Thuế thu nhập đối với công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân theo pháp luật Việt Nam

Khái quát về thuế thu nhập Khái niệm thu nhập và thuế thu nhập Cở sở đời của thuế thu nhập Các loại thuế thu nhập Nguyên tắc đánh thuế thu nhập Đối tượng nộp thuế thu nhập| Khái quát về

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

Người hướng dẫn khoa học: TS Ngô Huy Cương

Hà nội - 2010

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất

cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi

có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

ĐỖ THỊ LAN HƯƠNG

Khái quát về thuế thu nhập

Khái niệm thu nhập và thuế thu nhập

Cở sở đời của thuế thu nhập

Các loại thuế thu nhập

Nguyên tắc đánh thuế thu nhập

Đối tượng nộp thuế thu nhập|

Khái quát về Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân

Khái niệm và đặc điểm pháp lý của Công ty hợp danh

Khái niệm và đặc điểm pháp lý của Doanh nghiệp tư nhân

Những vấn đề pháp lý đặt ra về thuế thu nhập liên quan đến Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân

Khảo sát kinh nghiệm của pháp luật nước ngoài về thuế thu nhập liên quan đến Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân và một số bài học cho Việt Nam

Thuế thu nhập theo pháp luật Nhật Bản

Thuế thu nhập theo pháp luật Trung Quốc

Bài học kinh nghiệm đối với Việt Nam

Chương 2 THỰC TRẠNG THUẾ THU NHẬP ĐỐI VỚI CÔNG

TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Ở VIỆT NAM

TỪ 1990 ĐẾN NAY

Thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân

giai đoạn 1990 - 2008

Khái quát pháp luật về thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và

Doanh nghiệp tư nhân giai đoạn 1990-2008

Đánh giá tình hình thực thi thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và

Doanh nghiệp tư nhân giai đoạn 1990-2008

Thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân áp

dụng từ 2009

Những nội dung cơ bản của chính sách thuế thu nhập đối với Công ty

hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân

Một số nhận định khái quát về chính sách thuế TNDN và TNCN đối

với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân từ năm 2009

Chương 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN THUẾ THU NHẬP ĐỐI

VỚI CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Ở

VIỆT NAM

Định hướng hoàn thiện chính sách thuế thu nhập đối với Công ty hợp

danh và Doanh nghiệp tư nhân ở Việt Nam

Quan điểm hoàn thiện chính sách thuế thu nhập đối với Công ty hợp

danh và Doanh nghiệp tư nhân ở Việt Nam

Giải pháp hoàn thiện chính sách thuế thu nhập đối với Công ty hợp

danh và Doanh nghiệp tư nhân

Giải pháp hoàn thiện pháp luật thuế thu nhập đối với Công ty hợp

danh và Doanh nghiệp tư nhân

DANH MỤC BẢNG, BIỂU

Số hiệu

bảng, biểu

1.1 So sánh sự giống và khác nhau giữa thành viên hợp

2.1 So sánh Pháp lệnh thuế thu nhập đối với người có thu

nhập cao giai đoạn 1991-2004

54

2.2 Số thuế thu nhập đối với người có thu nhập cao trong

tổng thu ngân sách Nhà nước giai đoạn 1991 – 2008

64

2.3 Số lượng người nộp thuế thu nhập đối với người có thu

nhập cao qua các năm

66

2.4 Số thu từ thuế TNDN và thuế TNCN của cả nước năm

2009

83

DANH MỤC HÌNH VẼ, SƠ ĐỒ

Số hiệu

bảng, biểu

2.1 Thu nhập khởi điểm kê khai thuế thu nhập cao 55

2.4 Mức động viên thuế TNDN của CTHD vào NSNN 61

2.5 Thuế thu nhập đối với người có thu nhập cao trong

tổng thu ngân sách Nhà nước giai đoạn 1991-2008

65

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Thuế là một phạm trù kinh tế tài chính mang tính khách quan, đồng thời cũng là một phạm trù lịch sử - thuế ra đời, tồn tại, phát triển cùng với sự ra đời, tồn tại, phát triển của Nhà nước Lịch sử phát triển của xã hội loài người cho thấy một khi Nhà nước chỉ làm nhiệm vụ quản lý hành chính đơn thuần thì nhu cầu chi tiêu của Nhà nước ở chừng mực nhất định Cùng với sự phát triển của xã hội, Nhà nước

có thêm nhiệm vụ điều hành, quản lý nền kinh tế, chăm lo đời sống, văn hóa xã hội của cộng đồng… để đảm bảo cho việc chi tiêu của Nhà nước thì nhu cầu tất yếu là phải gia tăng nguồn thu tài chính và thuế được Nhà nước sử dụng như một phương thức cơ bản để động viên nguồn tài chính cho ngân sách quốc gia Mặc dù vậy, mức động viên này phải phù hợp với tình hình và mức độ tăng trưởng kinh tế, tổng sản phẩm quốc nội, thu nhập quốc dân, khả năng đóng góp của dân…điều đó có nghĩa phải đảm bảo nguyên tắc hài hòa giữa lợi ích của Nhà nước và người nộp thuế Về vấn đề này, Montesqiueu đã viết:

“Phải vận dụng trí thông minh và tính thận trọng để tính toán, điều chỉnh giữa hai phần: phần lấy của dân và phần để lại cho dân

Không phải là tính toán cái gì mà dân có thể đóng góp mà cần tính toán dân phải đóng góp cái gì Nếu tính những gì người dân có thể đóng góp thì phải tính khả năng đóng góp thường xuyên ở mức ít nhất” [23]

Ở Việt Nam, trong tiến trình đổi mới kinh tế và đặc biệt là trước xu thế toàn cầu hóa ngày càng gia tăng, sự giảm dần hàng rào thuế quan do yêu cầu của tự do hóa thương mại là một tất yếu, ảnh hưởng và làm giảm đáng kể nguồn thu ngân sách Nhà nước; bên cạnh đó, việc chuyển dịch cơ cấu kinh tế dẫn đến cơ cấu thu ngân sách cũng thay đổi theo hướng nguồn thu tích lũy từ trong nước tăng dần và chiếm tỷ trọng ngày càng cao trong tổng thu ngân sách Nhà nước thì việc xây dựng

hệ thống chính sách thuế minh bạch, đơn giản và hiệu quả là vô cùng quan trọng

góp phần đảm bảo cho sự phát triển bình đẳng của mọi thành phần kinh tế, nâng cao

tỷ trọng thu nội địa để ổn định thu ngân sách nhà nước Tuy vậy, yêu cầu đảm bảo nguồn thu ngân sách, đáp ứng nhu cầu chi tiêu ngày càng cao của Chính phủ không

có nghĩa là động viên với bất kỳ giá nào, việc động viên nộp thuế phải phù hợp với điều kiện, tình hình thực tế cũng như khả năng chi trả của các tầng lớp dân cư, tôn trọng nguyên tắc đánh thuế theo khả năng để đảm bảo tính khả thi của chính sách thuế Xét trên phương diện thuế thu nhập và theo nguyên tắc không đánh thuế trùng thì mỗi khoản thu nhập phát sinh chỉ phải chịu một lần thuế Điều đó có nghĩa là nếu một khoản thu nhập đã chịu thuế thu nhập cá nhân thì đương nhiên không phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp và ngược lại, nếu chịu thuế thu nhập doanh nghiệp thì không thuộc diện chịu thuế thu nhập cá nhân nữa Tuy nhiên quy định về thuế thu nhập liên quan đến Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân ở Việt Nam hiện nay chưa thực sự tạo ra sự công bằng trong nghĩa vụ nộp thuế cũng như trong môi trường kinh doanh giữa các doanh nghiệp Chính vì vậy, việc nghiên cứu và đề ra một số giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện chính sách thuế thu nhập theo pháp luật hiện hành của Việt Nam đã và đang là vấn đề cấp thiết được đặt ra Trong khả năng

của mình, tác giả đã lựa chọn nghiên cứu đề tài: “Thuế thu nhập đối với Công ty

hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân theo pháp luật Việt Nam”

2 Tình hình nghiên cứu

Hiện nay, ở nước ta đã có một số tài liệu, đề tài nghiên cứu về lĩnh vực thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế thu nhập cá nhân hoặc nghiên cứu về loại hình Công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân ở những góc độ khác nhau, chẳng hạn như:

- “Thuế thu nhập cá nhân trên thế giới và định hướng vận dụng ở Việt Nam” – Tác giả: PGS.TS Lê Văn Ái, TS Đỗ Đức Minh, NXB Tài chính (2002)

- “Luật thuế thu nhập cá nhân đối với vấn đề đánh trùng và bỏ lọt thuế” – Tác

giả: Ths Đào Ngọc Báu – Viện Nhà nước và pháp luật, Học viện Chính trị – Hành

chính Quốc gia Hồ Chí Minh

- “Luật thuế thu nhập doanh nghiệp mới tác động thế nào tới các doanh nghiệp” – Tạp chí tài chính số 02/2009

- “Mối quan hệ giữa các sắc thuế thu nhập trong hệ thống thuế” – Tác giả: Nguyễn Văn Hiệu, Tạp chí thuế Nhà nước số 02/2002

- “Pháp luật về Doanh nghiệp tư nhân – thực trạng và phương hướng đổi mới” – Luận văn thạc sỹ của tác giả Đỗ Huy Trung (1997)

- “Thuế thu nhập cá nhân ở Việt Nam và định hướng hoàn thiện” – Luận án Phó tiến sĩ khoa học của tác giả Vũ Xuân Trường (1995)

- “Thuế - Công cụ điều tiết vĩ mô nền kinh tế” – Tác giả: PGS.TS Quách Đức Pháp (1996)

- “Thuế thu nhập – Thực trạng và kiến nghị” – Tác giả Vũ Văn Trường, Tạp chí tài chính số 06/1994

