nghiên cứu về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán

Để bảo đảm cho thị trường chứng khoán được vận hành an toàn, có hiệu quả, công khai, công bằng, bảo vệ được quyền và lợi ích hợp pháp của các cá nhân, tổ chức tham gia thị trường và duy

KHOA LUẬT -š›&š› -

LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP NIÊN KHÓA: 2008 - 2012

TÊN ĐỀ TÀI:

NGHIÊN CỨU VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP

TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN

Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện:

Cần Thơ, 04/2012

LỜI CẢM ƠN

š›&š›

Trong suốt quá trình học tập và hoàn thành luận văn tốt ngiệp, người viết đã nhận được rất nhiều sự giúp đỡ, hướng dẫn tận tình của quý thầy cô trường Đại học Cần Thơ

Đầu tiên, người viết xin bày tỏ lòng tri ân sâu sắc đến cha, mẹ đã có công sinh thành, dưỡng dục để người viết có được ngày hôm nay!

Người viết xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Tiến sĩ Lê Thị Nguyệt Châu đã dành nhiều thời gian giúp đỡ và hướng dẫn tận tình để người viết hoàn thành luận văn này!

Xin chân thành gửi lời cảm ơn đến quý thầy cô trường Đại học Cần Thơ, đặc biệt là quý thầy cô Khoa Luật đã tận tình dạy bảo người viết trong suốt thời gian học tập tại trường!

Xin chân thành cảm ơn Ban Giám Hiệu trường Đại học Cần Thơ đã tạo rất nhiều điều kiện đề người viết học tập và hoàn thành tốt khóa học!

Sau cùng, người viết cũng xin gửi lời cảm ơn đến bạn bè đã cùng đồng hành, động viên, khuyến khích người viết trong suốt thời gian qua để người viết hoàn thành luận văn này được tốt hơn!

Mặc dù đã có nhiều cố gằng hoàn thiện luận văn bằng tất cả sự nhiệt tình và năng lực của mình, tuy nhiên chắc chắn sẽ không thể tránh khỏi những thiếu sót nhất định, rất mong nhận được ý kiến đóng góp quý báo của quý thầy cô và các bạn

Trân trọng kính chào!

Sinh viên thực hiện

NGUYỄN ANH PHƯƠNG

NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN PHẢN BIỆN

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

MỤC LỤC

MỤC LỤC 1

PHẦN MỞ ĐẦU 3

CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ TRANH CHẤP VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN 6

1.1 Tranh chấp trên thị trường chứng khoán 6

1.1.1 Khái niệm 6

1.1.2 Nguyên nhân phát sinh tranh chấp 9

1.1.3 Phân loại 11

1.1.4 Sự cần thiết phải giải quyết tranh chấp 14

1.1.5 Chủ thể có quyền và nghĩa vụ liên quan đến tranh chấp 16

1.2 Giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán 20

1.2.1 Khái niệm giải quyết tranh chấp 20

1.2.2 Nguyên tắc giải quyết tranh chấp 21

1.2.3 Hình thức giải quyết tranh chấp 23

1.2.4 Cơ quan, tổ chức có thẩm quyền giải quyết tranh chấp 26

CHƯƠNG 2: NỘI DUNG, THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ ĐỀ XUẤT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN 30

2.1 Cơ sở pháp lý của việc giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán 30

2.2 Thẩm quyền trong giải quyết tranh chấp 32

2.2.1 Hình thức thương lượng 32

2.2.2 Hình thức hòa giải hòa giải 34

2.2.3 Hình thức trọng tài 38

2.2.4 Hình thức tòa án 40

2.3 Quy trình giải quyết tranh chấp 45

2.3.1 Quy trình giải quyết tranh chấp bằng hòa giải 45

2.3.2 Quy trình giải quyết tranh chấp bằng trọng tài 50

2.3.3 Quy trình giải quyết tranh chấp bằng tòa án 54

2.4 Hình thức phán quyết và biện pháp xử lý của cơ quan có thẩm quyền 58

2.4.1 Phán quyết của trọng tài 59

2.4.2 Phán quyết của tòa án 61

2.5 Yêu cầu của việc hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán 62

2.6 Một số đề xuất cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán 66

2.6.1 Quy định rõ về việc xác định thiệt hại để xác định trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong các vụ tranh chấp 66

2.6.2 Nâng cao hiệu lực của biên bản hòa giải thành nhằm phát huy ưu điểm của phương thức hòa giải 69

2.6.3 Hợp lý hóa thủ tục giải quyết bằng tòa án đối với các tranh chấp phát sinh trên thị trường chứng khoán 71

2.6.4 Tăng cường hoạt động thanh tra, giám sát của Ủy ban Chứng khoán Nhà nước đối với thị trường chứng khoán 72

2.6.5 Nâng cao vai trò hoạt động của các trung tâm trọng tài và thành lập trung tâm trọng tài trong lĩnh vực chứng khoán 74

