gia

Đảng và nhà nước luôn quan tâm đến vấn đề thành lập doanh nghiệp trong mỗi giai đoạn, mỗi thời kì Thông qua việc ban hành các văn bản pháp luật điều chỉnh vấn đề thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp đã phần nào tạo được hành lang pháp lý vững chắc trong việc bảo vệ các doanh nghiệp hợp pháp Đồng thời tạo được sự yên tâm cho các nhà đầu tư và niềm tin của các doanh nghiệp vào công cụ pháp lý

1.2.4 Sơ lược sự hình thành phát triển pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp

Để đáp ứng yêu cầu quản lý doanh nghiệp trước số lượng ngày càng lớn các doanh nghiệp thuộc kinh tế tư nhân, ngày 21/12/1990, Quốc hội đã cùng lúc ban hành hai đạo luật để điều chỉnh các vấn đề về doanh nghiệp: Luật Công ty năm 1990 quy định về vấn đề thành lập, tổ chức, quản lý và hoạt động của hai loại hình doanh nghiệp là công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, Luật Doanh nghiệp tư nhân điều chỉnh các vấn đề liên quan đến doanh nghiệp tư nhân Đây là lần đầu tiên, vấn đề đăng ký doanh nghiệp, thành lập doanh nghiệp trở thành một chế định pháp luật trong đạo luật Hai đạo luật trên đã quy định rõ ràng, đầy đủ về vấn đề tổ chức quản lý của cơ quan đăng ký kinh doanh, điều kiện, thủ tục thành lập doanh nghiệp, thể hiện sự hoàn thiện nhất định so với các quy định trước kia

Theo tinh thần của Luật Doanh nghiệp tư nhân, Luật Công ty năm 1990 và Nghị định số 221/HĐBT, Nghị định số 222/HĐBT của Hội đồng bộ trưởng hướng dẫn thi hành các luật này thì muốn tiến hành kinh doanh, người thành lập doanh nghiệp phải làm thủ tục qua hai bước gồm: Bước 1, xin phép thành lập và Bước 2, đăng ký kinh doanh Chỉ sau khi đã đăng ký kinh doanh và được cơ quan nhà nước có thẩm quyền chấp nhận thì mới phát sinh tư cách pháp lý của doanh nghiệp Thủ tục đăng ký kinh doanh được tiến hành trong thời gian 60 ngày đối với doanh nghiệp tư nhân, 180 ngày đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và 01 năm đối với công ty cổ phần kể từ ngày được cấp giấy phép thành lập Luật Doanh nghiệp tư nhân và Luật Công ty năm 1990 đều không quy định gì vấn đề tên doanh nghiệp và những ngành nghề kinh doanh có điều kiện Ngoài

ra, Luật Công ty năm 1990 quy định ba điều kiện có thể thành lập công ty, một trong ba điều kiện đó là người thành lập phải có vốn điều lệ phù hợp với quy mô

và ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ không được thấp hơn vốn pháp định do Hội đồng Bộ trưởng quy định Luật Doanh nghiệp tư nhân cũng quy định vốn đầu tư phải phù hợp với quy mô ngành, nghề kinh doanh, vốn đầu tư ban đầu không được thấp hơn vốn pháp định do Hội đồng bộ trưởng quy định Có thể nói về mặt lý thuyết, yêu cầu về vốn pháp định đã được quy định tương đối hoàn chỉnh trong Luật Công ty năm 1990 Tuy nhiên, quy định đó đã không phát huy hiệu lực trong gần 10 năm thi hành Luật Công ty do chủ yếu pháp luật cũng như Luật Công ty năm 1990 đã không có những biện pháp cưỡng chế thi hành thích hợp và nghiêm khắc

Nhận thấy những quy định của Luật Công ty năm 1990 và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 không còn phù hợp và bộc lộ những thiếu sót với sự phát triển mạnh mẽ của các doanh nghiệp Đồng thời, những quy định này không còn tương ứng với một số văn bản luật ra đời vào thời điểm đó như Bộ luật dân sự năm 1995, Bộ Luật thương mại năm 1997…cho nên Luật Doanh nghiệp năm 1999 được ban hành, mở rộng thêm hai loại hình doanh nghiệp đó

là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là tổ chức và công ty hợp danh bên cạnh công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, doanh nghiệp nhà nước trước đây

Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã giúp đơn giản hóa thủ tục đăng ký kinh doanh đồng thời bổ sung những quy định mới phù hợp với tình hình thành lập doanh nghiệp ở thời điểm này Trước đây, Luật Doanh nghiệp tư nhân năm

1990 và Luật Công ty năm 1990 quy định để tiến hành thành lập doanh nghiệp, người thành lập phải làm hai thủ tục cần thiết tương đối độc lập với nhau là thủ tục xin phép thành lập và thủ tục đăng ký kinh doanh Điều này xét ở một góc