Các tài liệu, công trình trên đây hoặc chỉ đề cập một cách riêng lẻ vấn đề về thuế thu nhập, về Công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân, hoặc chỉ đề cập một số khía cạnh vấn đề về thuế thu nhập cá nhân đối với các loại hình doanh nghiệp, chưa

có một công trình nào nghiên cứu một cách toàn diện và sâu sắc về vấn đề thuế thu nhập đối với công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân ở Việt Nam Thực tế triển khai các quy định của pháp luật Việt Nam về vấn đề này đã cho thấy còn nhiều bất cập, chính vì vậy, việc nghiên cứu một cách có hệ thống và toàn diện chính sách thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân mang ý nghĩa lý luận và thực tiễn sâu sắc

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu:

Nghiên cứu sự tác động, tương tác, ảnh hưởng của thuế thu nhập đối với Công

ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân

Nhiệm vụ nghiên cứu:

Hệ thống hóa các vấn đề liên quan đến thuế thu nhập, Công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân

Thống kê phân tích các vấn đề về thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân trong thời gian qua, trên cơ sở đó đề xuất định hướng và giải pháp hoàn thiện thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu: Đề tài tập trung nghiên cứu thuế thu nhập đối với

Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân ở Việt Nam

Phạm vi nghiên cứu:

Đây là một đề tài rất rộng, trong phạm vi luận văn này tác giả sẽ tập trung nghiên cứu về thuế thu nhập doanh nghiệp đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân Phần thuế thu nhập cá nhân đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân sẽ được tác giả nghiên cứu kỹ trong một đề tài khác

Thời gian nghiên cứu sẽ được tác giả chọn trong khoảng từ năm 1990 đến nay

5 Phương pháp nghiên cứu

Phương pháp nghiên cứu được xây dựng trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử Trong quá trình thực hiện đề tài nghiên cứu, tác giả sử dụng nhiều phương pháp như thống kê, so sánh, điều tra thực tiễn phân tích, tổng hợp và hệ thống hóa…từ đó rút ra những ưu điểm trong quy định của pháp luật Việt Nam về thuế thu nhập doanh nghiệp và thuế thu nhập cá nhân đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân, đồng thời làm rõ được những mặt còn hạn chế, bất cập trong các quy định này; nghiên cứu kinh nghiệm thực tiễn của một số quốc gia trong việc xây dựng và áp dụng các quy định pháp lý về thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế thu nhâp cá nhân đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân; xem xét tính phù hợp với điều kiện kinh tế, văn hóa,

xã hội Việt Nam trên cơ sở đó đưa ra định hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam về thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế thu nhập cá nhân đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân

6 Dự kiến những đóng góp mới của luận văn

Hệ thống lại được các vấn đề về thuế thu nhập, Công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân

Trên cơ sở nghiên cứu sự ảnh hưởng của thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân sẽ có những đề xuất nhằm nâng cao hiệu quả của chính sách thuế thu nhập đối với hai loại hình Doanh nghiệp này

7 Bố cục của luận văn

Luận văn gồm 3 chương

Chương 1 Một số vấn đề cơ bản về thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân theo pháp luật Việt Nam

Chương 2 Thực trạng chính sách thuế thu nhập đối với Công ty Hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân từ năm 1990 đến nay

Chương 3 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện thuế thu nhập đối với Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân theo pháp luật Việt Nam

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ THUẾ THU NHẬP ĐỐI VỚI CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN

1.1 Khái quát về thuế thu nhập

1.1.1 Khái niệm thu nhập và thuế thu nhập

1.1.1.1 Khái niệm thu nhập

Nhà kinh tế học người Mỹ Paul A.Samuelson đưa ra đi ̣nh nghĩa về thu nhâ ̣p

như sau: “thu nhập là tổng số tiền kiếm được hoặc thu góp được trong một khoảng

thời gian nhất định, (thường là một năm)” [29] Thuâ ̣t ngữ “tiền” ở đây được hiểu

là những khoản thu dưới dạng tiền tệ hay hiện vật được tính thành tiền , nó bao gồm

cả phần sản xuất để tự tiêu dùng , nhâ ̣n đươ ̣c từ các hoa ̣t đô ̣ng sản xuất , kinh doanh, dịch vụ, từ lao đô ̣ng hoă ̣c không lao đ ộng, từ quyền sở hữu về tài sản, về tiền mà có hoă ̣c tiêu dùng các di ̣ch vu ̣ không phải thanh toán

Theo từ điển Winkipedia: Thu nhập trong kinh tế học vi mô là phần chênh lệch giữa khoản thu về và khoản chi phí đã bỏ ra Loại thu nhập nay lại gồm thu nhập từ lao động (tiền công, tiền lương bao gồm cả lương hưu, các khoản trợ cấp bao gồm cả học bổng) và thu nhập tài chính (lãi tiết kiệm, lãi mua bán chứng khoán, thu từ cho thuê bất động sản ) và các thu nhập khác (tiền thưởng…) [40]

Đi ̣nh nghĩa về thu nhập trong từ điển Bách khoa Việt Nam đưa ra như sau , thu nhập là số tiền, hàng hóa hoặc dịch vụ mà một cá nhân, công ty hay một nền kinh tế nhận trong một khoảng thời gian nhất định theo tháng, quý hoặc năm”, thu nhập được tạo nên từ lao động, từ chuyển giao tài sản [39]

Thu nhâ ̣p là mô ̣t pha ̣m trù trừu tượng Khái niệm thu nhập dưới góc độ kinh tế và khái niê ̣m thu nhâ ̣p dưới góc đô ̣ pháp lý là không hoàn toàn giống nhau Xét dưới góc độ kinh tế, thu nhập là tổng các giá trị nhận được, thu được trong khoảng thời gian nhất định của một chủ thể (các giá trị ở đây được biểu hiện bằng tiền tệ, giá trị các hình thức vật chất, phi vật chất, không phân biệt nguồn hình thành thu nhập là từ lao động hay tài sản); Xét dưới góc độ pháp lý, thu nhập là các khoản tiền hoặc vật chất mà các chủ thể nhận được từ hoạt động sản xuất, kinh doanh, dịch vụ hoặc từ các hành vi hợp pháp khác và được xác định trên cơ sở chênh lệch giữa

doanh thu và chi phí tạo ra doanh thu và thu nhập khác

Có thể khái quát thu nhâ ̣p là toàn bô ̣ quyền lợi kinh tế mà cá nhân hoă ̣c tổ chức nhâ ̣n được trong mô ̣t thời kỳ nhất đi ̣nh (thường là mô ̣t năm ) bao gồm cả chi phí bỏ ra và giá trị gia tăng nhận về từ việc bỏ ra đó

Về hình thức, quyền lợi kinh tế này có thể là tiền bạc, hàng hóa, dịch vụ hay

một đặc quyền ưu đãi nào đó mà cá nhân hoặc tổ chức này chắc chắn nhận được

Về nguồn gốc, quyền lợi kinh tế này có thể xuất phát từ hoạt động kinh

doanh (bao gồm cả sản xuất, buôn bán đầu tư Hoạt động làm công có thể xem như là hoạt động cung cấp sức lao động) và các hoạt động không kinh doanh Trong

đó, thu nhập từ các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp gọi là doanh thu, thu nhập từ các hoạt động không kinh doanh của doanh nghiệp gọi là thu nhập khác

1.1.1.2 Khái niệm Thuế thu nhập

Thuế thu nhập là một loại thuế trực thu đánh trực tiếp vào thu nhập của các

tổ chức kinh doanh, các cá nhân có thu nhập phát sinh từng lần hoặc trong một khoảng thời gian xác định từ một số nguồn nhất định Nó biểu hiện sự đồng nhất giữa đối tượng nộp thuế theo luật và đối tượng chịu thuế theo ý nghĩa kinh tế Người chịu thuế thu nhập không có khả năng chuyển giao gánh nặng cho các đối tượng khác tại thời điểm đánh thuế Cùng với xu hướng tăng trưởng kinh tế ngày càng cao, thu nhập quốc dân đầu người ngày càng lớn thì khả năng huy động nguồn tài chính thông qua thuế thu nhập ngày càng nhiều Với ưu điểm đảm bảo sự công bằng trong việc điều tiết thu nhập thặng dư của người nộp thuế, trong hệ thống thuế

ở các quốc gia, thuế thu nhập là loại thuế áp dụng có tính phổ biến và rất được coi trọng, đặc biệt ở các nước có nền kinh tế thị trường phát triển

1.1.2 Cơ sở ra đời của thuế thu nhập

Thứ nhất, xuất phát từ yêu cầu thực hiện chức năng tái phân phối thu nhập

đảm bảo công bằng xã hội Bởi vì, trong nền kinh tế thị trường, việc phân phối thu nhập chủ yếu thông qua cơ chế thị trường, đó là khả năng lao động, chất lượng lao động và sức mạnh về tư liệu sản xuất, tài sản, tiền vốn và một số yếu tố khác Ai có được nhiều những yếu tố trên sẽ có ưu thế chiếm giữ phần thu nhập xã hội nhiều

hơn Sự phân phối mang tính kinh tế này tất yếu dẫn đến sự phân cực giàu nghèo

Rõ ràng trong xã hội hiện đại thu nhập của mỗi tổ chức, cá nhân, gia đình là không thể đồng đều trong khi đó những nhu cầu sống tối thiểu thì lại gần như nhau Những người không có khả năng lao động, không có thu nhập và thu nhập quá thấp không đảm bảo cho mức sống sinh hoạt tối thiểu cần có một lượng thu nhập nhất định để mưu sinh, Nhà nước cần thiết phải bù đắp một phần cho những người này nhằm giúp họ thoát khỏi khó khăn, đảm bảo cho họ có được mức sinh hoạt tối thiểu trong cuộc sống Thuế thu nhập chính là một trong những công cụ để Nhà nước thực hiện yêu cầu này Hơn nữa, việc đánh thuế vào người có nhiều thu nhập cũng là lẽ công bằng, bởi cũng nhờ vào xã hội mà họ có được nguồn thu nhập đó

