15 ngày kể từ ngày bắt đầu hũa giả
3.2.1. Hoàn thiện cỏc quy định của phỏp luật về giải quyết tranh chấp thương mại thụng qua hũa giải ngoài tũa ỏn
chấp thương mại thụng qua hũa giải ngoài tũa ỏn
Về mặt xõy dựng quy phạm phỏp luật cũng cú hai quan điểm khỏc nhau. Một quan điểm cho rằng nờn luật húa tất cả cỏc mặt về vai trũ, địa vị phỏp lý của hũa giải, thể chế húa bằng cỏc quy định chi tiết về phương phỏp, thủ tục tiến hành hũa giải, tiờu chuẩn của hũa giải viờn, tiờu chuẩn và cỏch thức thành lập trung tõm hũa giải, cỏch thức đưa tranh chấp ra giải quyết hũa giải… Một số quan điểm khỏc cho rằng chỉ ghi nhận và đưa ra cỏc nguyờn tắc, quy trỡnh hũa giải, thực hiện cỏc hỗ trợ chớnh sỏch để hoạt động hũa giải phỏt triển, quan điểm này cho rằng việc quy định cứng nhắc về hũa giải sẽ làm giảm sự tự do của cỏc bờn trong tranh chấp, giảm đi ưu điểm và giỏ trị của hũa giải. Đõy chớnh là quan điểm xõy dựng phỏp luật Hoa Kỳ. Kể cả UMA và cỏc luật ADR tại Hoa Kỳ cũng khụng hề đưa ra bất cứ quy định nào về quỏ trỡnh, thủ tục hũa giải, mà chỉ là cỏc nguyờn tắc mang tớnh định hướng chung. Đõy cũng là quan điểm của việc xõy dựng phỏp luật hiện đại, trao quyền và cụng nhận quyền cho cỏc chủ thể.
Tuy nhiờn, việc ỏp dụng quan điểm lập phỏp trờn chỉ ỏp dụng hiệu quả đối với cỏc quốc gia phỏt triển và cú hệ thống phỏp luật ưu việt. Trong tỡnh hỡnh xó hội Việt Nam hiện tại việc ỏp dụng quan điểm nờu trờn sẽ rất dễ dẫn đến mõu thuẫn trong chớnh quỏ trỡnh giải quyết tranh chấp. Do vậy, theo quan điểm của tỏc giả, việc xõy dựng quy phạm phỏp luật chi tiết vẫn cần thiết gúp
phần tạo cơ sở phỏp lý cho việc hỡnh thành, phỏt việc giải quyết tranh chấp thương mại thụng qua hũa giải, gúp phần đỏp ứng nhu cầu thực tiễn hoạt động kinh doanh, thương mại, thực tiễn giải quyết tranh chấp ở Việt Nam. Thứ hai, đa dạng húa việc lựa chọn cỏc hỡnh thức giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại theo hướng linh hoạt, hiệu quả, gúp phần giảm tải cụng việc xột xử của tũa ỏn. Thứ ba, thể chế húa cam kết của Việt Nam trong khuụn khổ WTO về dịch vụ hũa giải, phự hợp với Luật mẫu về hũa giải thương mại quốc tế của UNCITRAL và điều kiện thực tiễn của Việt Nam.
Thứ nhất, quy định về hũa giải độc lập trong Luật tố tụng dõn sự 2004 sửa đổi năm 2011
Theo tỏc giả luận văn, cần quy định về việc cụng nhận hũa giải thương mại độc lập trong Chương II Những nguyờn tắc cơ bản và một chương riờng
về Hũa giải trong giải quyết tranh chấp dõn sự
Trong Chương II Những nguyờn tắc cơ bản cần xỏc định những vấn đề cú tớnh nguyờn tắc về hũa giải: i) Tũa ỏn khuyến khớch và cụng nhận kết quả hũa giải độc lập của cỏc đương sự; ii) Biờn bản hũa giải thành của cỏc đương sự được tũa ỏn ghi nhận như thỏa thuận mới của cỏc bờn thay thế cỏc thỏa thuận cũ.
