Bình luận, đánh giá ưu điểm, hạn chế của công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân (với tư cách là những doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn đối với các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp
Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 MỤC LỤC Trang MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU NỘI DUNG ……………………………………………… ………………………………………………… I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHẾ ĐỘ TRÁCH NHIỆM VÔ HẠN CỦA CHỦ DOANH NGHIỆP CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN ……………………………… Khái quát chế độ trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp …………………………………………………………… 2 Khái quát chung công ty hợp danh …………………… Khái quát chung doanh nghiệp tư nhân ……………… II BÌNH LUẬN, ĐÁNH GIÁ ƯU ĐIỂM, HẠN CHẾ CỦA CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VỚI TƯ CÁCH LÀ NHỮNG DOANH NGHIỆP CÓ CHỦ ĐẦU TƯ CHỊU TRÁCH NHIỆM VÔ HẠN ……………………………… Những ưu điểm công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân ……………………………………………………………… 5 Những hạn chế công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân ……………………………………………………………… III THỰC TIẾN THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ MỘT SỐ ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN ……………………… 12 Thực tiễn thành lập hoạt động công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân ………………………………………… 12 Một số định hướng hoàn thiện KẾT LUẬN …………………………… 14 ………………………………………………… 15 DOANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO ………………… 16 BẢNG CỤM TỪ VIẾT TẮT CTHD : Công ty hợp danh DNTN : Doanh nghiệp tư nhân LỜI MỞ ĐẦU Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 1 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 Xét tính lịch sử, Cơng ty hợp danh Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp xuất sớm nhất, tồn độc lập nhiều nhà đầu tư lựa chọn trình kinh doanh Trong bối cảnh kinh tế thị trường cạnh tranh khốc liệt trách nhiệm tài sản vơ hạn dường lại ưu lớn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Với phần nội dung này, em xin lựa trọn đề tài để nghiên cứu: “Bình luận, đánh giá ưu điểm, hạn chế cơng ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân (với tư cách doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp)” NỘI DUNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHẾ ĐỘ TRÁCH NHIỆM VÔ HẠN CỦA CHỦ DOANH NGHIỆP CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Khái quát chế độ trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp 1.1 Khái niệm Trong lĩnh vực pháp lý thuật ngữ “trách nhiệm” hiểu theo hai nghĩa Thứ nhất, trách nhiệm hiểu nghĩa vụ Thứ hai, trách nhiệm hiểu phải gánh chịu hậu bất lợi vi phạm pháp luật (1) Như vậy, trách nhiệm chủ doanh nghiệp phải hiểu theo nghĩa thứ hai, tức chủ doanh nghiệp có nghĩa vụ với đối tác doanh nghiệp khoản nợ nghĩa vụ tài sản doanh nghiệp Trách nhiệm chủ sở hữu doanh nghiệp phân làm hai loại là: chế độ trách nhiệm vô hạn chế độ trách nhiệm hữu hạn Trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ doanh nghiệp 1.2 Đặc điểm chế độ trách nhiệm vô hạn - Chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với chủ doanh nghiệp 1() Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình lí luận nhà nước pháp luật, Nxb CAND, Hà Nội, 2010 Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 2 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 Khẳng định chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với chủ doanh nghiệp mà doanh nghiệp, lẽ có chủ doanh nghiệp xác định rõ hai phần tài sản, tài sản dân thuộc sở hữu riêng chủ doanh nghiệp, không liên quan đến doanh