Thứ hai, sự ra đời của thuế thu nhập còn bắt nguồn từ nhu cầu tài chính của

Nhà nước, Nhà nước nào cũng cần có nguồn tài chính để đáp ứng nhu cầu chi tiêu ngày càng tăng của mình Cùng với xu thế phát triển kinh tế xã hội, khả năng mang lại thu nhập cho mỗi người ngày càng cao, Nhà nước tìm thấy khả năng huy động nguồn tài chính to lớn cho mình thông qua thuế thu nhập

Thứ ba, thuế thu nhập là công cụ để Nhà nước quản lý và điều tiết các hoạt

động kinh tế xã hội Một trong những lý thuyết căn bản của Keynes là lý thuyết về tính hữu dụng giảm dần của thu nhập - mức thu nhập càng cao, đến một mức độ nhất định thì tính hữu dụng của nó càng thấp Do vậy, để tăng phúc lợi xã hội, cần thiết phải điều tiết bớt thu nhập của những đối tượng có thu nhập cao và phân phối lại cho những đối tượng có thu nhập thấp hơn để tăng tính hữu dụng của thu nhập toàn xã hội Trong xã hội hiện đại, Nhà nước ngày càng đóng vai trò quan trọng trong quá trình điều tiết các mặt hoạt động kinh tế, xã hội của cộng đồng Thu nhập của mỗi cá nhân, tổ chức hay một quốc gia là chỉ tiêu quan trọng quyết định vấn đề tích lũy, đầu tư, tiết kiệm, tiêu dùng đến vấn đề phân bổ nguồn lực trong xã hội Thông qua việc đánh thuế vào thu nhập với những cách thức khác nhau, Nhà nước

thực hiện chức năng điều tiết của mình

1.1.3 Các loại thuế thu nhập

Do thuế thu nhập có đối tượng đánh thuế là thu nhập phát sinh nên một trong

những nội dung quan trọng của chính sách thuế thu nhập là phải xác định được thu nhập chịu thuế Trong nền kinh tế thị trường các khoản thu nhập của tổ chức, cá nhân rất đa dạng phong phú, việc đưa ra định nghĩa tổng quát về thuế thu nhập là rất khó Thông thường các nhà nghiên cứu kinh tế, pháp lý thường đưa ra phương pháp liệt kê các khoản thu nhập của tổ chức, cá nhân

Theo đối tượng chủ thể được hưởng thu nhập, thuế thu nhập cấu thành hệ thống chính sách thuế thu nhập là:

- Thuế thu nhập doanh nghiệp;

- Thuế thu nhập cá nhân

Tuy nhiên, trong một số trường hợp, vì các lý do đặc thù, đôi khi người tra tách riêng một số thuế thu nhập theo loại thu nhập để tiện điều chỉnh như:

- Thuế thu nhập đánh vào hoa lợi sử dụng đất;

- Thuế thừa kế tài sản;

- Thuế đánh vào quà biếu, quà tặng;

- Thuế đánh vào thu nhập trên vốn;

- Thuế đánh vào cổ phiếu, trái phiếu

Tùy theo các hình thức, quy mô của từng thu nhập phát sinh và chính sách của nhà nước với mỗi loại thu nhập, mà hệ thống chính sách thuế thu nhập của từng nước có thể được thiết kế khác nhau Tuy nhiên, dù có thiết kế như thế nào thì hệ thống chính sách thuế thu nhập cũng phải dựa theo một trong hai mô hình sau:

* Mô hình hệ thống chính sách thuế cổ điển

Trong mô hình thuế thu nhập cổ điển, các loại thuế thu nhập không liên thông với nhau Ở đây, dòng thu nhập bị cắt quãng để đánh thuế một cách độc lập,

vì vậy không thể có điều kiện để kiểm tra sự đầy đủ của các dòng thu nhập nhằm hạn chế hiện tượng che giấu thu nhập trong mối quan hệ giữa hoạt động tìm kiếm thu nhập và hoạt động tiêu dùng thu nhập

* Mô hình hệ thống chính sách thuế thu nhập liên kết khấu trừ

Là mô hình hệ thống chính sách thuế thu nhập có liên hệ chặt chẽ giữa các sắc thuế trong hệ thống Trong hệ thống này, dòng thu nhập được phát sinh trong

mỗi chu kỳ đều được theo dõi chặt chẽ Việc đánh thuế ở hình thức thu nhập trước đều được coi như phần đã ứng nộp khi tính thuế cho hình thức thu nhập sau Các loại thu nhập đã bị đanh thuế ở khâu trước sẽ được khấu trừ hoặc được xác định không là đối tượng bị đánh thuế đối với sắc thuế đánh sau

Về lý thuyết, thực hiện mô hình này có thể cho các nhà quản lý một cái nhìn tổng thể dòng thu nhập luân chuyển trong một thời kỳ của nền kinh tế, qua đó có thể đưa ra những chính sách về thu nhập kịp thời để điều tiết nền kinh tế mà vẫn không

bị e ngại bị ảnh hưởng đến tổng thu nhập quốc gia trong một thời kỳ Việc khấu trừ thu nhập bị đánh thuế cũng sẽ hạn chế tình trạng tránh thuế Việc kiểm tra, kiểm soát thu nhập được thực hiện thông suốt trên mối quan hệ nhân quả giữa hành vi kiếm thu nhập và hành vi sử dụng thu nhập Tuy nhiên, mô hình này cũng có khá nhiều hạn chế:

Thứ nhất, tính khả thi của mô hình này thấp Trong thực tế, việc theo dõi

dòng thu nhập của từng thời kỳ qua các hình thức luân chuyển trong nền kinh tế rất khó khăn Việc xác định nguồn gốc và các mối quan hệ giữa các loại thu nhập để tiến hành khấu trừ nhiều khi không thực hiện được dễ dàng như đã định

Thứ hai, với việc tạm thu và khấu trừ của hệ thống làm cho việc thu chi

nguồn ngân sách từ thuế thu nhập sẽ không ổn định, gây khó khăn cho việc hoạch định các chiến lược liên quan đến tổng thu ngân sách Nhà nước

Thứ ba, công tác quyết toán và khấu trừ phát sinh nhiều, làm cho thủ tục

hành chính gia tăng, chi phí xã hội cho việc thu thuế cũng gia tăng theo

Thứ tư, việc miễn, giảm thuế thu nhập doanh nghiệp không có tác dụng thực

tế, vì những khoản không bị đánh thuế thu nhập doanh nghiệp sẽ phải bị đánh thuế thu nhập cá nhân hoặc thuế thu nhập dạng khác ở mức độ cao hơn

Tuy nhiên, nếu có thể quản lý tốt dòng thu nhập trên cơ sở áp dụng công nghệ máy tính trong việc khấu trừ tốt, mô hình thuế thu nhập liên kết khấu trừ mang tính khoa học, hiệu quả xã hội rất lớn

Thuế thu nhập đã được áp dụng từ lâu trên thế giới: ở Anh năm 1799, ở Pháp năm 1842, ở Nhật năm 1887, ở Mỹ năm 1913, ở Trung Quốc năm 1936 ở các

nước phát triển, thuế thu nhập thường chiếm tỷ trọng lớn trong tổng số thu từ thuế Tuy nhiên, mức thuế cao hay thấp, đánh vào tổng thu nhập hay đánh vào tổng khoản thu nhập khác nhau của các chủ thể thường phụ thuộc vào quan điểm điều tiết thu nhập và mục tiêu đặt ra trong chính sách phân phối thu nhập của từng nước trong từng thời kỳ nhất định Nhìn chung, hầu hết các nước đều áp dụng thống nhất hai loại thuế: thuế thu nhập cá nhân và thuế thu nhập công ty Hiện nay ở Việt Nam, thuế thu nhập được thực hiện dưới hai hình thức: Thuế thu nhập cá nhân và thuế thu nhập doanh nghiệp (sự khác biệt về tên gọi là do những nguyên nhân lôgic của những sự khác nhau trong ngôn ngữ luật pháp giữa các nước quy định về hình thức đầu tư bởi những loại công ty khác nhau và sự khác nhau về chính sách thuế của mỗi nước đối với các loại công ty này)

1.1.4 Nguyên tắc đánh thuế thu nhập

Nguyên tắc thứ nhất, đánh thuế trên cơ sở thu nhập hiện hữu

Cần khẳng định là không phải mọi khoản thu nhập phát sinh đều được xếp vào diện thu nhập có thể bị đánh thuế Thuế thu nhập chỉ điều chỉnh phần thu nhập chịu thuế Thu nhập chịu thuế là phần thu nhập quy định cơ sở đánh thuế thu nhập

Vì thế, thu nhập chịu thuế được xác định trên cơ sở các khoản thu nhập nhận được sau khi miễn trừ một số khoản chi phí của người nộp thuế Tùy theo chính sách thuế của mỗi nước mà nội dung, phương pháp xác định các khoản thu nhập phát sinh đều

có khả năng xếp vào thu nhập chịu thuế theo nguyên tắc:

Một là, thu nhập có thể bị đánh thuế là bất cứ khoản phát sinh nào dù bằng

tiền hay hiện vật, không phân biệt từ nguồn sản xuất, kinh doanh hay lao động, đầu

tư sau khi loại trừ những loại thu nhập được pháp luật quy định không bị đánh thuế thu nhập Thu nhập được quy định không bị đánh thuế thu nhập thường là những khoản còn lại sau khi nộp thuế thu nhập hoặc một loại thuế tương đương ở một khâu nào đó Chúng cũng có thể là những khoản thu nhập nhỏ, lặt vặt tổ chức thu không có hiệu quả Nói cách khác, thu nhập chịu thuế phải gồm hầu hết các khoản thu nhập chủ yếu phát sinh, không phân biệt hình thái và nguồn gốc của chúng