Cần cú một chương dành riờng quy định về hũa giải trong Bộ luật tố tụng dõn sự vỡ việc hũa giải cú thể được tiến hành tại tũa ỏn hoặc được tiến hành độc lập, do đú việc hũa giải được tiến hành trong mọi giai đoạn tố tụng nờn khụng thể đưa những quy định này vào một chương đề cập một giai đoạn tố tụng nào đú. Cỏc quy định về hũa giải thương mại nờn được xếp là một số điều trong chương này.
Tại mục này cần phõn định rừ ràng khi nào hũa giải được tiến hành tại tũa ỏn. Biện phỏp tũa ỏn ủy thỏc cho cỏc trung tõm hũa giải tiến hành hũa giải. Theo ý kiến tỏc giả, đối với cỏc tranh chấp thương mại, tũa ỏn nờn ủy thỏc cho cỏc trung tõm hũa giải, hũa giải viờn tiến hành độc lập và cụng nhận biờn bản
hũa giải thành. Tũa ỏn chỉ cần xỏc định rừ những vụ việc dõn sự khụng được phộp tự hũa giải như yờu cầu tuyờn bố giao dịch vụ hiệu trong trường hợp bị phỏp luật cấm hoặc trỏi đạo đức xó hội.
Tũa ỏn cũng cần xỏc định cỏch thức ủy thỏc lại và tiờu chuẩn của hũa giải viờn, trung tõm hũa giải:
- Việc chuyển hồ sơ vụ việc hũa giải phải được sự đồng ý của đương sự. Trong trường hợp cỏc đương sự khụng đồng ý việc hũa giải diễn ra tại trung tõm hũa giải, tũa ỏn mới tiến hành hũa giải;
- Trong trường hợp vụ việc cú thể tỏch ra thành cỏc nội dung cú thể được hũa giải và cỏc nội dung khụng được phộp hũa giải thỡ một phần nội dung sẽ được ủy thỏc lại hũa giải, phần nội dung cũn lại được đưa ra giải quyết trong quỏ trỡnh tố tụng;
- Cỏc đương sự được tham gia ý kiến trong quỏ trỡnh tũa ỏn lựa chọn ủy thỏc hũa giải viờn, trung tõm hũa giải. tũa ỏn chỉ ủy thỏc cho hũa giải viờn, trung tõm hũa giải được sự đồng ý của cả hai bờn;
- Trong trường hợp cỏc bờn khụng đồng ý một hũa giải viờn độc lập tiến hành hũa giải, thỡ cỏc bờn cú quyền chỉ định hũa giải viờn cho mỗi bờn, tũa ỏn chỉ định một hũa giải viờn, và ủy thỏc cho Hội đồng hũa giải tiến hành hũa giải;
- Hũa giải viờn, hoặc trung tõm hũa giải phải khỏch quan, độc lập, khụng quyền và lợi ớch liờn quan đến tranh chấp, phải đảm bảo cú kinh nghiệm trong việc thực hiện vụ việc liờn quan đến nội dung tranh chấp.
Việc quy định này thể hiện sự cụng nhận và tụn trọng quyền tự chủ, tự quyết của cỏc bờn trong việc lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp. Sự cụng nhận là cần thiết trong bối cảnh xó hội đang cần thiết phải cú những lựa chọn giải quyết tranh chấp thay cho con đường tũa ỏn truyền thống.
