II- Ngoại lệ: ỏp dụng phỏp luật cú hiệu lực sau thời điểm giao kết hợp đồng
57Dự thảo Luật bảo vệ người tiờu dựng (dự thảo lần 4) đó được đưa lờn mạng để lấy ý kiến người tiờu dựng tạ
điểm coi im lặng là đồng ý khụng phải lỳc nào cũng được cỏc luật gia chấp nhận. Trong cỏc Bộ Nguyờn tắc quốc tế về hợp đồng và cỏc tập quỏn hợp đồng thương mại quốc tếđều khụng xem sự im lặng là chấp nhận giao kết: “sự im lặng hoặc bất tỏc vi khụng mặc nhiờn cú giỏ trị một sự chấp nhận”,58 hoặc “Bản thõn sự im lặng hay bất tỏc vi khụng cú giỏ trị như một chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng”,59 hoặc “Im lặng hay bất tỏc vi tự thõn nú khụng phải là sự chấp nhận đề nghị”.60
Tuy vậy, cũng cú nhiều ý kiến bờnh vực cho việc cụng nhận sự im lặng là trả lời chấp nhận nếu cú kốm theo những điều kiện khỏc. Theo luật Phỏp, về nguyờn tắc, im lặng khụng được coi là chấp nhận giao kết hợp đồng vỡ “người ta khụng thể dựa vào sự im lặng để suy ra ý chớ chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng của bờn đú”, trừ một số trường hợp ngoại lệ do phỏp luật qui định hoặc do ỏn lệ thừa nhận.61 Trong ỏn lệở Mỹ, ban đầu, cỏc thẩm phỏn cũng khụng thừa nhận im lặng là đồng ý giao kết hợp đồng. Tuy vậy, đó cú một sự thay đổi tư duy của cỏc thẩm phỏn, sau khi Restatement
of Contracts được ban hành. Tại Đoạn 72 Restatement of Contracts cú đưa ra nguyờn tắc: “…khi người được đề nghị khụng trả lời một đề nghị thỡ sự im lặng hoặc khụng hành động của họ cú thể được xem như một sự chấp nhận… nếu người đề nghị xỏc
định được hoặc cú lý do để tin rằng sự đồng ý rừ ràng được biểu hiện bằng cỏch im lặng hoặc khụng hành động, và người được đề nghị giữ im lặng nghĩa là cú ý định chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng.” Với sự hiện diện của qui định này đó làm cho
“nguyờn tắc bất di bất dịch im lặng khụng phải là đồng ý trở nờn khú giải thớch thuyết phục”. 62
Khoản 2 Điều 404 BLDS 2005 cụng nhận im lặng là chấp nhận giao kết hợp đồng khi thỏa món hai điều kiện là cỏc bờn cú thỏa thuận trước, và cỏc bờn cú xỏc
định thời hạn trả lời nhưng hết thời hạn trả lời mà bờn được đề nghị vẫn im lặng. Xuất phỏt nguyờn tắc tự do giao kết hợp đồng, thiết nghĩ việc cụng nhận im lặng là chấp nhận giao kết hợp đồng nếu cỏc bờn cú thỏa thuận là cần thiết. Nhưng qui định này vẫn cũn hạn chế vỡ chưa dự liệu cỏc trường hợp sự im lặng chấp nhận giao kết hợp đồng do
phỏp luật qui định. Trong luật thực định, cú nhiều trường hợp sự im lặng được qui định là chấp nhận giao kết hợp đồng. Vớ dụ: qui định về trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng mua bỏn tài sản sau khi dựng thử: “…Trong thời hạn dựng thử, bờn mua cú thể
trả lời mua hoặc khụng mua; nếu hết thời hạn dựng thử mà bờn mua khụng trả lời thỡ coi nhưđó chấp nhận mua theo điều kiện đó thỏa thuận trước khi nhận vật dựng thử.”