Hai là, thu nhập chịu thuế phải là thu nhập ròng Điều này có nghĩa là thu

nhập chịu thuế phải là thu nhập sau khi đã trừ các chi phí hợp lý để tạo ra nó và các khoản thu nhập được phép giảm trừ Đối với thuế thu nhập doanh nghiệp thì thu nhập chịu thuế là doanh thu đã trừ các chi phí kinh doanh hợp lý Đối với thuế thu nhập cá nhân thì thu nhập chịu thuế là thu nhập sau khi đã trừ đi các chi phí cần thiết hợp lý tạo ra thu nhập đó Trên thực tế, tính chất hợp lý của các loại chi phí được khấu trừ phụ thuộc vào năng lực quản lý của nhà nước trong lĩnh vực thuế Để giản tiện và giảm chi phí hành thu, nhiều nơi quy định việc trừ các chi phí cần thiết thông qua việc định ra mức khởi điểm chịu thuế hoặc suất miễn thu

Ba là, việc xác định thu nhập chịu thuế phải đảm bảo tính khả thi cho công

tác quản lý Một số nhà kinh tế đưa ra quan điểm cho rằng nên đánh thuế trên cơ sở thu nhập hoàn chỉnh, tức là thu nhập hiện hữu cộng với lãi vốn (dù lãi có thực hay mới chỉ là hứa hẹn) Nhưng ý tưởng này có tính khả thi kém do sự phức tạp và không chắc chắn của việc xác định thu nhập chịu thuế Vì vậy, đa số các nhà hoạch định chính sách thuế đều nhất trí cho rằng thu nhập chịu thuế thu nhập chỉ nên giới hạn trong phạm vi thu nhập hiện hữu hoặc nếu có đánh thuế trên lãi vốn cũng chỉ đánh với thuế suất 0% mà thôi

Ở hầu hết các nước thu nhập chịu thuế được xác định trong các trường hợp

cụ thể như: Thu nhập phát sinh từ những giao dịch trên thị trường dưới hình thức tiền tệ; hoặc thu nhập phát sinh từ những giao dịch trên hình thức tiền tệ sau khi trừ

đi các khoản chi phí khách quan gắn liền với quá trình tạo ra thu nhập Và tùy theo điều kiện cũng như hoàn cảnh của từng nước mà các khoản miễn trừ nay được quy định khác nhau

Nguyên tắc thứ hai, đánh thuế thu nhập theo phương pháp lũy tiến

Thuế thu nhập là loại thuế trực thu, thường được các nước xem là công cụ hữu hiệu để điều tiết thu nhập đảm bảo cho sự công bằng xã hội Để đáp ứng tốt đòi hỏi này, thông thường thuế thu nhập được thiết kế theo biểu thuế lũy tiến Phương pháp này một mặt có tác dụng tích cực trong việc khắc phục tính lũy thoái của thuế gián thu, mặt khác hạn chế sự phân hóa giàu nghèo trong xã hội, bởi lẽ, đây là phương pháp hiệu quả nhất để đánh thuế theo “khả năng nộp thuế” của đối tượng

Thuế suất lũy tiến đảm bảo tỷ lệ nộp thuế so với thu nhập càng tăng khi mức thu nhập tăng lên Như vậy, thu nhập chịu thuế càng cao thì thuế suất thuế thu nhập cũng càng cao Đây là một phương pháp có chế độ ổn định tự động cao, làm cho hệ thống thuế trở nên linh hoạt hơn Mặc dù vậy, để tính được mức thuế cho phù hợp

là vấn đề không hề đơn giản

Vào cuối thế kỷ XIX, một số nhà kinh tế cho rằng, khi thu nhập càng tăng thì

độ thỏa dụng biên của thu nhập càng giảm Thuế thu nhập và sự phân phối lại thu nhập của Nhà nước từ người giàu sang người nghèo làm tăng tổng thu nhập biên của xã hội Vì vậy, áp dụng thuế suất lũy tiến đánh vào người có thu nhập cao sẽ làm tăng tính hữu dụng đối với thu nhập và giảm sự mất mát của xã hội Đây là cơ

sở ra đời cho việc áp dụng tính lũy tiến trong việc nộp thuế Trên thực tế, nguyên tắc lũy tiến thường được sử dụng nhiều đối với thuế TNCN Thuế TNDN thông thường không áp dụng thuế suất lũy tiến mà áp dụng thuế suất ổn định Có quan điểm cho rằng, thuế TNDN, xét về mặt bản chất chỉ là một hình thức thuế ứng trước của thuế TNCN, người chịu thuế cuối cùng là các cá nhân góp vốn để hình thành ra các doanh nghiệp đó chứ không phải là bản thân các doanh nghiệp Vì vậy, việc áp dụng thuế suất lũy tiến đối với thuế TNDN sẽ chỉ làm phức tạp thêm hệ thống thuế, đồng thời gây ra tâm lý bất lợi về gánh nặng thuế cho các doanh nghiệp Lập luận này đặc biệt đúng với các nước có nền kinh tế tư nhân hóa ở mức độ cao

Nguyên tắc thứ ba, quy ước thời gian để xác định thu nhập chịu thuế

Việc tạo ra thu nhập có tính chất tương đối về mặt thời gian Những khoản thu nhập nhận được ở thời điểm hiện tại có thể là kết quả của các hoạt động lao động hoặc đầu tư trong quá khứ, nhưng cũng có thể chỉ là thu nhập ứng trước của các hoạt động hứa hẹn trong tương lai Thực tế là thu nhập phát sinh trong khoảng thời gian này có thể sẽ khác với thu nhập phát sinh trong khoảng thời gian khác Do vậy, để đảm bảo tính khả thi và sự công bằng trong đánh thuế, người ta thường phân đoạn thời gian để việc tính thuế được đơn giản, thuận tiện hơn Thông thường, khoảng thời gian một năm được chấp thuận để làm căn cứ xác định các cơ sở tính thuế Năm tính thuế thường trùng với năm ngân sách Một số quốc gia áp dụng năm

ngân sách trùng với năm dương lịch, nên năm tính thuế cũng được lấy theo năm dương lịch Tuy nhiên, nhiều quốc gia thấy việc quy định năm ngân sách và năm tính thuế trùng với năm dương lịch sẽ tạo hiện tượng vội vã trong việc hoàn thiện các kê khai và kiểm toán trong thời gian nghỉ lễ, không đảm bảo chất lượng công việc, nên quy định năm ngân sách và năm thuế khác với năm dương lịch Các khoản thu nhập phát sinh trong năm quy ước, được coi là thu nhập có thể bị đánh thuế thu nhập của năm đó Dù vậy, với thuế TNDN, nhiều nước lấy một khoảng thời gian kéo dài hơn một năm làm cơ sở xác định thu nhập bị đánh thuế Vấn đề này được thực hiện thông qua việc quy định chuyển số lỗ của năm tính thuế về trước hoặc về phía sau

Nguyên tắc thứ tư, nguyên tắc đánh thuế theo tình trạng cư trú và nguyên tắc

đánh thuế theo nguồn phát sinh thu nhập

Thông thường, một chủ thể được coi là cư trú sẽ bị đánh thuế mọi khoản thu nhập phát sinh trên phạm vi toàn cầu Chủ thể không cư trú, hoặc cư trú không thường xuyên, chỉ bị đánh thuế trên thu nhập phát sinh trong lãnh thổ họ hành nghề hoặc tạm sinh sống Tiêu thức này thường được xác định khác nhau ở mỗi nước, tùy theo trình độ quản lý thuế của nước đó Nguyên tắc đánh thuế theo tình trạng cư trú quy định quyền đánh thuế thuộc về quốc gia có người cư trú, nhằm đảm bảo tính trung lập trong qua trình đầu tư của công dân Trên thế giới hiện nay, để xác định quyền đánh thuế thu nhập, người ta còn áp dụng nguyên tắc đánh thuế nơi phát sinh thu nhập Theo nguyên tắc này, thu nhập phát sinh nơi đâu, thì nơi đó có quyền đánh thuế và khấu trừ thuế thu nhập Nguyên tắc này đảm bảo bình đẳng về mặt

nghĩa vụ cho nhà đầu tư ngoài nước và trong nước

1.1.5 Đối tƣợng nộp thuế thu nhập

Việt Nam là một nước có nền kinh tế chuyển đổi theo những hình thức khác nhau, chuyển đổi từ nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang nền kinh tế thị trường; chuyển đổi từ nền kinh tế sản xuất nông nghiệp sang sản xuất công nghiệp với nhiều đặc thù của một quốc gia có truyền thống Nho giáo lâu đời Những yếu tố này làm xuất hiện ngày càng nhiều loại hình chủ thể với hình thức tổ chức và quy mô khác

nhau tham gia trong quá trình kinh doanh, được hiểu là “thực hiện một, một số hoặc

tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc thực hiện dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lời” [27] Nếu hiểu quá trình

đầu tư là một chu trình tái sản xuất mở rộng thì các hành vi trong phân phối lưu thông thường được gọi là hoạt động thương mại, và người thực hiện các hoạt động

đó thường được gọi là thương nhân

Như đã biết, mọi nguồn thu nhập có được từ hoạt động kinh doanh đều phát sinh nghĩa vụ nộp thuế (khác chăng là thời điểm nào Luật mới quy định nghĩa vụ nộp thuế và thu nhập chịu thuế đó sẽ được áp dụng Luật thuế TNCN hay Luật thuế TNDN) Dưới đây, tác giả sẽ trình bày về thương nhân – chủ thể thông thường của Luật Thương mại, với tư cách là đối tượng nộp thuế thu nhập

Nhìn chung, pháp luật thực định của mỗi quốc gia đều có định nghĩa khác nhau về thương nhân, song về cơ bản có hai cách định nghĩa được sử dụng là định nghĩa theo bản chất thương mại như ở Pháp, Bỉ, Tunisia, Iran… và cách định nghĩa theo hình thức quản lý như Cộng hòa Czech, Thụy Điển…Và dù theo cách định nghĩa nào thì pháp luật thương mại của các nước đều thừa nhận rằng: Có các loại thương nhân là thương gia thể nhân và thương gia pháp nhân Hiểu một cách chung nhất, thương nhân bao gồm thể nhân và pháp nhân – là những người tiến hành các hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận và phải chịu trách nhiệm đối với các hoạt động thương mại mà mình thực hiện