Thứ hai, xõy dựng Nghị định về hũa giải thương mại
Nghị định hũa giải tranh chấp thương mại là khung phỏp lý chứa đựng cỏc quy định mang tớnh nguyờn tắc cho việc vận dụng vào thực tế, là cơ sở
cho việc ra đời cỏc tổ chức hũa giải, là căn cứ cho việc xõy dựng quy chế hũa giải. Nghị định ghi nhận phương phỏp trong hũa giải thương mại, xỏc lập cơ chế phối hợp giữa cỏc cơ quan tư phỏp đối với kết quả của thương lượng, hũa giải theo hướng thể hiện ý chớ, nguyện vọng của cỏc bờn, nếu một trong hai bờn khụng thực hiện thỡ cú quyền yờu cầu tũa ỏn cụng nhận và buộc thi hành bằng một quyết định cú hiệu lực của cơ quan tũa ỏn gúp phần giỳp cỏc bờn, hũa giải viờn giải quyết cỏc tranh chấp thương mại được hiệu quả. Việc xõy dựng cỏc quy định về hũa giải thương mại nờn được xõy dựng dưới quy chuẩn của Nghị định, bởi việc xõy dựng Nghị định hũa giải thương mại. Nghị định về Hũa giải thương mại cần đề cập đến một số vấn đề cơ bản như: Phạm vi hũa giải thương mại; nguyờn tắc hoạt động hũa giải thương mại; cỏc hỡnh thức hũa giải; hũa giải viờn; tổ chức cung cấp dịch vụ hũa giải thương mại; trỡnh tự, thủ tục tiến hành hũa giải; quản lý về tổ chức, hoạt động hũa giải. Tỏc giải luận văn xin đúng gúp một số cỏc ý kiến để hoàn thiện Nghị định về hũa giải thương mại như sau:
Về nguyờn tắc hũa giải, cần quy định về cỏc nguyờn tắc trong việc hũa giải tranh chấp kinh tế một cỏch đầy đủ hơn. Việc cỏc bờn tham gia tranh chấp hiểu rừ, nắm vững, và ỏp dụng chớnh xỏc cỏc nguyờn tắc hũa giải giữ vai trũ quyết định sự thành cụng của hoạt động hũa giải cỏc tranh chấp kinh tế, thương mại. Cỏc văn bản phỏp luật hiện hành khụng cú quy định nào về nguyờn tắc hũa giải cỏc tranh chấp thương mại ngoài tũa ỏn. BLDS 2005, Bộ luật tố tụng dõn sự 2004 sửa đổi 2011 và cỏc luật khỏc quy định chung hoạt động dõn sự núi chung và hũa giải tranh chấp giữa cỏc đương sự chỉ cần tuõn theo hai nguyờn tắc cơ bản:
- Tụn trọng sự tự nguyện của cỏc đương sự, khụng bắt buộc, ỏp đặt cỏc đương sự.
- Nội dung của sự thỏa thuận giữa cỏc đương sự khụng trỏi phỏp luật, đạo đức xó hội.
Tỏc giả luận văn cho rằng, cỏc nhà làm luật cần quy định về cỏc nguyờn tắc giải quyết tranh chấp kinh tế bằng thủ tục hũa giải một cỏch đầy đủ hơn. Những nguyờn tắc đú cú thể là:
- Tụn trọng quyền tự định đoạt của cỏc bờn tranh chấp.
- Việc hũa giải cỏc tranh chấp kinh tế ngoài tũa ỏn phải bảo đảm tớnh khỏch quan, cụng bằng, hợp lý, khụng trỏi phỏp luật và khụng trỏi cỏc tập quỏn thương mại quốc tế.
- Bảo vệ uy tớn của cỏc bờn tranh chấp trờn thương trường, bảo toàn cỏc yếu tố bớ mật, bớ quyết kinh doanh trong quỏ trỡnh hũa giải.
- Kết quả hũa giải thành giữa cỏc bờn cú giỏ trị chung thẩm, cỏc bờn cú nghĩa vụ thi hành.
Bảo mật thụng tin là yếu tố cốt lừi thể hiện ưu thế của hũa giải so với cỏc phương thức giải quyết tranh chấp khỏc, vỡ vậy, cần được chỳ trọng và quy định hết sức chặt chẽ. Cỏc bờn tham gia hũa giải phải nắm vững và quỏn triệt cỏc nguyờn tắc này, khụng được vi phạm cỏc nguyờn tắc này. Cú như vậy thỡ thủ tục hũa giải cỏc tranh chấp kinh tế mới được thực hiện một cỏch thống nhất, đỳng phỏp luật và cú hiệu quả, gúp phần đỏng kể vào việc giải quyết cỏc tranh chấp kinh tế, thương mại trong nền kinh tế thị trường Việt Nam.