độ nào đó đã làm hạn chế quyền tự do kinh doanh của các nhà đầu tư do đó các nhà làm luật khi xây dựng và ban hành Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã quy định doanh nghiệp khi thành lập doanh nghiệp chỉ cần phải làm thủ tục đăng

ký kinh doanh mà không cần phải làm thủ tục xin phép như trước đây Đây cũng là một bước cơ bản làm đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã giảm thời gian thành lập doanh nghiệp từ 60

ngày đối với công ty, 30 ngày đối với doanh nghiệp tư nhân xuống còn 15 ngày Bên cạnh những điểm mới đáng ghi nhận thì Luật Doanh nghiệp năm

1999 vẫn còn bộc lộ nhiều bất cập như còn nhiều sự bất hợp lý giữa các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác nhau Việc Luật Doanh nghiệp năm

1999 tập trung điều chỉnh các loại hình doanh nghiệp có vốn đầu tư trong nước

đã tạo sự không bình đẳng giữa các thành phần kinh tế Với loại hình doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam lại không quy định đăng ký kinh doanh mà thông qua cơ chế giấy phép đầu tư Khi được cấp phép đầu tư, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đã có thể hoạt động ngay mà không phải qua thủ tục đăng ký kinh doanh Để tạo sự bình đẳng thực sự giữa các doanh nghiệp, việc đăng ký kinh doanh phải được áp dụng với tất cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài cũng như doanh nghiệp trong nước Ngoài ra thực trạng giấy phép con cũng gây nhiều bức xúc và gây khó khăn trong việc quản lý nhà nước Nhiều giấy phép con đã xóa thì được tái sinh Những giấy phép chưa kịp xóa thì được tìm cách đưa vào Luật, Nghị định, Pháp lệnh chuyên ngành để tồn tại bền vững và hiệu lực hơn

Luật Doanh nghiệp năm 2005 ra đời thay thế Luật Doanh nghiệp năm

1999, Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003, các quy định về tổ chức quản lý

và hoạt động của doanh nghiệp trong Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm

1996 và Luật sửa đổi bổ sung một số điều của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 2000 Luật Doanh nghiệp năm 2005 được xây dựng trên cơ sở tiếp tục hoàn thiện, sửa đổi, bổ sung Luật Doanh nghiệp năm 1999 và mở rộng phạm vi

áp dụng cho cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài lẫn doanh nghiệp nhà nước Từ ngày 01/7/2006, tất cả công ty nhà nước cũng như doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài mới được thành lập đều phải tổ chức thực hiện theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 Các doanh nghiệp đầu tư nước ngoài đang tồn tại từ trước đến nay sẽ tự quyết định đăng ký lại hay không đăng ký lại Việc đăng ký lại phải tiến hành trong thời hạn hai năm kể từ ngày Luật Doanh nghiệp năm

2005 có hiệu lực Ngoài ra, tất cả các công ty nhà nước đều phải chuyển sang công ty cổ phần hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn trong thời hạn 4 năm kể từ ngày Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực Trong Luật Doanh nghiệp năm

2005, nhà làm luật đã quy định thủ tục đăng ký kinh doanh áp dụng cho các loại

hình doanh nghiệp tương tự như thủ tục quy định trong Luật Doanh nghiệp năm

1999 Đó là quy trình, thủ tục thể hiện một bước phát triển so với Luật Công ty năm 1990 và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 khi đã bãi bỏ thủ tục xin phép đầu tư thành lập doanh nghiệp gây rất nhiều phiền hà cho nhà đầu tư Theo

đó, nhà đầu tư gửi hồ sơ đăng ký kinh doanh đến các cơ quan có thẩm quyền là phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Trong hồ sơ còn phải có thêm văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề của giám đốc và cá nhân khác đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề Cơ quan đăng ký kinh doanh sẽ dựa trên những điều kiện pháp luật quy định để xem xét việc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Đồng thời, cơ quan này sẽ chịu trách nhiệm về tính hợp lệ trong khi người thành lập doanh nghiệp sẽ phải chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của hồ sơ đăng ký kinh doanh Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp được ghi tên vào sổ đăng ký kinh doanh và kể từ thời điểm đó, doanh nghiệp có tư cách chủ thể kinh doanh và có quyền tiến hành các hoạt động kinh doanh Như vậy, một cách tổng quát nhất, việc tiến hành thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 cũng bao gồm những bước

cơ bản như trên Song Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã rút ngắn thời hạn cơ quan đăng ký kinh doanh phải xem xét hồ sơ để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho nhà đầu tư từ 15 ngày xuống còn 10 ngày làm việc Sự thay đổi này đã đáp ứng được nhu cầu của các nhà đầu tư, bởi lẽ nếu phải chờ đợi quá lâu, họ có thể sẽ đánh mất cơ hội kinh doanh Đồng thời, Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã quy định rõ ràng và chi tiết hơn về hồ sơ đăng ký kinh doanh cho từng loại hình doanh nghiệp Một điểm mới nữa của Luật Doanh nghiệp năm

2005 cũng rất có ý nghĩa trong việc đảm bảo cho nhà đầu tư có thể tiến hành thành lập doanh nghiệp một cách thuận lợi hơn chính là việc mở rộng hình thức công bố nội dung đăng ký kinh doanh Theo đó, doanh nghiệp không nhất thiết phải công bố theo hình thức đăng báo địa phương hoặc báo hàng ngày của trung ương trong ba số liên tiếp mà còn có thể công bố đăng ký kinh doanh bằng cách đăng trên mạng thông tin doanh nghiệp của cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc

một trong các loại tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp về các nội dung chủ yếu của Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Ngày 15/4/2010 Chính phủ ban hành Nghị định 43/2010/NĐ-CP đã có những quy định rút gọn thủ tục hành chính về đăng ký doanh nghiệp Cụ thể, Khoản 1, Điều 3 Nghị định 43/2010/NĐ-CP đã ghi nhận doanh nghiệp chỉ cần

thực hiện một thủ tục đăng ký doanh nghiệp, theo đó “Đăng ký doanh nghiệp

quy định tại Nghị định này bao gồm nội dung về đăng ký kinh doanh và đăng ký thuế đối với các loại hình doanh nghiệp thành lập theo quy định của Luật Doanh nghiệp” Kết quả của quá trình đăng ký doanh nghiệp theo quy định tại

Khoản 2, Điều 3 Nghị định 43/2010/NĐ-CP là Giấy chứng nhận đăng ký doanh

nghiệp – là văn bản hoặc bản điện tử mà cơ quan đăng ký kinh doanh cấp cho

doanh nghiệp ghi lại những thông tin về đăng ký kinh doanh và đăng ký thuế do doanh nghiệp đăng ký Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và Giấy chứng nhận đăng ký thuế của doanh nghiệp

Trong nội dung của Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, mỗi doanh nghiệp cũng sẽ được xác nhận bởi một mã số duy nhất gọi là mã số doanh nghiệp Mã số này đồng thời là mã số đăng ký kinh doanh và mã số thuế của doanh nghiệp4 Với quy định này, Nghị định 43/2010/NĐ-CP đã thể hiện sự tiên tiến hơn rất nhiều so với Luật Doanh nghiệp năm 2005, bởi lẽ đã giảm bớt gánh nặng về thủ tục đăng ký thành lập và đăng ký thuế cho doanh nghiệp thành lập mới cũng như doanh nghiệp đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định này về nguyên tắc đã mâu thuẫn với quy định trong Luật Doanh nghiệp năm 2005, nhưng khi xem xét về khía cạnh lợi ích của doanh nghiệp, lợi ích của các đối tác giao dịch kinh doanh với doanh nghiệp cũng như quá trình các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền thực hiện việc quản lý doanh nghiệp, quy định này lại có tính hợp lý và ưu việt hơn

Trên cơ sở kế thừa và phát huy những kết quả đã đạt được của Luật Doanh nghiệp năm 1999 và Luật Doanh nghiệp năm 2005, đồng thời khắc phục những điểm hạn chế, bất cập của quy định hiện hành và thể chế hóa các vấn đề mới phát sinh từ thực tiễn, Luật Doanh nghiệp năm 2014 ra đời đã có những quy

4

Quy định tại Khoản 1 Điều 8 Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp

định về thủ tục gia nhập thị trường nhằm tạo ra một môi trường kinh doanh thuận lợi hơn nữa cho doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã bãi bỏ các yêu cầu về điều kiện kinh doanh tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp, chuyển hoàn toàn từ “tiền kiểm” sang “hậu kiểm” Theo quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2005, đối với doanh nghiệp khi kinh doanh các ngành, nghề

mà luật, pháp lệnh hoặc nghị định đòi hỏi phải có vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề, thì doanh nghiệp đó chỉ được đăng ký kinh doanh để thành lập doanh nghiệp khi có đủ vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề theo quy định của pháp luật Tuy nhiên, việc đăng ký thành lập doanh nghiệp về bản chất là việc ghi nhận sự ra đời, công nhận về mặt pháp lý sự xuất hiện của doanh nghiệp trên thị trường Các yêu cầu về vốn pháp định và chứng chỉ hành nghề chỉ nên được coi là điều kiện kinh doanh để doanh nghiệp được hoạt động Quy định như trước đây đã tỏ ra không hợp lý, không có hiệu lực quản lý nhà nước, gây ra khó khăn, tốn kém không cần thiết cho nhà đầu tư khi thành lập mới doanh nghiệp Do vậy, việc bỏ yêu cầu về các điều kiện kinh doanh nêu trên tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp là hoàn toàn phù hợp Theo đó, tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp không phải đáp ứng các yêu cầu