Thương gia thể nhân là hình thức chủ thể đầu tiên tham gia vào các quan hệ thương mại Các chủ thể này lúc đầu chỉ tiến hành các hoạt động thuần túy mua bán hang hóa nhằm mục đích kiếm lợi nhuận Sau này, cùng với sự mở rộng quan niệm

về thương mại thì hoạt động của các thương gia cũng được mở rộng ra như các hành vi khuyến mại, quảng cáo… Họ thực hiện các hành vi đó nhân danh mình và

tự chịu trách nhiệm đối với hành vi do mình thực hiện Khác với các hình thức thương gia khác, thương gia thể nhân không có sự hùn vốn, không có sự liên kết của nhiều thành viên mà tất cả tài sản để thực hiện, tham gia vào các giao dịch

thương mại thuộc về một chủ thể duy nhất, người chủ này là một cá nhân cụ thể Như vậy, thương gia thể nhân được hiểu là một cá nhân tiến hành các hoạt động kinh doanh riêng lẻ, có thể dưới hình thức chủ sở hữu cá thể duy nhất

Thông thường các quốc gia đều quy định thương gia thể nhân phải hội đủ những điều kiện sau: (i) Thực hiện hành vi thương mại một cách thường xuyên và lấy chúng làm nghề nghiệp của mình; (ii) Tự mình thực hiên các hành vi thương mại dưới danh nghĩa của mình và tài khoản của mình (Những người hoạt động thương mại dưới danh nghĩa và tài khoản của người khác như người làm công, chi nhánh thương mại, người được ủy quyền…thì không phải thương gia thể nhân)

Thương gia thể nhân thực chất là cá nhân kinh doanh, phải chịu trách nhiệm

vô hạn định đối với các khoản nợ bằng toàn bộ tài sản của mình Thương gia thể nhân chính là các doanh nghiệp tư nhân theo ngôn ngữ của Việt Nam, sole trader theo ngôn ngữ của Anh và proprietorship theo ngôn ngữ của Hoa Kỳ

Ngoài các cá nhân tham gia vào các quan hệ thương mại còn có các tổ chức hoặc thực thể khác Để các tổ chức tham gia vào các quan hệ pháp luật nói chung và các quan hệ thương mại nói riêng với tư cách là môt chủ thể riêng biệt, nên khái niệm pháp nhân ra đời nhằm phân biệt với các thể nhân là những cá nhân tham gia vào các quan hệ pháp luật Để tham gia vào các quan hệ pháp luật, pháp nhân phải thông qua hoạt động của mình như là những chủ thể độc lập tham gia vào các quan

hệ xã hội nói chung và các quan hệ thương mại nói riêng Mọi hoạt động của pháp nhân phải thông qua các hành vi của cá nhân – người đại diện của pháp nhân (hành

vi của những cá nhân này không phải tạo ra quyền và nghĩa vụ cho họ mà nhân danh pháp nhân tạo ra các quyền và nghĩa vụ cho pháp nhân đó) Pháp nhân có sản nghiệp riêng là tài sản thuộc quyền của pháp nhân đó, do pháp nhân chiếm hữu, sử dụng, định đoạt trong phạm vi nhiệm vụ và phù hợp với mục đích hoạt động của pháp nhân Tài sản của pháp nhân được hình thành trên những cơ sở khác nhau như nguồn vốn đóng góp của các thành viên, từ hoạt động sản xuất, kinh doanh hợp pháp…

Nhiều nước trên thế giới đều quan niệm các công ty thương mại là thương

nhân bởi hình thức Điều đó có nghĩa là một tổ chức được thành lập dưới dạng các công ty thương mại thì đều được coi là thương nhân Các thương nhân này là thành phần chủ yếu hoạt động trên thương trường ở các nước có nền kinh tế thị trường Gộp chung lại người ta có thể gọi chúng là các thương hội hay công ty Các công ty này tham gia các giao dịch với tên riêng và tư cách riêng mặc dù chúng có các chủ nhân đích thực là các thành viên Khi các thành viên mang tài sản đóng góp vào công ty thì không có quyền sở hữu đối với phần tài sản đó nữa, nhưng tài sản ở trong công ty không phải thuộc sở hữu chung của các thành viên Vậy tài sản được đóng góp có một chủ nhân mới là một người vô hình được goi là pháp nhân – chính

là linh hồn của thương hội

Trong tất cả các hình thức công ty, có ba hình thức công ty cơ bản mà từ đó người ta phát triển thêm các hình thức công ty khác [43]:

Thứ nhất, công ty hợp danh là hình thức công ty xuất hiện sớm nhất trong

lịch sử mà người ta tìm thấy dấu tích qua Bộ luật Hammurabi Các thành viên của công ty mặc nhiên được coi là có tư cách thương gia và liên đới chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ của công ty Cơ sở để lập nên công ty này là tư cách cá nhân và sự tin cậy lẫn nhau Nên nó là công ty đối nhân, có nghĩa là nhấn mạnh tới mối quan hệ giữa các thành viên của công ty

Thứ hai, công ty hợp vốn đơn giản hay công ty hợp tư đơn thường cũng là

một loại hình công ty xuất hiện từ rất sớm trong lịch sử xã hội loài người Công ty này có hai loại thành viên khác nhau và không bình đẳng với nhau là thành viên xuất vốn, và thành viên nhận vốn hay còn gọi là thành viên quản trị (quản lý và sử dụng vốn) Các thành viên nhận vốn có tư cách thương gia, có trách nhiệm và nghĩa

vụ giống các thành viên của công ty hợp danh Họ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn

về các khoản nợ của công ty Các thành viên xuất vốn không có tư cách thương gia

và chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn tới phần vốn góp vào công ty Loại hình công ty này nhấn mạnh tới hay kết hợp giữa các yếu tố: Quan hệ giữa các thành viên và chế

độ trách nhiệm

Thứ ba, công ty cổ phần là một hình thức công ty có thể có dấu tích từ thời

La Mã cổ đại, nhưng mới chỉ được chú ý từ Thế kỷ 18 và được pháp luật chính thức công nhận năm 1867 ở Pháp, năm 1870 ở Đức Đây là loại hình công ty có trách nhiệm hữu hạn, có nghĩa là các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ của công ty tới phần vốn góp của mình Loại công ty này được xem là công ty đối vốn, có nghĩa là vốn có giá trị trước hết, không kể đến nhân thân người góp vốn Và vốn cơ bản của công ty được chia thành các cổ phần Công ty được phát hành chứng khoán động sản Hình thức công ty này không nhấn mạnh tới mối quan hệ giữa các thành viên mà chỉ nhấn mạnh tới vốn, tính chất trách nhiệm hữu hạn, và khả năng huy động vốn

Các hình thức công ty phát triển từ ba hình thức công ty cơ bản trên bao gồm: Công ty trách nhiệm hữu hạn; Công ty hợp vốn cổ phần; Công ty dự phần; Công ty công- tư hợp doanh

Bản chất của thuế thu nhập là một loại thuế trực thu, khi một chủ thể phát sinh thu nhập thì chủ thể ấy là người chịu thuế đồng thời vừa là người nộp thuế Cụ thể hơn khi xem xét trách nhiệm nộp thuế thu nhập của cá nhân và doanh nghiệp: Nếu là cá nhân thì phải nộp thuế thu nhập cá nhân, là doanh nghiệp thì phải nộp thuế thu nhập doanh nghiệp

Đối với loại hình DNTN, ở đây ta thấy không hề có sự phân tách giữa chủ doanh nghiệp và doanh nghiệp, hay nói cách khác, ông chủ và doanh nghiệp đó chỉ

là một mà thôi Nếu có trở thành thương nhân theo Luật Thương mại, thì chủ DNTN với tư cách là thương nhân, chứ không phải DNTN với tư cách một “đơn vị kinh doanh” Vậy dưới giác độ này, thuế thu nhập sẽ điều tiết như thế nào là hợp lý?

Về nguyên tắc, thuế TNDN chỉ áp dụng đối với các doanh nghiệp; thuế TNCN chỉ điều tiết đối với các cá nhân Tham khảo kinh nghiệm của nhiều nước trên thế giới, thông thường ông chủ của các cơ sở kinh doanh một chủ thường có nghĩa vụ nộp thuế TNCN Với quan niệm DNTN thuộc đối tượng nộp thuế TNDN trong các văn bản pháp luật hiện hành của Việt Nam hiện nay, dưới góc độ lợi ích về thuế, vô hình chung đã khiến cho loại hình doanh nghiệp này có phần thiệt thòi hơn so với các chủ thể kinh doanh khác?

CTHD là công ty đối nhân, có đặc điểm chung về thuế khóa là mọi khoản lãi

và thù lao của công ty đều phải chịu thuế theo tên của từng thành viên Loại hình doanh nghiệp này được chính thức thừa nhận ở Việt Nam trong Luật doanh nghiệp

1999 và tiếp tục được ghi nhận ở Luật doanh nghiệp 2005 Vấn đề đặt ra ở đây là với tư cách một doanh nghiệp, CTHD thuộc đối tượng nộp thuế TNDN, nhưng phần lợi nhuận sau thuế chia cho các thành viên lại phải ghánh thêm một lần thuế nữa (xem như là cổ tức của các thành viên) Như đã biết, về mặt kinh tế, thu nhập công

ty cuối cùng nó là thu nhập của cá nhân và thu nhập này sẽ bị đánh thuế TNCN trên toàn bộ thu nhập mà cá nhân nhận được Dưới góc độ lợi ích về thuế, quy định này

có thực sự đảm bảo quyền lợi cho các thành viên trong CTHD?

Nhữnh vấn đề này sẽ được tác giả phân tích một cách kỹ lưỡng ở phần sau

1.2 Khái quát về Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tƣ nhân

1.2.1 Khái niệm và các đặc điểm pháp lý quan trọng của Doanh nghiệp

tƣ nhân

1.2.1.1 Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân

Khoản 1 Điều 142 Luật doanh nghiệp 2005 định nghĩa: “Doanh nghiệp tư

nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp.”