nghiệp tài sản thương mại, chủ doanh nghiệp đầu tư vào doanh nghiệp để thực hoạt động sản xuất kinh doanh - Chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với cá nhân chủ doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp cá nhân tổ chức, tuỳ loại hình doanh nghiệp mà pháp luật quy định đối tượng trở thành chủ doanh nghiệp Tuy nhiên, vấn đề trách nhiệm vô hạn đặt cá nhân chủ doanh nghiệp mà không đặt tổ chức Quy định pháp luật Việt Nam nay, có hai loại hình doanh nghiệp có chủ sở hữu chịu chế độ trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ doanh nghiệp, Cơng ty hợp danh Doanh nghiệp tư nhân Khái quát chung công ty hợp danh 2.1 Khái niệm Công ty hợp danh loại hình cơng ty thành viên tiến hành hoạt động thương mại hang chung liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty (2) Khoản Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005 đưa khái niệm CTHD thông qua việc liệt kê đặc điểm, dấu hiệu khác biệt công ty so với loại hình doanh nghiệp khác 2.2 Đặc điểm Theo quy định Luật doanh nghiệp 2005 CTHD có đặc điểm sau: - Chế độ trách nhiệm: Trong CTHD tồn hai loại chế độ trách nhiệm khác nhau: Trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh: liên đới chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh 2() Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (tập 1), Nxb CAND, Hà Nội, 2006 tr Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 3 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 Trách nhiệm hữu hạn thành viên góp vốn: giới hạn trách nhiệm thành viên khoản nợ nghĩa vụ tài cơng ty phạm vi số vốn góp - Thành viên hợp danh: Cơng ty hợp danh phải có hai thành viên hợp danh kinh doanh tên chung; thành viên hợp danh phải cá nhân Công ty hợp danh có thêm thành viên góp vốn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty - Tư cách pháp lý: CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Khái quát chung doanh nghiệp tư nhân 3.1 Khái niệm Điều 141 Luật Doanh nghiệp năm 2005 định nghĩa: “Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp; doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán nào; cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân” 3.2 Đặc điểm DNTN có đặc điểm pháp lý sau: - Chế độ trách nhiệm: Chủ DNTN chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp - Thành viên: Doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ - Tư cách pháp lý: Theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 DNTN khơng có tư cách pháp nhân II BÌNH LUẬN, ĐÁNH GIÁ ƯU ĐIỂM, HẠN CHẾ CỦA CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VỚI TƯ CÁCH LÀ NHỮNG DOANH NGHIỆP CĨ CHỦ ĐẦU TƯ CHỊU TRÁCH NHIỆM VƠ HẠN Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 4 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 Với thực tiễn áp dụng hai loại hình CTHD DNTN vào hoạt động kinh doanh trên, nhận thấy loại hình có ưu điểm hạn chế riêng Những ưu điểm hạn chế CTHD DNTN với tư cách doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, cụ thể sau: Những ưu điểm công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân 1.1 Ưu điểm chung công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Thứ nhất, doanh nghiệp tạo tin cậy, uy tín đối tác đặc biệt chủ nợ Nhờ vào chế độ trách nhiệm vô hạn chủ DNTN thành viên hợp danh CTHD nên hai loại hình doanh nghiệp có tính an tồn pháp lý cao tạo uy tín lớn chủ nợ đối tác Chế độ trách nhiệm vô hạn chủ DNTN thành viên hợp danh CTHD thể chỗ, trường hợp doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản pháp luật quy định, tài sản doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản bao gồm tài sản thuộc sở hữu DNTN tài sản chủ DNTN, thành viên hợp danh (khối tài sản dân sự) mà không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh DNTN CTHD Chính lẽ đó, khoản nợ DNTN CTHD đảm bào toán tài sản doanh nghiệp chủ doanh nghiệp, làm giảm tỷ lệ phải gánh chịu rủi ro chủ nợ đối tác doanh nghiệp Thứ hai, doanh nghiệp chịu ràng buộc quy định pháp luật Xuất phát từ chế độ trách nhiệm vô hạn chủ đầu tư nên tính an tồn pháp lý hai loại hình doanh nghiệp lớn Cùng với đơn giản tổ chức tham gia thành viên doanh nghiệp nên pháp luật nới lỏng quản lý trao quyền tự định vấn đề doanh nghiệp cho chủ đầu tư Do vậy, tổ chức hoạt động DNTN CTHD đơn giản, gọn nhẹ tự Thứ ba, doanh nghiệp dễ dàng huy động vốn vay Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 5 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 CTHD DNTN chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ công ty Với trách nhiệm cao vậy, nên doanh nghiệp dễ dàng ngân hàng cho vay vốn Ngoài với chế độ trách nhiệm nên doanh nghiệp tạo tin tưởng kinh doanh với đối tác Đây đảm bảo quan trọng nhà đầu tư định cho doanh nghiệp vay vốn, cần khoản số tiền vay tính rủi ro khoản vay giảm nhiều Thứ tư, vấn đề quản trị điều hành doanh nghiệp dễ dàng CTHD với việc thành viên thường có quan hệ mật thiết nhân thân cịn DNTN có chủ đầu tư nên việc quản lí doanh nghiệp chịu giàng buộc pháp luật Đồng thời, họ có quyền đại diện theo pháp luật cho cơng ty tiến hành thoả thuận giao kết với bên thứ ba Bộ máy gọn nhẹ CTHD DNTN ưu lớn không việc điều hành, quản lí mà cịn vấn đề chi trả lương cho đội ngũ quản lý doanh nghiệp 1.2 Các ưu điểm riêng công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân - Đối với Công ty hợp danh: Thứ : CTHD có tư cách pháp nhân, tính chịu trách nhiệm vơ hạn tài sản thành viên khoản nợ công ty không làm tư cách pháp nhân công ty hợp danh Đây ưu rõ rệt CTHD so với DNTN Việc có tư cách pháp nhân trước hết giúp CTHD tham gia số ngành nghề kinh doanh đòi hỏi chủ thể phải pháp nhân, chẳng hạn cho thuê tài Thứ hai : Trong kinh doanh, ngồi yếu tố kĩ thuật, vốn, quy mơ doanh nghiệp… uy tín yếu tố quan trọng để đối tác định việc làm ăn với doanh nghiệp Đối với CTHD, uy tín doanh nghiệp cịn hình thành uy tín cá nhân sẵn có thành viên hợp danh cơng ty Uy tín cịn đảm bảo khối tài sản thành Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 6 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 viên Do vậy, giao kết thoả thuận, hợp đồng với CTHD, khách hàng hạn chế nhiều rủi ro, CTHD chưa trả đầy đủ khoản nợ thành viên hợp danh phải hồn trả Do vậy, lựa chọn giao kết hợp đồng, khách hàng ưu CTHD * Đối với Doanh nghiệp tư nhân: Thứ : DNTN có quyền tự tăng giảm vốn đầu tư mà khơng phải khai báo với quan đăng kí kinh doah, trừ trường hợp giảm vốn đầu tư xuống mức kí Đề thành lập DNTN, chủ đầu tư đáp ứng điều kiện bắt buộc số vốn tối thiểu phải có doanh nghiệp khơng đăng kí kinh doanh ngành nghề thuộc danh mục phải có vốn pháp định Tuy nhiên, đăng kí để thực hoạt động kinh doanh phải có vốn Vốn ban đầu DNTN chủ DNTN tự khai chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn ban đầu Thứ hai: vấn đề phân chia lợi nhuận DNTN Thật vấn đề phân chia lợi nhuận không đặt DNTN, lẽ doanh nghiệp có chủ sở hữu, chủ sở hữu với trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ khoản nợ công ty Do chịu trách nhiệm lớn nhiều rủi ro nên chủ DNTN hưởng toàn lợi nhuận doanh nghiệp sau thực đầy đủ nghĩa vụ với Nhà nước bên thứ ba Những hạn chế công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân 2.1 Hạn chế chung công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân: Thứ nhất, hạn chế chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh: - Chủ DNTN CTHD có nghĩa vụ gánh chịu rủi ro kinh doanh doanh nghiệp khối tài sản đầu tư vào doanh nghiệp (tài sản thương mại) tài sản thuộc sở hữu cá nhân (tài sản dân sự) Chính lẽ đó, doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản, mà tổng khoản nợ lớn tổng số tài sản có cơng ty có khả năng, chủ doanh nghiệp Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 7 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 trắng tay phải dung tất số tài sản cá nhân để tốn nghĩa vụ doanh nghiệp - Hạn chế thành lập tham gia doanh nghiệp: Khoản Điều 12 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP quy định cá nhân quyền đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân làm thành viên hợp danh công ty hợp danh, trừ trường hợp thành viên hợp danh lại thỏa thuận khác Trong thành viên công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn không bị hạn chế việc tham gia thành lập doanh nghiệp Hạn chế xuất phát từ chế độ trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp Một cá nhân đồng thời chịu hai chế độ trách nhiệm vô hạn hai doanh nghiệp, lẽ, giả sử hai doanh nghiệp phá sản tài sản cá nhân chủ doanh nghiệp xử lý nào, chia đơi cho hai doanh nghiệp được, làm sai lệch chất chế độ trách nhiệm vô hạn Thứ hai, hạn chế huy động vốn khả tham gia thành viên: - CTHD DNTN không phát hành loại chứng khoán để huy động vốn - Khả tham gia thành viên khác vào doanh nghiệp hạn chế Chế độ trách nhiệm vô hạn tạo khả phải chịu rủi ro lớn chủ doanh nghiệp, doanh nghiệp có khả lâm vào tình trạng phá sản chủ doanh nghiệp phải nhập tất số tài sản có cá nhân vào khối tài sản doanh nghiệp phá sản Chính lẽ đó, có nhiều đặc quyền, song đầu tư vào doanh nghiệp này, nhà đầu tư ngần ngại trước trách nhiệm vô hạn phải gánh chịu Thứ ba, quy mô doanh nghiệp thường dạng vừa nhỏ DNTN cá nhân làm chủ nên vấn đề tham gia thành viên khác với quy mô lớn hay nhỏ khơng thể đề cập đến Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 8 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 Đối với CTHD pháp luật không hạn chế cố lượng thành viên tham gia song dễ dàng nhận thấy việc thành lập CTHD với số lượng thành viên lơn khó xảy Điều xuất phát từ chế độ trách nhiệm thành viên công ty Một nhiều cá nhân muốn gánh chịu chế độ trách nhiệm vơ hạn liên đới nên việc có số lượng lớn thành viên hợp danh tham gia công ty khó Cịn thành viên góp vốn, có nhiều cá nhân muốn tham gia CTHD song việc tham gia phải có đồng ý Hội đồng thành viên có thành viên hợp danh, mà chắn điều thành viên khơng muốn q nhiều thành viên góp vốn tham gia đồng nghĩa với trách nhiệm vô hạn liên đới mà họ phải gánh chịu tăng lên 2.2 Hạn chế riêng công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân * Đối với công ty hợp danh: Thứ nhất: Về quản trị doanh nghiệp: Như phân tích trên, trách nhiệm vơ hạn liên đới tạo nên liên kết chặt chẽ thành viên hợp danh, đem đến nhiều ưu quản lý điều hành CTHD Tuy nhiên mặt tạo nên khó khăn hoạt động quản lý Cụ thể, công ty đối nhân theo quy định pháp luật việc thảo luận biểu vấn đề, bên khơng có thống cao khó định Điều góp phần làm giảm hội đầu tư kinh doanh kinh tế thị trường đòi hỏi việc nắm bắt hội phải thật nhanh chóng Thứ hai: Với loại hình doanh nghiệp tư CTHD, tồn doanh nghiệp luôn gắn liền với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp hay thành viên hợp danh; hoạt động kinh doanh doanh nghiệp bị kết thúc với thành viên chết hay rút lui thành viên hợp danh công ty Đây xem hạn chế so với loại hình doanh nghiệp khác Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 9 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 Một điểm cần nói