về điều kiện kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Sau khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp được phép kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện kể từ khi đáp ứng được các yêu cầu về điều kiện kinh doanh theo quy định của pháp luật chuyên ngành Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã tách bạch thủ tục đăng ký doanh nghiệp với các thủ tục về đăng ký đầu tư Theo Luật Đầu tư năm 2005, nhà đầu tư nước ngoài lần đầu đầu

tư vào Việt Nam phải có dự án đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế; Giấy chứng nhận đầu tư cấp cho nhà đầu tư nước ngoài đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Quy định về Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh nhằm mục tiêu đơn giản hóa thủ tục cho nhà đầu tư nước ngoài nhưng trên thực tế đã dẫn đến rất nhiều khó khăn cho nhà đầu

tư bởi đây là hai loại giấy tờ hoàn toàn khác nhau về bản chất pháp lý Nhằm khắc phục hạn chế nêu trên, Luật Đầu tư năm 2014 đã tách bạch thủ tục đăng ký đầu tư và thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp đối với nhà đầu tư nước ngoài tại Việt Nam Theo đó, sau khi thực hiện thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký

đầu tư, nhà đầu tư nước ngoài được phép thành lập doanh nghiệp tại cơ quan đăng ký kinh doanh như nhà đầu tư trong nước Quy định này đã phân biệt rõ địa vị pháp lý của pháp nhân và của hoạt động đầu tư cụ thể, đồng thời, giảm phiền hà cho nhà đầu tư khi thực hiện điều chỉnh các thông tin liên quan đến pháp nhân trong quá trình hoạt động Bên cạnh đó, Luật Doanh nghiệp năm

2014 đã giảm thời gian xử lý hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, rút ngắn thời gian gia nhập thị trường cho doanh nghiệp xuống còn 3 ngày làm việc

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Luật doanh nghiệp ra đời thực sự là một bước đột phá, tạo nhiều điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp khi gia nhập thị trường Pháp luật thành lập doanh nghiệp qua mỗi thời kỳ luôn có sự thay đổi để phù hợp với xu thế của thời cuộc Qua những lần sửa đổi hay ban hành những quy định pháp luật mới về thành lập doanh nghiệp đã giúp cho thủ tục thành lập doanh nghiệp ngày càng hoàn thiện hơn Tuy nhiên, qua việc nghiên cứu về doanh nghiệp; nội dung, vai trò, sự hình thành và phát triển của pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp có thể thấy vẫn tồn tại hạn chế và bấp cập Do đó, việc tiếp tục hoàn thiện, sửa đổi pháp luật về thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp để đáp ứng được nhu cầu hội nhập hiện nay thật sự cần được cơ quan nhà nước và xã hội quan tâm

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ THỦ TỤC GIA NHẬP THỊ

TRƯỜNG CỦA DOANH NGHIỆP 2.1 Thực trạng thủ tục gia nhập thị trường của doanh nghiệp kinh doanh trong ngành nghề kinh doanh thông thường

Kể từ khi Luật Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực từ ngày 01/7/2015, tình hình đăng ký doanh nghiệp của cả nước đã có nhiều dấu hiệu khả quan, cả hai tiêu chí về số doanh nghiệp đăng ký thành lập và số vốn đăng ký đều tăng Điều

đó cho thấy, bước đầu chính sách đã đi vào cuộc sống, thị trường đã đón nhận những quy định mới với những dấu hiệu tích cực

Trong 7 tháng đầu năm 2016, cả nước có thêm 64.122 doanh nghiệp thành lập mới với số vốn đăng ký là 496.958 tỷ đồng, tăng 23,3% về số doanh nghiệp

và tăng 54,7% về số vốn đăng ký so với cùng kỳ năm 2015 (So sánh 2015/2014: doanh nghiệp tăng 22,7%; vốn tăng 22,4%) Tổng số vốn đăng ký bổ sung vào nền kinh tế trong 7 tháng đầu năm 2016 là 1.391.880 tỷ đồng, bao gồm: tổng số vốn đăng ký của doanh nghiệp đăng ký thành lập mới là 496.958 tỷ đồng và tổng

số vốn đăng ký tăng thêm của các doanh nghiệp thay đổi tăng vốn là 894.922 tỷ đồng Tỷ trọng vốn đăng ký bình quân trên một doanh nghiệp trong 7 tháng đầu năm 2016 đạt 7,7 tỷ đồng, tăng 25,4% so với cùng kỳ năm 2015 Số lao động đăng ký của các doanh nghiệp thành lập mới trong 7 tháng đầu năm 2016 là 744,3 nghìn lao động, tăng 0,13% so với cùng kỳ năm trước Xét theo tiêu chí loại hình doanh nghiệp, trong 7 tháng đầu năm 2016, số doanh nghiệp thành lập mới tập trung nhiều nhất ở loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn 1 thành viên với 34.562 doanh nghiệp đăng ký, tiếp đến là loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên là 16.385 doanh nghiệp, loại hình công ty cổ phần là 10.542 doanh nghiệp, loại hình doanh nghiệp tư nhân là 2.624 doanh nghiệp và loại hình công ty hợp danh là 09 doanh nghiệp.5