Về thực chất mà nói, DNTN là cá nhân kinh doanh Quan niệm này giống với quan niệm của các nước trên thế giới, ví dụ ở Hoa Kỳ hình thức này gọi là sole proprietorship, ở Anh gọi là sole trader Cá nhân kinh doanh là chủ doanh nghiệp,

có toàn quyền trong việc bán, cho thuế chuyển nhượng…Nếu doanh nghiệp có giám đốc, nhân viên thì chủ doanh nghiệp là người thuê họ Chủ doanh nghiệp chính là người quản lý doanh nghiệp, quyết định mọi vấn đề lỗ lãi DNTN không có tư cách pháp nhân và chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản cuả mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp

Sau khi được đăng ký tại phòng Đăng ký kinh doanh thuộc các Sở kế hoạch

& đầu tư cấp tỉnh, DNTN chính thức được thành lập và bắt đầu cuộc sống của nó với tư cách là một doanh nghiệp DNTN có tên riêng, có mã số thuế riêng, có con

dấu riêng, phải tuân thủ các quy chế sổ sách tài chính như các công ty khác Trên thực tế, DNTN thường xuất hiện trong các giao dịch với các bên thứ ba với tên riêng của nó (điều này dường như làm cho DNTN có phần khác đáng kể so với các

hộ kinh doanh cá thể vốn không thể xuất hiện trong các giao dịch dưới tên riêng của

cơ sở kinh doanh Chính vì thế, không hiếm khi người ta có cảm giác DNTN dường như đã trở thành một thực thể riêng, có thể giao dịch dưới tên riêng của nó - tức là

đã gần như một pháp nhân đang tách dần khỏi ông chủ, có các quyền và nghĩa vụ riêng của nó [24])

1.2.1.2 Đặc điểm pháp lý của Doanh nghiệp tư nhân

Thứ nhất: DNTN là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ

Trong các loại hình doanh nghiệp được quy định bởi Luật doanh nghiệp

2005, DNTN thuộc nhóm doanh nghiệp một chủ sở hữu, bên cạnh các mô hình như công ty nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Trong DNTN không xuất hiện hành vi góp vốn, không có sự liên kết của nhiều thành viên, tất cả tài sản của doanh nghiệp thuộc về một chủ duy nhất, người chủ này là một cá nhân, một người cụ thể Người chủ doanh nghiệp không thể là một tổ chức hay do một tổ chức thành lập ra Nhưng dù là một chủ, DNTN vẫn có thể là một đơn vị có tổ chức,

có giám đốc điều hành, có người làm công Tính tổ chức của DNTN là tổ chức hoạt động kinh doanh chứ không phải là tổ chức liên kết dưới giác độ pháp lý

Chủ DNTN được hưởng toàn bộ lợi nhuận cũng như gánh mọi thua lỗ và nhận lãnh mọi trách nhiệm pháp luật, chủ doanh nghiệp và cả doanh nghiệp đều nằm trong khuôn khổ luật pháp Về quan hệ pháp luật, họ có một trách nhiệm không giới hạn

Về quan hệ sở hữu vốn trong doanh nghiệp: Theo quy định của luật doanh

nghiệp 2005, trong quá trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư của mình vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, chỉ phải khai báo với

cơ quan đăng ký kinh doanh trong trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn vốn đầu tư đã đăng ký Như vậy, việc thay đổi mức vốn được diễn ra khá dễ dàng Điều

đó cũng có nghĩa là ranh giới giữa phần tài sản là vốn đưa vào kinh doanh và phần

tài sản còn lại của chủ doanh nghiệp chỉ tồn tại một cách tạm thời và hoàn toàn có thể thay đổi Hay nói cách khác, hầu như không có giới hạn nào giữa phần vốn đưa vào kinh doanh của DNTN và phần tài sản còn lại thuộc sở hữu của chủ doanh nghiệp Vì vậy, có thể nói rằng, trong khối tài sản của doanh nghiệp không có sự tách bạch rõ ràng giữa tài sản của chủ DNTN và tài sản của chính DNTN đó

Về quan hệ quản lý doanh nghiệp: “DNTN là đơn vị kinh doanh do một cá nhân bỏ vốn thành lập và làm chủ Cá nhân này vừa là chủ sở hữu vừa có thể là người trực tiếp sử dụng và quản lý hoạt động của doanh nghiệp” [28] Chủ DNTN

là người đại diện theo pháp luật của DNTN Chủ DNTN có toàn quyền quyết định đối với tài sản cũng như việc tổ chức, quản lý, điều hành DN Đồng thời, chủ DNTN là người chịu trách nhiệm trước pháp luật và các bên thứ ba trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, là nguyên đơn, bị đơn trước tòa án hoặc trọng tài Được hoàn toàn tự chủ, không chia sẻ quyền quản lý doanh nghiệp với bất kỳ bên nào khác là một trong những ưu điểm để nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp này

Về quan hệ phân phối lợi nhuận: Xuất phát từ việc DNTN do một cá nhân

làm chủ, cá nhân đó có toàn quyền quyết định đối với mọi hoạt động của doanh nghiệp, cho nên toàn bộ lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp đều thuộc về chủ DNTN, sau khi thực hiện đầy đủ nghĩa vụ với Nhà nước và các bên thứ ba Chủ DNTN có quyền hưởng mọi lợi nhuận đồng thời có nghĩa vụ gánh chịu mọi rủi ro trong kinh doanh

Thứ hai: Chủ DNTN phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ trong kinh doanh của doanh nghiệp

Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn là trách nhiệm tài sản trong đó người tham gia doanh nghiệp chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của doanh nghiệp bằng toàn bộ tài sản của mình, kể cả những tài sản không được huy động vào kinh doanh thông qua doanh nghiệp Cở sở của chế độ chịu trách nhiệm vô hạn là không có sự tách bạch về tài sản giữa tài sản của doanh nghiệp với tài sản của chủ sở hữu doanh nghiệp

Tích lũy dựa trên khối tài sản được đưa vào kinh doanh, từ tên tuổi và sự tin tưởng của khách hàng, trên sổ sách DNTN đã có một khối tài sản riêng tách ra khỏi những phần tài sản tư nhân khác của người chủ, khối tài sản ấy thường được gọi là sản nghiệp thương mại của thương nhân đơn lẻ Tuy chưa có quan niệm mạch lạc về vấn đề này, song luật doanh nghiệp đã quan tâm tới sản nghiệp riêng của DNTN Tuy sản nghiệp thương mại được tạo dựng qua DNTN đã có phần tách biệt về kinh

tế so với các loại tài sản khác của người chủ, song chủ DNTN vẫn được quy định là nguyên đơn, bị đơn, là người có quyền và nghĩa vụ liên quan trong các vụ kiện [28] Với tư cách là chủ sở hữu duy nhất, chủ DNTN có toàn quyền quyết định các hoạt động kinh doanh của mình, bao gồm cả lợi nhuận thu được Tuy nhiên, chủ doanh nghiệp lại là người phải chịu rủi ro lớn, chịu trách nhiệm cá nhân đối với toàn bộ rủi

ro nếu xảy ra trong hoạt động kinh doanh Nghĩa là khi hoạt động kinh doanh phát sinh thua lỗ, doanh nghiệp không có khả năng thanh toán nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu và lâm vào tình trạng phá sản thì toàn bộ tài sản của doanh nghiệp và tài sản của chủ doanh nghiệp đều nằm trong khối tài sản phá sản của doanh nghiệp Trách nhiệm trả nợ vô hạn này của người chủ giống trách nhiệm của chủ cơ sở kinh doanh theo mô hình cá nhân hoặc hộ kinh doanh

Như vậy, về mặt pháp lý, đây là một đặc điểm rất quan trọng của DNTN Chế độ trách nhiệm tài sản của DNTN khác với chế độ trách nhiêm của công ty đối vốn Đối với loại hình này, khi công ty có các khoản nợ thì bản thân các thành viên chỉ chịu trách nhiệm bằng phần vốn đã góp vào công ty chứ không chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng Quan hệ nợ nần của công ty là quan hệ công ty và các chủ nợ chứ không phải các thành viên và chủ nợ Trong khi đó, quan hệ nợ nần của DNTN

là quan hệ chủ doanh nghiệp và các chủ nợ, không phải chỉ có doanh nghiệp và chủ

nợ Do đó, đây là loại hình doanh nghiệp đầy tính rủi ro đối với nhà đầu tư Tuy nhiên, chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của chủ doanh nghiệp là một ưu thế mà doanh nghiệp có thể dễ dàng vay các khoản tín dụng lớn từ ngân hàng Khi cấp tín dụng, ngân hàng có thể căn cứ vào toàn bộ tài sản của chủ doanh nghiệp chứ không phải chỉ căn cứ vào tài sản của doanh nghiệp Toàn bộ tài sản của chủ doanh nghiệp

là một bảo đảm cho việc thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp

Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn cũng có những vấn đề cần chú ý sau đây:

Một là, trách nhiệm của người điều hành doanh nghiệp trong quan hệ với chủ

doanh nghiệp trong trường hợp chủ doanh nghiệp không phải là người điều hành doanh nghiệp Trách nhiệm này được giải quyết trên cơ sở hợp đồng của chủ doanh nghiệp với người điều hành doanh nghiệp và các quy định trong pháp luật hợp đồng lao động

Hai là, tài sản của vợ chồng Điều 16 Luật hôn nhân và gia đình quy định vợ

chồng có tài sản riêng Các quy định tương tự như vậy cũng có ở nhiều nước Ở các nước công nghiệp phát triển việc xác định tài sản riêng của vợ chồng không còn là vấn đề quá mới mẻ, nhiều cặp vợ chồng đã thỏa thuận về tài sản chung và riêng ngay từ thời điểm kết hôn hoặc trong quá trình chung sống Pháp luật cũng quy định tài sản nào có thể là tài sản riêng, tài sản nào có thể là tài sản chung Thông thường, các tài sản chung của vợ chồng được coi là tài sản của chủ doanh nghiệp và phải đem ra thanh toán các khoản nợ Các tài sản riêng của vợ (hoặc chồng) không phải

là chủ doanh nghiệp thì không đem ra để thanh toán nợ cho doanh nghiệp Ở Việt Nam, do những đặc điểm về văn hóa, trình độ pháp luật của người dân và nhiều lý

do khác nữa mà việc xác định tài sản riêng và chung của vợ chồng không đơn giản Trên thực tế, việc xác định tài sản của chủ doanh nghiệp trong trường hợp tài sản của doanh nghiệp không đủ để thanh toán các khoản nợ hết sức phức tạp và gặp rất nhiều khó khăn