đến CTHD phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp theo quy định Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp năm 2003 Trên giới, có nhiều nước quy định CTHD chịu thuế thu nhập doanh nghiệp, nhiên điều không công nhận pháp luật Việt Nam Điều góp phần giải thích cho số lượng CTHD thực tế số lượng Thứ ba : Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh CTHD khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại Do thành viên CTHD phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ khoản nợ CTHD : người thành viên CTHD rùi mà làm thành viên CTHD khác tài sản họ tài sản họ CTHD có khả bị lý CTHD làm ăn thua lỗ mà tài sản người góp vào CTHD khơng đủ để chi trả Vì vậy, người thành viên CTHD mà muốn trờ thành thành viên CTHD khác phải trí thành viên cịn lại Ví dụ: Anh B thành viên hợp danh công ty X, anh A đứng thành lập doanh nghiệp tư nhân Y vay vốn chị C để mở rộng sản xuất mua máy móc, thiết bị Do làm ăn khơng có lãi, tài sản cơng ty X khơng đủ để tốn nợ, bên phía chị C có u cầu anh B phải dùng tài sản riêng để toán anh B định phát mại DNTN Y Như ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi chị C Thứ tư: Các thành viên hợp danh không chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác khơng chấp thuận thành viên hợp danh lại (khoản Điều 133 Luật doanh nghiệp 2005) Việc chuyển nhượng phần vốn góp cho cá nhân khác cá nhân muốn góp vốn trở thành thành viên hợp danh CTHD vấn đề tương đối khó khăn phải Hội đồng thành viên thơng qua Thành viên hợp danh có quyền tự nguyện rút vốn khỏi công ty Hội đồng thành viên chấp thuận Việc rút vốn phải thông báo Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 10 10 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 văn chậm tháng trước ngày rút vốn, rút vốn sau kết thúc năm tài báo cáo tài năm thơng qua Nếu so sánh với quy chế thành viên loại hình doanh nghiệp khác có ràng buộc nhiều Gần khơng có hạn chế chuyển nhượng vốn công ty cổ phần ngoại trừ người nắm giữ cổ phần ưu đại biểu khơng chuyển nhượng thời hạn năm loại cổ phần có giá trị năm, sau chuyển thành cổ phần phổ thơng Thứ năm: Thành viên hợp danh nhận vào cơng ty phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty sau việc đăng ký nhập cơng ty hồn tất Thành viên hợp danh sau rút khỏi công ty phải chịu trách nhiệm khoản nợ có trước đăng ký việc chấm dứt tư cách thành viên với quan đăng ký kinh doanh Pháp luật quy định thời hạn năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên Quy định nhằm ràng buộc trách nhiệm thành viên hợp danh Thứ sáu: Thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích cá nhân, tổ chức khác Quy định không áp dụng thành viên hợp danh mà thành viên doanh nghiệp khác Nếu cá nhân thực hành vi nhằm tư lợi cho quyền lợi doanh nghiệp, cá nhân khác bị ảnh hưởng * Đối với doanh nghiệp tư nhân Thứ nhất: Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân Theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, DNTN loại hình doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân Việc khơng phải pháp nhân, DNTN gặp phải số khó khăn định bị hạn chế nhiều hoạt động thương mại điều chỉnh pháp luật hành Theo quy định pháp luật số hoạt động thương mại đòi hỏi chủ thể phải có tư cách pháp nhân tham gia hoạt động Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 11 11 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 Thứ hai: Doanh nghiệp tư nhân khó khăn vấn đề góp vốn với doanh nghiệp khác, liên doanh, liên kết Pháp luật quy định cho DNTN có quyền góp vốn vào doanh nghiệp khác, quyền liên doanh, liên kết Tuy nhiên, DNTN khơng có khối tài sản độc lập nên việc góp vốn vào doanh nghiệp