5

Báo cáo tình hình đăng ký doanh nghiệp tháng 7, 7 tháng đầu năm 2016 và tình hình triển khai thực hiện các nghị quyết của Chính phủ của Cục quản ký kinh doanh – Bộ kế hoạch và đầu tư

Bảng: Số doanh nghiệp, vốn, lao động đăng ký thành lập mới theo loại hình

7 tháng đầu năm 2015 7 tháng đầu năm 2016

Số lượng (doanh nghiệp)

Vốn (tỷ đồng)

Lao động (nghìn)

Số lượng (doanh nghiệp)

Vốn (tỷ đồng)

Lao động (nghìn)

Thủ tục thành lập doanh nghiệp hiện nay được ghi nhận trong nhiều văn bản như: Luật Doanh nghiệp năm 2014, Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 của Chính phủ quy định chi tiết một số điều của Luật Doanh nghiệp, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính Phủ về đăng ký doanh nghiệp, Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT của Bộ kế hoạch và đầu tư ngày 01/12/2015 hướng dẫn về đăng ký doanh nghiệp theo quy định tại Nghị định số 78/2015/NĐ-CP và một số văn bản pháp luật chuyên ngành Có thể nhận thấy quan điểm của nhà làm luật trong bối cảnh hội nhập quốc tế hiện nay là phải tạo

cơ chế mở, tạo môi trường đầu tư thuận lợi, hấp dẫn các nhà đầu tư trong và ngoài nước khi gia nhập thị trường tại Việt Nam trên cơ sở tôn trọng triệt để quyền tự do kinh doanh trong khuôn khổ pháp luật

Kế thừa và phát huy những kết quả đã đạt được của Luật Doanh nghiệp năm 2005 đồng thời để đáp ứng được nhu cầu thực tiễn, Luật Doanh nghiệp năm

2014 ra đời đã có những quy định về thủ tục gia nhập thị trường nhằm tạo ra một môi trường kinh doanh thuận lợi hơn nữa cho doanh nghiệp

2.1.1 Quy định về điều kiện thành lập doanh nghiệp

Thành lập doanh nghiệp là quyền của nhà đầu tư, song để cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì nhà đầu tư cũng phải thỏa mãn những điều kiện nhất định

2.1.1.1 Điều kiện về chủ thể

a) Chủ thể tự do thành lập doanh nghiệp

Điều 22 Luật Đầu tư năm 2014 quy định: “Nhà đầu tư được thành lập tổ chức kinh tế theo quy định của pháp luật” Nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh, gồm nhà đầu tư trong nước, nhà đầu tư nước ngoài và tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài Như vậy, theo Luật Đầu tư năm 2014, mọi nhà đầu tư đều có quyền tham gia thành lập doanh nghiệp

Khoản 1 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014 cũng quy định mọi tổ chức,

cá nhân có quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp và quản

lý doanh nghiệp, không phân biệt cá nhân, tổ chức tại Việt Nam hay cá nhân, tổ chức nước ngoài, trừ những trường hợp tại Khoản 2 Điều 18 Như vậy, theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp không phân biệt nhà đầu tư là cá nhân hay pháp nhân, cá nhân, pháp nhân Việt Nam hay cá nhân, pháp nhân nước ngoài, nói cách khác chủ thể có quyền thành lập doanh nghiệp bao gồm cả nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài Với quy định như trên, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã thực hiện vai trò bảo đảm sự bình đẳng, thống nhất về đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp và tuân thủ các nguyên tắc pháp lý quốc tế như “nguyên tắc đối xử quốc gia” và “nguyên tắc tối huệ quốc”

Mặc dù vậy, để đảm bảo lợi ích kinh tế, xã hội mà pháp luật quy định không phải cá nhân, pháp nhân nào cũng được tham gia thành lập doanh nghiệp:

có những cá nhân, pháp nhân bị hạn chế; có những cá nhân, pháp nhân bị cấm Như vậy, những cá nhân và pháp nhân không thuộc diện bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định của luật thì đều có quyền tự do thành lập doanh nghiệp b) Chủ thể bị hạn chế quyền thành lập doanh nghiệp

Trong Luật Doanh nghiệp năm 2014, không có điều kiện cụ thể quy định về chủ thể bị hạn chế quyền thành lập doanh nghiệp Những hạn chế này được thể hiện rải rác ở một số quy định về từng loại hình doanh nghiệp Chẳng hạn:

Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân hoặc một hộ kinh doanh hoặc làm thành viên hợp danh của một công ty hợp danh, trừ trường hợp các thành viên hợp danh còn lại

có thỏa thuận khác Cá nhân sở hữu doanh nghiệp tư nhân hoặc hộ kinh doanh hoặc cá nhân thành viên hợp danh có quyền thành lập, tham gia thành lập công

ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần

Ngoài ra, theo cam kết cụ thể về dịch vụ và hàng hóa khi Việt Nam gia nhập Tổ chức thương mại thế giới (WTO), đối với nhà đầu tư nước ngoài trong một số trường hợp bị hạn chế khi tham gia thành lập doanh nghiệp liên quan đến

tỉ lệ vốn góp của nhà đầu tư nước ngoài Ví dụ: trường hợp thành lập doanh nghiệp kinh doanh dịch vụ liên quan đến khai thác mỏ, kể từ ngày gia nhập WTO (11/01/2007), cho phép thành lập doanh nghiệp liên doanh với tỷ lệ vốn góp của nhà đầu tư không vượt quá 49%, sau ba năm kể từ ngày gia nhập, hạn chế này sẽ là 51%, hai năm sau đó, cho phép thành lập doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài, hay đối với trường hợp thành lập doanh nghiệp để cung cấp dịch vụ liên quan đến sản xuất, sau ba năm kể từ ngày gia nhập WTO (tức là từ ngày 11/01/2010) đến trước ngày 11/01/2015, Việt Nam cho phép thành lập doanh nghiệp liên doanh với tỷ lệ vốn góp của nhà đầu tư nước ngoài không vượt quá 50% vốn điều lệ, sau ngày 11/01/2015 cho phép thành lập doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài…6

c) Chủ thể bị cấm thành lập doanh nghiệp

Theo khoản 2 điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì những tổ chức, cá nhân sau đây không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam: (1) Những tổ chức là cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình và những cá nhân là: cán bộ, công chức, viên chức; sĩ quan,

hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân, sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; cán bộ lãnh đạo,

6

Trần Thị Thu Trang (2015), Quyền tự do thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luận

văn thạc sĩ luật học, Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội, Tr.26-27

quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp Việc pháp luật quy định các chủ thể này không được tham gia thành lập và quản lý doanh nghiệp là nhằm đảm bảo công khai, minh bạch trong huy động, sử dụng ngân sách nhà nước Đồng thời cũng góp phần ngăn chặn các hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn sử dụng trái phép tài sản của Nhà nước vì vụ lợi, tham nhũng gây thiệt hại cho tài sản nhà nước

Luật Doanh nghiệp năm 2014 loại trừ “những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp” tại nhóm đối tượng này Quy định mới như trên là phù hợp vì những người đã cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp là người được giao trọng trách chính quản lý, bảo toàn, phát triển phần vốn nhà nước tại doanh nghiệp Đây là hoạt động liên quan đến kinh tế, không phải là nhiệm vụ chính trị, quốc phòng an ninh

(3) Người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc

bị mất năng lực hành vi dân sự, tổ chức không có tư cách pháp nhân:

Luật Doanh nghiệp năm 2014 có bổ sung quy định “tổ chức không có tư cách pháp nhân” không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp Đây là điểm mới so với Luật Doanh nghiệp năm 2005, nó quy định cụ thể, chặt chẽ hơn

vì nội dung quan trọng nhất của việc thành lập doanh nghiệp là vấn đề về vốn, tài sản phải rõ ràng Tổ chức không có tư cách pháp nhân là đã thiếu một nội dung quan trọng đó là “Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó” Do đó, tổ chức không có tư cách pháp nhân không đủ điều kiện để thành lập và quản lý doanh nghiệp

(4) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng

Đối với người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt

tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc thì họ cũng không có điều kiện để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của

mình Vì vậy nếu tham gia thành lập, quản lý doanh nghiệp nó sẽ dẫn tới nguy

cơ hoạt động của doanh nghiệp sẽ không được đảm bảo và khi xảy ra tranh chấp hay trong việc giải quyết các công nợ của doanh nghiệp

Có thể thấy rằng với quy định này, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã mở rộng phạm vi đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp so với Luật Doanh nghiệp năm 2005 và kế thừa lại quy định của Luật Doanh nghiệp 1999 về việc cấm các đối tượng đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự thành lập và quản

lý doanh nghiệp Mặc dù không ai bị coi là có tội và phải chịu hình phạt khi chưa

có bản án kết tội của Tòa án đã có hiệu lực pháp luật tuy nhiên trên thực tế những người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự thường bị hạn chế rất nhiều quyền công dân như quyền tự do đi lại, cư trú… Việc quy định như trên là phù hợp với thực tiễn và Hiến Pháp năm 20137