Ba là, chế độ trách nhiệm vô hạn có nhược điểm làm cho các chủ doanh

nghiệp không dám đầu tư vào những khu vực có rủi ro cao Và điều này có thể dẫn tới sự phát triển mất cân đối trong nền kinh tế và có những nhu cầu xã hội không được đáp ứng thỏa đáng

Thứ ba, DNTN không có tư cách pháp nhân

Theo quy định của Bộ luật dân sự 2005, cũng như quy định của Luật doanh nghiệp 2005, DNTN là loại hình doanh nghiệp duy nhất không có tư cách pháp nhân Một trong những điều kiện để một tổ chức được công nhận là pháp nhân là có

tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó DNTN không thỏa mãn điều kiện này để có được tư cách pháp nhân Đặc điểm này

ít nhiều là hạn chế của loại hình DNTN trong các quan hệ pháp luật, đồng thời cũng

là đặc thù để phân biệt với các loại hình doanh nghiệp khác

Sơ đồ 1.1: Doanh nghiệp tƣ nhân

1.2.2 Công ty hợp danh

1.2.2.1 Khái niệm Công ty hợp danh

Là một hình thức công ty ra đời sớm nhất trong lịch sử xã hội loài người, CTHD bao giờ cũng được nhắc tới trước tiên trong các đạo luật hay các công trình nghiên cứu về công ty Đó là loại hình công ty đặc trưng của công ty đối nhân - loại công ty mà việc thành lập của các thành viên dựa trên sự liên kết về nhân thân (niềm tin, uy tín, đạo đức, nghề nghiệp…), yếu tố vốn cũng là yếu tố mà các thành viên quan tâm nhưng chỉ là thứ yếu Sự liên kết dựa vào nhân thân là sự liên kết bền vững Không có sự tin cậy, hiểu biết đầy đủ giữa các thành viên thì công ty sẽ không được thành lập Ở Việt Nam, CTHD chính thức được thừa nhận kể từ khi Luật doanh nghiệp 1999 ra đời với 4 điều khoản (từ điều 95 đến điều 98) và tiếp tục được bổ sung, hoàn thiện trong Luật doanh nghiệp sửa đổi, bổ sung năm 2005 (ghi nhận từ điều 130 đến điều 140) Nhìn chung, các quy định về CTHD còn sơ lược nhưng việc quy định bổ sung loại hình này thể hiện tính liên tục của quá trình phát

Doanh nghiệp tƣ nhân

Là doanh nghiệp do 1 cá nhân làm chủ

Chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm bằng

toàn bộ tài sản của mình với các nghĩa vụ

của doanh nghiệp Gần như không có ranh giới phân biệt

giữa Doanh nghiệp và chủ doanh

nghiệp

Các chủ nợ

Toàn bộ tài sản của cá nhân chủ doanh nghiệp (kể cả tài sản của doanh nghiệp)

triển và hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp ở nước ta, tạo điều kiện cho người đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp nhất với điều kiện, lợi ích của họ; tạo lập môi trường pháp lý phù hợp, thúc đẩy và tạo điều kiện cho họ kinh doanh theo đúng pháp luật

CTHD được đưa ra trong Initiation commerciale của Đào Thảo Vy như sau:

“Hợp danh là họp tên, hoặc hai, hoặc nhiều người lại lập thành một hội, rồi cùng

bỏ vốn ra buôn bán chung

Hai yếu điểm chủ yếu của hội hợp danh đã thuộc về hạng hội (hợp nhân cách) là: 1 0 - Các hội viên lấy nhân cách ràng buộc nhau để kinh - lý việc hội, lãi thì cùng chia đã đành, nhưng nếu để việc phải thất bại, thì không những mất hết tiền đã chung vào hội, mà còn hại đến cả danh -– phận, đến cả tài sản riêng của từng người nữa

2 0 – Hội phải có thương hiệu…” [42]

Như vậy, hiểu một cách giản dị, CTHD là một công ty của hai hay nhiều người cùng tiến hành hoạt động kinh doanh với mục tiêu lợi nhuận Xét về bản chất,

đó là sự liên kết của các thương nhân đơn lẻ để kinh doanh dưới tên một hãng chung

Người ta chia CTHD thành hai loại: CTHD thông thường và CTHD hữu hạn CTHD thông thường: Là loại công ty có tất cả các thành viên đều là thành viên hợp danh, cùng kinh doanh dưới một tên chung và cùng chịu trách nhiệm cá nhân bằng toàn bộ tài sản của họ đối với các doanh nghiệp

CTHD hữu hạn: Là loại hình công ty có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn Thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn và thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn trong phần vốn góp vào công ty

Sơ đồ 1.2: Công ty hợp danh thông thường

Công ty hợp danh Các chủ nợ của Công ty

thông thường

Liên kết của các cá nhân

nhằm kinh doanh dưới một tên chung

Thành viên Thành viên

hợp danh hợp danh

Vừa là nhà đầu tư Vừa là nhà đầu tư Tài sản của Công ty

+ người quản lý + người quản lý

Sơ đồ 1.3: Công ty hợp danh hữu hạn

Công ty hợp danh hữu hạn

Liên kết của các cá nhân

kinh doanh dưới tên một hãng chung

Công ty độc lập và phân biệt với Các chủ nợ của Công ty

thành viên góp vốn

Tài Sản Của

Cá Nhân Thàn viên

Tài Sản Của

Cá Nhân Thành Viên

Tài sản của cá nhân thành viên

Tài sản của Công ty

Tài sản của

cá nhân thành viên

V ừa là nhà đầu tư + người quản lý

Định nghĩa về CTHD được đưa ra trong Luật doanh nghiệp 2005 như sau:

“Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó:

a)Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau

kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh); ngoài các

thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn;

b)Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài

sản của mình về các nghĩa vụ của công ty;

c)Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty

trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty” [28]

Như vậy, theo quan niệm của Luật doanh nghiệp 2005, CTHD là một dạng

của công ty đối nhân, có ít nhất hai thành viên hợp danh, ngoài ra còn có thể có

thành viên góp vốn

1.2.2.2 Đặc điểm pháp lý của Công ty hợp danh

Thứ nhất, số lượng thành viên công ty tối thiểu là hai thành viên hợp danh

cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung, ngoài ra có thể có thành viên góp vốn

Điều đó có nghĩa CTHD phải có ít nhất hai người chịu trách nhiệm liên đới và vô

hạn định đối với các khoản nợ của công ty Ngoài thành viên hợp danh, còn có thể

có thêm thành viên góp vốn (chỉ chịu trách nhiệm trong phần vốn đã góp vào công

ty) Như vậy, trong CTHD, giữa thành viên hợp danh và thành viên góp vốn có sự

khác nhau cơ bản

Loại

thành

viên Đối tƣợng

Chuyển nhƣợng phần vốn góp

- Trực tiếp tham gia quản lý, điều hành

- Bị hạn chế trong hoạt động kinh doanh khác

Thành

viên góp

vốn

- Có thể có hoặc không có

- Là cá nhân hoặc

tổ chức

- Không hạn chế

-Không hạn chế

- Chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn góp

- Không trực tiếp quản

lý, điều hành

- Không bị hạn chế trong hoạt động kinh doanh khác

Bảng 1.1: So sánh sự giống và khác nhau giữa thành viên hợp danh và thành viên góp vốn

Luật doanh nghiệp 1999 và luật doanh nghiệp 2005 đều quy định CTHD có hai loại: CTHD chỉ có thành viên hợp danh (giống CTHD theo quy định của pháp luật một số nước trên thế giới) và CTHD vừa có thành viên hợp danh, vừa có thành viên góp vốn (giống CTHD hữu hạn theo quy định của pháp luật một số nước trên thế giới) Đây là quy định nhằm giản tiện cho Luật doanh nghiệp nhưng cho thấy vấn đề cần bàn thêm Bởi lẽ, xét về bản chất, CTHD là sự liên kết giữa các thương nhân đơn lẻ để cùng kinh doanh dưới tên một hãng chung Vì vậy, CTHD phải có từ hai thành viên trở lên, nếu không sẽ vẫn chỉ là những thương nhân đơn lẻ Còn đối với CTHD hữu hạn thì chỉ cần có một thành viên hợp danh (thành viên nhận vốn)

và một thành viên góp vốn là đủ Ở Cộng hòa liên bang Đức, người ta có các quy định rõ ràng về CTHD và công ty hợp vốn Ở Hoa Kỳ, người ta cũng phân định hợp danh ra làm hai loại là hợp danh thông thường và hợp danh hữu hạn Họ quan niệm:

“CTHD hữu hạn bao gồm hai hay nhiều người, với ít nhất một thành viên hợp danh

và một thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn”[42] Rõ ràng, CTHD thông thường và

CTHD hữu hạn là hai hình thức công ty khác biệt Quan niệm công CTHD bao gồm

cả CTHD hữu hạn như Luật doanh nghiệp hiện nay là chưa thực sự phù hợp Nên chăng nhà làm luật Việt Nam nên thiết kế quy chế pháp lý riêng cho CTHD và CTHD hữu hạn, có như vậy luật pháp mới thực sự đi vào đời sống xã hội