khác vấn đề đơn giản Do chế độ chịu trách nhiệm vơ hạn tài sản DNTN khơng có độc lập, rõ ràng Vì góp vốn vào doanh nghiệp khác, nguy phần vốn góp bị đem thực nghĩa vụ khoản nợ DNTN cao, có doanh nghiệp muốn góp vốn liên doanh, liên kết với DNTN III THỰC TIẾN THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ MỘT SỐ ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN Thực tiễn thành lập hoạt động công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân 1.1 Công ty hợp danh Hiện Việt Nam, công CTHD hoạt động chủ yếu lĩnh vực dịch vụ kế toán kiểm toán, dịch vụ thiết kế cơng trình xây dựng, dịch vụ khám điều trị bệnh, dịch vụ pháp lý… Theo thống kê doanh nghiệp Sở Kế hoạch đầu tư Hà Nội, ngày 20/11/2007, Hà Nội có 17 công ty hợp danh so với 33.327 công ty trách nhiệm hữu hạn, 21.061 công ty cổ phần, 2.921 doanh nghiệp tư nhân, 2.137 công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (3) Như vậy, thấy số lượng cơng ty hợp danh q ỏi so với số lượng doanh nghiệp thuộc loại hình khác Ngoài ra, điều mà nhà doanh nghiệp quan tâm kinh doanh khả thu lợi nhuận chế độ trách nhiệm phá sản khả rủi ro Vì thế, loại hình Cơng ty TNHH Cơng ty Cổ phần có ưu trội 3() Nguồn: Sở kế hoạch Đầu tư Hà Nội Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 12 12 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 lựa chọn cơng ty phá sản thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Trong đó, thành viên hợp danh CTHD phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty (khoản 1b, Điều 130, Luật doanh nghiệp năm 2005) DNTN loại hình doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn giống CTHD, DNTN có chủ sở hữu, tồn quyền định cơng ty, CTHD địi hỏi phải có từ hai chủ sở hữu trở lên đồng nghĩa với việc quyền quản lí cơng ty bị chia sẻ Hơn nữa, để thành lập CTHD đòi hỏi nhiều điều kiện so với DNTN; cấu tổ chức CTHD phức tạp so với DNTN Bởi vậy, doanh nghiệp chịu trách nhiệm vơ hạn DNTN lại có ưu lựa chọn nhiều Tất điều lí giải loại hình CTHD lại không phổ biến Việt Nam 1.2 Doanh nghiệp tư nhân Kể từ thực Luật Doanh nghiệp, khu vực doanh nghiệp tư nhân Việt Nam có bước phát triển ngoại mục Về khả tạo lợi nhuận, tính trung bình DNTN tạo khoảng 54 triệu đồng lợi nhuận/năm vào năm 2000 số tăng lên gấp năm lần, đạt 258 triệu đồng vào năm 2008 Một DNTN có mức tài sản trung bình 14 tỷ đồng mức doanh thu trung bình 17 tỷ đồng, tăng nhiều so với năm đầu thập kỷ Hiện tại, DNTN Việt Nam tồn tài chủ yếu quy mô nhỏ vừa Sự phát triển DNTN chưa xứng tầm với thuận lợi nên kinh tế Số lượng DNTN lớn cịn q ỏi doanh nghiệp quy mô vừa vắng bóng Trong báo cáo top 500 doanh nghiệp lớn VietNam Report VietNamNet công bố, vào năm 2009 có 28,9% số doanh nghiệp DNTN Còn danh sách 200 doanh nghiệp lớn UNDP cơng Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 13 13 Bài tập học kỳ - Mơn Luật thương mại Việt Nam-1 bố có 17 DNTN, phần lớn số doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa (4) Bên cạnh ưu đãi loại hình doanh nghiệp khác khơng phải DNTN mà đặc biệt ưu đãi Công ty Nhà nước tạo bất bình đẳng cạnh tranh doanh nghiệp, cản trở chế tự động đào thải kinh tế thị trường Theo điều tra Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (VCCI), đất đai trở ngại lớn đối doanh nghiệp tư nhân Cuộc điều tra mẫu 6.700 doanh nghiệp thực năm 2007 cho thấy: “Hơn 65% doanh nghiệp (nhất doanh nghiệp nhỏ vừa) cho biết mở rộng hoạt động kinh doanh dễ dàng tiếp cận đất đai hơn.” (5) Bên cạnh khả tiếp cận tín dụng DNTN yếu hạn chế Nguyên nhân tình trạng việc doanh nghiệp có tài sản chấp nhỏ, quy mơ doanh nghiệp pháp luật không cho phép phát hành chứng khốn Một số định hướng hồn