Về tiờu chuẩn, quyền và nghĩa vụ của hũa giải viờn, việc cụng nhận, chỉ định hũa giải viờn, chỳng ta cần tham chiếu tiờu chuẩn của trọng tài viờn, luật sư, thẩm phỏn, hũa giải viờn cơ sở của Việt Nam và quy định của một số nước về tiờu chuẩn của hũa giải viờn để xõy dựng tiờu chuẩn của hũa giải viờn phự hợp với điều kiện ở Việt Nam hiện nay. Phỏp luật Hoa Kỳ để cho cỏc bờn tự do quyết định hũa giải viờn, hũa giải viờn cũng khụng cú bất cứ yờu cầu đặc biệt nào ngoài việc tham gia từ 30-40 giờ đào tạo kỹ năng. Trờn thực tế, trong việc lựa chọn hũa giải viờn phỏp luật Hoa Kỳ hoàn toàn dành quyền tự quyết cho cỏc bờn trong tranh chấp. Việc hũa giải viờn đú cú đủ tiờu chuẩn hay khụng phụ thuộc vào kết quả của hoạt động hũa giải cú thành cụng và được cỏc bờn cụng
nhận. Theo phỏp luật Hoa Kỳ việc quy định về tiờu chuẩn hay danh sỏch cỏc hũa giải viờn là khụng cần thiết, chất lượng của một hũa giải viờn được đỏnh giỏ dựa trờn nhu cầu của cỏc tổ chức trong việc sử dụng hũa giải viờn đú.
Tuy nhiờn, trong tỡnh hỡnh kinh tế Việt Nam chưa phỏt triển đồng đều, trỡnh độ giải quyết tranh chấp của cỏc cỏ nhõn chưa được hoàn thiện, việc quy định cụ thể về tiờu chuẩn của hũa giải viờn là cần thiết. Hũa giải viờn trước hết cần đảm bảo về phẩm chất đạo đức, uy tớn, tớnh độc lập, vụ tư, khỏch quan; thứ hai cần đảm bảo về trỡnh độ chuyờn mụn cú đầy đủ hiểu biết phỏp luật, kinh doanh, thương mại và cỏc lĩnh vực khỏc; thứ ba về kỹ năng hũa giải, hũa giải viờn cần được trang bị kỹ năng cơ bản trước khi trở thành hũa giải viờn và được bồi dưỡng thường xuyờn về kỹ năng trong quỏ trỡnh hoạt động. Việt Nam cũng cú thể vận dụng kinh nghiệm của phỏp luật Hoa Kỳ trong việc ưu tiờn cho cỏc luật sư, thẩm phỏn tham gia quỏ trỡnh hũa giải với vai trũ hũa giải viờn. Bờn cạnh cỏc tiờu chuẩn, Nghị định hũa giải thương mại cũng cần quy định cỏc quyền và nghĩa vụ của hũa giải viờn bao gồm: nghĩa vụ bảo vệ bớ mật thụng tin; hũa giải viờn khụng thể đảm nhiệm vai trũ đại diện hay tư vấn cho một trong cỏc bờn; hũa giải viờn cũng khụng được cú cỏi quyền và lợi ớch liờn quan đến cỏc bờn trong tranh chấp. Việc cụng nhận, chỉ định hũa giải viờn, do cỏc tổ chức hũa giải lựa chọn, lập danh sỏch hũa giải viờn hoặc thụng qua một cơ quan nhà nước cụng nhận tư cỏch hũa giải viờn phự hợp với điều kiện của Việt Nam.
Về tổ chức và hoạt động của cỏc tổ chức cung cấp dịch vụ hũa giải thương mại, cỏc tiểu bang của Hoa Kỳ cú nhiều trung tõm hũa giải cỏc tranh chấp thương mại được xõy dựng và hoạt động cú hiệu quả. Việt Nam cũng đang tiến hành việc hội nhập kinh tế khu vực và quốc tế, tham khảo, học tập cỏc kinh nghiệm tốt của thế giới trong nhiều lĩnh vực. việc xõy dựng cỏc Trung tõm hũa giải tranh chấp thương mại ở Việt Nam là nhu cầu bức xỳc của cỏc nhà kinh doanh hiện nay.