Thứ hai, thành viên hợp danh phải là cá nhân có trình độ chuyên môn, chứng

chỉ hành nghề và phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty Thành viên hợp danh có quyền quản lý công ty, có quyền hoạt động nhân danh công ty Việc lựa chọn thành viên hợp danh nếu không được cân nhắc một cách thận trọng thì sẽ dẫn đến việc chấp thuận những người kém năng lực

sẽ đẩy tất cả các thành viên hợp danh còn lại phải chịu rủi ro cao

Thực tế là một số loại dịch vụ (như tư vấn pháp lý, khám, chữa bệnh, thiết kế kiến trúc…) mà người tiêu dùng không thể kiểm tra được chất lượng của nó trước khi sử dụng nhưng lại có ảnh hưởng đến sức khỏe, tính mạng người tiêu dùng ngay khi sử dụng đã và đang phát triển nhanh chóng Kinh nghiệm quốc tế cho thấy, pháp luật quy định hai điều kiện cơ bản để kinh doanh các loại dịch vụ đó: (i) cá nhân cung ứng các dịch vụ đó phải có trình độ chuyên môn tương ứng, và (ii) hình thức kinh doanh phải là doanh nghiệp tư nhân hay công ty hợp danh Điều đó có nghĩa pháp luật đòi hỏi trách nhiệm cá nhân rất cao đối với người cung ứng các dịch vụ nói trên, buộc họ phải có ý thức trách nhiệm và sự cẩn trọng cao nhất trong việc đảm bảo chất lượng dịch vụ, qua đó bảo vệ người tiêu dùng Điều kiện chuyên môn

và uy tín nghề nghiệp của thành viên hợp danh được quy định như sau: Đối với công ty kinh doanh các ngành, nghề như: kinh doanh dịch vụ tư vấn pháp lý; kinh doanh dịch vụ khám chữa bệnh và kinh doanh dược phẩm; kinh doanh dịch vụ thú y

và kinh doanh thuốc thú y; kinh doanh dịch vụ thiết kế công trình; kinh doanh dịch

vụ kiểm toán; kinh doanh dịch vụ môi giới chứng khoán thì tất cả các thành viên hợp danh đều phải có chứng chỉ hành nghề Đối với CTHD kinh doanh các ngành nghề khác thì thành viên hợp danh là người được đào tạo ngành nghề đó Có thể

nói, mặc dù CTHD có thể được lựa chọn để kinh doanh trong tất cả các ngành, nghề

mà pháp luật không cấm nhưng sẽ là loại hình doanh nghiệp đặc biệt phù hợp đối với việc kinh doanh các ngành, nghề trong đó trình độ chuyên môn và uy tín nghề nghiệp mới là yếu tố quyết định đối với kết quả hoạt động kinh doanh

Luật doanh nghiệp 2005 quy định thành viên hợp danh chỉ có thể là cá nhân,

có nghĩa pháp nhân không thể góp vốn thành lập CTHD Về vấn đề này chúng ta thấy rằng: Pháp nhân chính là sự mô phỏng vị trí pháp lý của thể nhân Nó có tên gọi, cơ sở, quốc tịch, ý chí, sản nghiệp, trách nhiệm, có nghĩa là nó có các quyền dân sự như thể nhân trừ một số quyền đặc trưng của thể nhân như về gia đình, chính trị…Trước pháp luật, thể nhân hay pháp nhân đều được gọi là người, và để phân biệt giữa chúng người ta gắn vào đó các tính từ Sự phân biệt như vậy là cần thiết nhằm thiết lập đời sống pháp lý khác nhau cho chúng, song điều đó không làm cản trở tới việc tham gia vào các hoạt động kinh tế của pháp nhân Mặt khác, khi nói đến trách nhiệm vô hạn định có nghĩa là phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình hiện có hoặc sẽ có trong tương lai Cả thể nhân và pháp nhân đều có khả năng chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ của họ, khác chăng là pháp nhân khi đã bị thanh lý hết tài sản thì có thể không tồn tại nữa, còn thể nhân thì vẫn có cơ hội để làm ăn, có nghĩa là có thể có tài sản trong tương lai Pháp nhân cũng có thể là thành viên của công ty đối nhân mà trách nhiệm vô hạn định của nó được tính toán trên cơ sở trách nhiệm của công ty là thành viên của công ty đối nhân này Hơn thế nữa, như trên đã nói, bản chất thủa ban đầu của CTHD chính là sự liên kết giữa các thương gia thể nhân để cùng kinh doanh dưới tên một hãng chung Tuy nhiên, ngày nay, khi đã cách xa cái thủa ban đầu đó hàng thiên niên kỷ, thì CTHD mang bản chất là sự liên kết giữa các thương nhân mà trong đó có cả thương gia thể nhân và thương gia pháp nhân [12] Thương gia thể nhân được xác định bởi bản chất hành vi của họ, còn thương gia pháp nhân hay gọi chính xác hơn là các thương hội được xác định bởi hình thức của chúng Tất cả điều

đó cho thấy thành viên hợp danh hoàn toàn có thể là pháp nhân Tham khảo pháp luật thương mại của Pháp, nhất là trong lĩnh vực tín dụng, bất động sản hay thương

mại quốc tế, ta thấy phần lớn CTHD do các thành viên là pháp nhân thành lập

Vậy, việc Luật doanh nghiệp 2005 cho rằng thành viên hợp danh của CTHD chỉ có thể là cá nhân vô hình chung đã làm hạn chế quyền tự do lựa chọn hình thức đầu tư của thương nhân

Thứ ba, thành viên góp vốn không cần phải có trình độ chuyên môn, chứng

chỉ hành nghề nhưng phải góp vốn vào công ty và chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp về các nghĩa vụ của công ty

Thứ tư, trong CTHD, việc thay đổi thành viên hợp danh là rất khó khăn Chỉ

cần một trong số các thành viên hợp danh chết, mất năng lực hành vi dân sự, hay có

sự bất đồng giữa các thành viên hợp danh thì công ty có thể bị giải thể

Thứ năm, CTHD không được phát hành cổ phiếu, trái phiếu trong quá trình

huy động vốn

Thứ sáu, CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận

đăng ký kinh doanh

Luật doanh nghiệp 1999 với vẻn vẹn 4 điều khoản sơ sài về CTHD, đã không dám khẳng định loại hình CTHD là có tư cách pháp nhân Điều này gây ảnh hưởng tới việc áp dụng pháp luật cho các giao dịch của các loại hình công ty này vì Bộ luật dân sự, Luật thương mại đều xác định cá nhân, pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác là các chủ thể của luật dân sự và luật thương mại, còn Pháp lệnh hợp đồng kinh tế chỉ

áp dụng cho các giao dịch của cá nhân và pháp nhân có đăng ký kinh doanh, trong khi các CTHD tham gia các giao dịch nhân danh công ty chứ không nhân danh cá nhân Những quy định hiện hành về CTHD tập trung trong Luật Doanh nghiệp năm

2005 Theo đó, CTHD có dấu hiệu pháp lý mang tính đặc thù: Có tư cách pháp nhân Đây là điểm khác biệt so với những quy định trước đây cũng như là điểm khác biệt lớn nếu so sánh với pháp luật các nước trên thế giới, bởi CTHD ở các nước nói chung không có tư cách pháp nhân Một số luật gia Việt Nam cho tới bây giờ vẫn chưa đồng tình với việc Luật doanh nghiệp 2005 quan niệm CTHD có tư cách pháp nhân Theo họ, không nên công nhận tư cách pháp nhân của công ty bởi hai lý do chính như sau:

(i), việc thừa nhận tư cách pháp nhân mâu thuẫn với Bộ luật Dân sự Một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi hội đủ bốn điều kiện: được thành lập hợp pháp; có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; có tài sản độc lập; có tài sản độc lập với cá nhân,

tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; nhân danh mình tham gia các quan hệ một cách độc lập;

(ii), hầu hết các nước trên thế giới đều quy định công ty hợp danh không có

tư cách pháp nhân

Rõ ràng, CTHD cũng có tên gọi, trụ sở quốc tịch, sản nghiệp, ý chí và trách nhiệm Điều đó cho thấy không thể quan niệm nó là một cái gì đó khác hơn pháp nhân [12] Tư cách pháp nhân cho phép công ty có sản nghiệp riêng, sản nghiệp xã hội, phân biệt với sản nghiệp cá nhân của các thành viên của nó và có đặc trưng riêng với tên gọi, cư sở (trụ sở), quốc tịch và năng lực pháp lý đầy đủ Còn các thành viên của nó xét về mặt pháp lý là những người bảo lãnh liên đới cho các hoạt động của công ty Pháp nhân không phải sự tạo lập của nhà làm luật mà là một thực

tế phải được thừa nhận Pháp nhân cần phải có các quy tắc về đời sống pháp lý, về

sự điều hành và phải được công nhận về danh tính, quốc tịch, cư sở Quả đúng như vậy, việc thừa nhận tư cách pháp nhân của CTHD xuất phát từ đòi hỏi của thực tiễn Nhiều văn bản pháp luật Việt Nam quy định là tổ chức tham gia vào một ngành nghề nào đó phải có tư cách pháp nhân Vì vậy, việc thừa nhận tư cách pháp nhân của CTHD cho phép các công ty này được quyền tham gia những ngành nghề đó

(theo Nghị quyết của Hội đồng Bộ trưởng số 166-HĐBT ngày 15-12-1984 về quản

lý xây dựng cơ bản, "các cơ quan Nhà nước, các đoàn thể không có tư cách pháp nhân thiết kế không được nhận thiết kế" Yêu cầu tư cách pháp nhân được nhắc lại trong Nghị định số 52/1999/NĐ-CP ngày 08 tháng 7 năm 1999 và Quy chế quản lý đầu tư và xây dựng: "Nhà thầu tham dự đấu thầu xây lắp phải có tư cách pháp nhân" Tương tự, theo Thông tư của Bộ Xây dựng số 01/BXD-CSXD ngày 15 tháng

4 năm 1997, "tổ chức tư vấn, thiết kế thực hiện công trình của dự án đầu tư phải có

tư cách pháp nhân”) Mặt khác, nếu chúng ta không thừa nhận tư cách pháp nhân,

để đảm bảo cho loại hình doanh nghiệp này được tham gia tố tụng hay giao dịch với