Theo Khoản 3 Điều 130 Luật Phá sản năm 2014 thì Người giữ chức vụ quản lý của doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản mà cố ý vi phạm quy định tại khoản 1 Điều 18, khoản 5 Điều 28, khoản 1 Điều 48 của Luật Phá sản năm 2014 thì thẩm phán xem xét, quyết định về việc không được quyền thành lập doanh nghiệp, làm người quản lý doanh nghiệp trong thời hạn 03 năm kể từ ngày Tòa

án nhân dân có quyết định tuyên bố phá sản

Việc pháp luật quy định hạn chế quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp của các đối tượng này chế tài đảm bảo cho việc thực thi thủ tục phá sản, hạn chế việc Người quản lý doanh nghiệp đang có nguy cơ phá sản có những hành vi cản trở việc thi hành thủ tục phá sản, gây phương hại đến nhóm người có quyền và nghĩa vụ liên quan Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã dẫn chiếu đến quy định của Luật Phá sản năm 2014, tại đây có sự thay đổi so với Luật Phá sản năm 2004 Cụ thể theo Khoản 2 Điều 94 Luật Phá sản năm 2004 thì “Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên của doanh nghiệp, Chủ nhiệm, các thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không được làm người

7

Theo Khoản 2 Điều 14 Hiến pháp năm 2013: “Quyền con người, quyền công dân chỉ có thể bị hạn chế theo quy định của luật trong trường hợp cần thiết vì lý do quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe của cộng đồng”

quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trong thời hạn từ một đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản” Có thể thấy quy định mới này đã thu hẹp những đối tượng không được thành lập và quản lý doanh nghiệp theo quy định của pháp luật phá sản Quy định này là phù hợp với thực tế phát triển hiện nay khi rủi ro trên thương trường là rất lớn Nguyên nhân dẫn đến một doanh nghiệp bị phá sản có thể cấu thành bởi rất nhiều chủ thể và các yếu tố khác nhau, không chỉ liên quan đến người quản lý doanh nghiệp Do đó, theo quy định trước đây cấm chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh, giám đốc (tổng giám đốc), chủ tịch và các thành viên hội đồng quản trị, hội đồng thành viên của doanh nghiệp, chủ nhiệm, các thành viên ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không được làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trong thời hạn từ một đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên

bố phá sản là chưa thực sự phù hợp với thực tế hiện nay

Ví dụ, trường hợp Công ty cho thuê tài chính II Ngân hàng nông nghiệp và phát triển nông thôn Việt Nam (ALCII) hiện nay đang chuẩn bị nộp đơn yêu cầu phá sản lên Tòa án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh thụ lý Nguyên nhân chính dẫn đến ALCII mất khả năng thanh toán là do ông Vũ Quốc Hảo, nguyên Tổng giám đốc ALCII cùng đồng bọn thực hiện hành vi tham nhũng dẫn đến thất thoát tài sản nhà nước khoảng 130 tỷ đồng và làm thiệt hại to lớn cho hoạt động kinh doanh của ALCII Ngân hàng nông nghiệp và phát triển nông thôn (Agribank) với tư cách là chủ sở hữu ALCII đã bổ nhiệm Tổng Giám đốc mới ALCII để tiếp tục giải quyết tồn đọng Nếu theo quy định cũ tại Luật Phá sản năm 2004 thì Tổng Giám đốc mới của ALCII sẽ không được quyền thành lập doanh nghiệp trong thời hạn từ một đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản Nếu quy định như trên là không hợp lý vì việc ALCII bị phá sản không liên quan

gì đến trách nhiệm của Tổng Giám đốc mới Do đó, điểm mới sửa đổi của Luật Phá sản năm 2014 dẫn đến việc thu hẹp đối tượng bị hạn chế thành lập và quản

lý doanh nghiệp liên quan đến pháp luật phá sản tại Luật Doanh nghiệp năm

2014 là phù hợp với thực tiễn hiện nay

Nhìn chung, quy định của pháp luật Việt Nam về chủ thể được phép thành lập doanh nghiệp khá cụ thể và chi tiết, bao quát được hầu hết các đối tượng trong

xã hội và phù hợp với các văn bản pháp luật chuyên ngành như Luật cán bộ, công chức, Luật phòng chống tham nhũng, Bộ luật dân sự Về điều kiện này, quy định của một số nước trên thế giới có hai xu hướng cơ bản: hoặc là quy định chung chung hoặc là quy định cụ thể trong Luật Doanh nghiệp Ví dụ Luật Doanh nghiệp Philippines và Thái Lan chỉ quy định chung chung: Người sáng lập phải có đầy đủ năng lực pháp luật còn Luật Doanh nghiệp Singapore và Malaysia quy định cụ thể hơn: người từ 21 tuổi trở lên mới được thành lập doanh nghiệp Bên cạnh đó, pháp luật Malaysia và Singapore cũng không hạn chế người nước ngoài thành lập hoặc tham gia vào các công ty Theo đó, người nước ngoài chỉ cần đáp ứng được các yêu cầu luật định là có thể thành lập doanh nghiệp theo cách tương