Về địa vị phỏp lý của tổ chức hũa giải thương mại, cú thể cõn nhắc một vài mụ hỡnh sau đõy:
- Tổ chức hũa giải thương mại cú tư cỏch độc lập: Trung tõm hũa giải thương mại ở cấp quốc gia hoặc cỏc Trung tõm hũa giải thương mại được thành lập ở cỏc địa phương cú đủ điều kiện nhất định;
- Bộ phận hũa giải được thành lập trực thuộc cỏc Trung tõm trọng tài hiện cú ở Việt Nam;
- Mụ hỡnh khỏc phự hợp với điều kiện của Việt Nam: Ngoài tổ chức chuyờn cung cấp dịch vụ hũa giải thương mại, cú quan điểm cho rằng nờn cho phộp một số tổ chức khỏc (hiệp hội, doanh nghiệp...) cũng được tiến hành hũa giải khi cú đủ điều kiện về nhõn lực, về căn cứ hũa giải.
Về việc thành lập, đăng ký hoạt động của tổ chức hũa giải thương mại. Trờn cơ sở tham khảo cỏch thức thành lập tổ chức hũa giải theo phỏp luật hiện hành của Hoa Kỳ và cỏch thức thành lập, hoạt động của tổ chức hũa giải thương mại tại một số nước khỏc, việc thành lập, đăng ký hoạt động của tổ chức hũa giải thương mại cần thể hiện theo hướng đơn giản về thủ tục hành chớnh và đề cao tớnh chất tự quản, tự chịu trỏch nhiệm của tổ chức hũa giải.
Về trỡnh tự, thủ tục hũa giải, trong phỏp luật hiện hành chưa cú điều khoản nào quy định về thủ tục cụ thể khi tiến hành hũa giải. Khiếm khuyết trờn của phỏp luật hiện hành đó làm cho cỏc bờn gặp lỳng tỳng trong việc tiến hành hũa giải và hiệu quả của hoạt động hũa giải khụng cao. Để khắc phục thiếu sút này, trong Nghị định hũa giải thương mại tương lai cần quy định rừ về thủ tục tiến hành hũa giải với những điểm chủ yếu sau đõy:
- Khi tiến hành hũa giải, hũa giải viờn phải giới thiệu thành phần tham gia hũa giải.
- Việc hũa giải phải lập thành biờn bản. Biờn bản hũa giải phải thể hiện đầy đủ cỏc ý kiến và quan điểm của cỏc bờn tham gia tranh chấp. Nếu việc hũa giải thành thỡ phải lập biờn bản hũa giải thành, trong đú ghi rừ những
thỏa thuận của cỏc bờn tranh chấp. Nếu hũa giải khụng thành thỡ lập biờn bản hũa giải khụng thành và ghi rừ lý do.
- Biờn bản hũa giải phải cú đầy đủ chữ ký hoặc điểm chỉ (đối với người khụng biết chữ) của cỏc đương sự cú mặt trong buổi hũa giải và chữ ký của người lập biờn bản. Hũa giải viờn hoặc cỏc thành viờn của Hội đồng hũa giải phải ký tờn vào biờn bản hũa giải.
Ngoài ra, một số vấn đề cơ bản cần lưu ý trong trỡnh tự, thủ tục tiến hành hũa giải:
Về căn cứ tiến hành hũa giải, thỏa thuận hũa giải được ký kết giữa cỏc bờn trước hay sau khi phỏt sinh tranh chấp (điều khoản lựa chọn giải quyết tranh chấp bằng hũa giải) là căn cứ bắt buộc trong việc giải quyết tranh chấp bằng hoặc giải và/hoặc nghĩa vụ phỏt sinh theo phỏp luật hoặc theo yờu cầu hay đề nghị của tũa ỏn, Hội đồng trọng tài hay của một cơ quan nhà nước cú thẩm quyền.
Về thủ tục tiến hành hũa giải, cỏc bờn tiến hành hũa giải bắt đầu thủ