thiện 2.1 Đối với cơng ty hợp danh Để hồn thiện hưn quy định pháp luật nâng cao hiệu hoạt động CTHD, cần có định hướng hoàn thiện sau: cần hủy bỏ việc ghi nhận CTHD có tư cách pháp nhân để pháp luật nước ta đảm bảo tính thống nhất, đồng thời phù hợp với nước khác xu tồn cầu hóa; cần quy định cụ thể loại công ty hợp danh; cần quy định rõ số vấn đề liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn; Luật cần nới lỏng quy định hoạt động cơng ty hợp danh theo cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu; cần sửa đổi quy định Luật không quán Cần sửa đổi thêm điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp theo hướng: () http://dddn.com.vn/20100127043134513cat81/doanh-nghiep-tu-nhan-10-nam-phat-trien-chatkhong-theo-kip-luong.htm 5() Trần Bình, Khu vực kinh tế tư nhân- Nguồn huyết mạch chưa khai thơng, tr.10 Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 14 14 Bài tập học kỳ - Mơn Luật thương mại Việt Nam-1 “thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng phạm vi số vốn cam kết góp vào công ty” 2.2 Đối vơi doanh nghiệp tư nhân Để góp phần tạo bình đẳng hoạt động kinh doanh tạo hội cho phát triển loại hình DNTN nói riêng khu vực kinh tế tư nhân nói chung, Nhà nước cần tạo hành lang pháp lý công bằng, bền vững, thực có hiệu thi hành thực tế Để thực mục tiêu đó, việc cần làm là: việc thay đổi nhận thức loại hình DNTN, sở hữu tư nhân; thống điều chỉnh công loại hình doanh nghiệp văn pháp luật, bên cạnh Luật Doanh nghiệp; tổ chức kiểm tra có biện pháp để đảm bảo thực quy định thực tế Có vậy, tạo mơi trường pháp lý bình đẳng, tự bền vững cho doanh nghiệp kinh tế thị trường hội nhập toàn cầu KẾT LUẬN Qua phân tích, đánh giá cơng ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân, thấy chế độ trách nhiệm vô hạn vừa lợi thế, đồng thời rủi ro lớn công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Đó lý công ty đối vốn với chế độ trách nhiệm hữu hạn lại ưa chuộng DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (tập 1), Nxb CAND, Hà Nội, 2006; Khoa luật Đại học quốc gia Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế (tập 1, Luật doanh nghiệp), Nxb ĐHQG, Hà Nội, 2006; Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình lí luận nhà nước pháp luật, Nxb CAND, Hà Nội, 2010; Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 15 15 Bài tập học kỳ - Môn Luật thương mại Việt Nam-1 Luật doanh nghiệp năm 2005; Nguyễn Thị Khế, Pháp luật hình thức tổ chức kinh doanh, Nxb Tư pháp, 2007; Nghị định Chính phủ số 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp; Trần Bình, Khu vực kinh tế tư nhân- Nguồn huyết mạch chưa khai thông; Một trang wedsite: -http://dddn.com.vn/20100127043134513cat81/doanh-nghiep-tu-nhan-10nam-phat-trien-chat-khong-theo-kip-luong.htm - http://www.hapi.gov.vn/portals/default.aspx?portalid=11 - http://sinhvienluat.vn/diendan/showthread.php?t=12357 - http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2008/02/12/23452/ Bùi Duy Bính- MSSV: 3551754- Lớp N01.TL2- Nhóm Page 16 16 ... nghiên cứu: ? ?Bình luận, đánh giá ưu điểm, hạn chế cơng ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân (với tư cách doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp) ”... DNTN vào hoạt động kinh doanh trên, nhận thấy loại hình có ưu điểm hạn chế riêng Những ưu điểm hạn chế CTHD DNTN với tư cách doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm tài sản vô hạn hoạt động kinh. .. nhân làm chủ - Tư cách pháp lý: Theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 DNTN khơng có tư cách pháp nhân II BÌNH LUẬN, ĐÁNH GIÁ ƯU ĐIỂM, HẠN CHẾ CỦA CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VỚI TƯ