tự như người dân địa phương Trong khi đó, Luật Philippines và Thái Lan lại quy định người sáng lập công ty không nhất thiết phải là công dân nước mình (có thể

là người nước ngoài) nhưng phải là người thường trú tại đó Ngoài ra, pháp luật một số nước còn quy định cụ thể quốc tịch của một số thành viên chủ chốt trong công ty sẽ được thành lập, có nước còn quy định riêng những điều kiện về chủ thể tương ứng với các loại hình doanh nghiệp 8

Như vậy, so với quy định các nước, điều kiện về chủ thể thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam được coi là ngày càng thông thoáng và bảo đảm quyền tự do kinh doanh của các tổ chức, cá nhân trong xã hội theo đúng tinh thần Hiến Pháp, không phân biệt là người Việt Nam hay người nước ngoài Đồng thời, quy định như vậy cũng phù hợp với định hướng quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp ở nước ta, đó là tập trung, siết chặt khâu “hậu kiểm”, đề cao vai trò hoạt động kiểm tra, thanh tra, giám sát sau khi doanh nghiệp được thành lập

2.1.1.2 Điều kiện về vốn điều lệ

Vốn là cơ sở vật chật không thể thiếu cho sự tồn tại và hoạt động của doanh nghiệp Từ phương diện pháp lý – kinh tế, vốn của doanh nghiệp được quan niệm

là vốn kinh doanh, là giá trị của toàn bộ tài sản (đại lượng bằng tiền) được đầu tư vào hoạt động của doanh nghiệp nhằm mục đích sinh lợi Nó là cơ sở, là tiền đề cho một doanh nghiệp bắt đầu khởi sự kinh doanh Trước khi chuẩn bị thành lập

8

Nguyễn Thị Phương Thảo (2010), Nghiên cứu so sánh pháp luật về thành lập doanh nghiệp, Luận văn thạc

sĩ Luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội, trích trong tài liệu : “Cao Thanh Huyền (2014), Vấn đề

hoàn thiện quy chế thành lập doanh nghiệp và quản lý nhà nước về đăng ký kinh doanh trong giai đoạn hiện nay, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội, Tr.30”

doanh nghiệp, việc xác định bỏ ra số vốn là bao nhiêu để kinh doanh là một trong những việc làm hết sức quan trọng và được quan tâm, xem xét kỹ lưỡng

Phải thừa nhận rằng, cùng một khái niệm về vốn nhưng Luật Doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản hướng dẫn lại sử dụng các thuật ngữ khác nhau Bản chất vốn điều lệ theo quy định tại Luật Doanh nghiệp là vốn đăng ký hay vốn cam kết góp đã gây ra những tác động không mong muốn như: nhầm lẫn về cơ cấu sở hữu thực tế trong doanh nghiệp, tranh chấp không đáng có trong nội bộ công ty Ngoài ra, thời hạn để thực hiện việc góp vốn đối với các loại hình doanh nghiệp là không thống nhất Đối với loại hình công ty cổ phần, người tham gia góp vốn có thời hạn 90 ngày để hoàn thành việc góp vốn trong khi đó, thời hạn này đối với loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn là 36 tháng

Để giải quyết bài toán nêu trên, khái niệm vốn điều lệ trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã được thay đổi căn bản là vốn thực góp Khoản 29 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Vốn điều lệ là tổng giá trị tài sản do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; là tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp đối với công ty cổ phần” Bên cạnh đó,

để tạo điều kiện cho doanh nghiệp lúc mới thành lập, Luật đã quy định tại thời

điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ là vốn mà các thành viên, cổ

đông cam kết góp/đăng ký mua vào công ty; thành viên, cổ đông phải thanh toán phần vốn góp, số cổ phần cho công ty đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết/đăng ký mua khi đăng ký thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày, kể

từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nếu sau thời hạn nêu

trên mà thành viên, cổ đông chưa thanh toán hoặc chưa thanh toán đủ số cổ phần

đã cam kết góp/đăng ký mua, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ bằng giá trị thực góp Cổ đông chưa thanh toán hoặc chưa thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua phải chịu trách nhiệm tương ứng với tổng giá trị mệnh giá cổ phần

đã đăng ký mua đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời hạn 90 ngày nêu trên

2.1.1.3 Điều kiện về hồ sơ đăng ký doanh nghiệp

Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp là điều kiện cần và đủ để Nhà nước xem xét

quy định một doanh nghiệp có được ra đời hay không Để đáp ứng yêu cầu của