2.6.6 Chuẩn hóa đội ngũ cán bộ thành viên tham gia công tác giải quyết tranh chấp 75

2.6.7 Nâng cao trình độ hiểu biết của công chúng về pháp luật liên quan đến tranh chấp và giải quyết tranh chấp 76

KẾT LUẬN 78

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 79

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Trong sự nghiệp công nghiệp hóa - hiện đại hóa đất nước, vấn đề lớn nhất đặt lên hàng đầu đó là cung ứng nguồn vốn cho nền kinh tế và thị trường chứng khoán chính là giải pháp cho vấn đề này Việc ra đời thị trường chứng khoán Việt Nam vào tháng 07 năm 2000 được coi như một mốc phát triển quan trọng và tất yếu của hệ thống tài chính hiện đại Phát triển và đảm bảo sự ổn định của thị trường chứng khoán luôn là mối quan tâm hàng đầu của các quốc gia trên thế giới bởi thị trường chứng khoán giúp khơi thông các nguồn vốn trong xã hội và phân bổ một cách có hiệu quả các nguốn vốn này vào những dự án đầu tư mang lại hiệu quả kinh tế cao nhất Tuy nhiên, một thị trường chứng khoán sẽ không thể đóng vai trò là trung tâm huy động và phân bổ nguồn vốn có hiệu quả cho nền kinh tế khi các nhà đầu tư, kinh doanh không có niềm tin vào thị trường này hay nói cách khác là tiền bạc và các quyền lợi gắn liền của họ không được tôn trọng và bảo vệ

Để bảo đảm cho thị trường chứng khoán được vận hành an toàn, có hiệu quả, công khai, công bằng, bảo vệ được quyền và lợi ích hợp pháp của các cá nhân, tổ chức tham gia thị trường và duy trì được sự cạnh tranh lành mạnh trên thị trường thì mọi quan hệ phát sinh trong lĩnh vực này đều cần phải có sự điều chỉnh của pháp luật, phải

có một khung pháp lý đồng bộ cho hoạt động của thị trường

Trong những năm qua, các cơ quan nhà nước đã có nhiều cố gắng trong việc xây dựng khung pháp lý đồng bộ cho hoạt động của thị trường Bên cạnh việc xây dựng các văn bản pháp quy để điều chỉnh các quan hệ phát sinh trên các lĩnh vực phát hành, kinh doanh, dịch vụ chứng khoán… thì việc kịp thời ban hành các quy định về giải quyết tranh chấp trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán là một tất yếu khách quan Hoạt động quản lý, phát hành, kinh doanh, dịch vụ chứng khoán chỉ thực sự có hiệu quả và thị trường chứng khoán chỉ hoạt động an toàn, công bằng khi những tranh chấp trên thị trường chứng khoán được giải quyết kịp thời

Thực tiễn cho thấy có rất nhiều vấn đề có thể nảy sinh tranh chấp trong hoạt động chứng khoán như: việc thực hiện hợp đồng đã cam kết giữa công ty chứng khoán với nhà đầu tư; các hoạt động về cầm cố, thế chấp với thành viên lưu ký; hoạt động ủy quyền giữa nhà đầu tư với công ty chứng khoán hoặc giữa những nhà đầu tư với nhau… Hiện nay, pháp luật về giải quyết tranh chấp trong lĩnh vực chứng khoán mới chỉ đặt ra những quy định chung nhất Do vậy, việc tìm ra giải pháp cho việc hoàn thiện các quy định về giải quyết tranh chấp nói chung và tranh chấp trong lĩnh vực chứng khoán nói riêng là một nhiệm vụ rất quan trọng cho cả trước mắt và lâu dài trong quá trình phát

triển thị trường chứng khoán Việt Nam Vì vậy, người viết chọn đề tài “Nghiên cứu về

giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán” để làm luận văn tốt nghiệp của

mình nhằm góp phần vào sự phát triển ổn định và bền vững của thị trường chứng khoán Việt Nam trong thời buổi hội nhập kinh tế

2 Mục tiêu nghiên cứu

Đề tài “Nghiên cứu về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán”

nhằm tìm hiểu những quy định cụ thể của pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán đồng thời tìm ra những vướng mắc, bất cập của pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán Từ đó, người viết đưa ra những ý kiến đóng góp nhằm mục tiêu hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán, góp phần bảo vệ được quyền và lợi ích hợp pháp của những chủ thể tham gia thị trường, làm cho thị trường chứng khoán hoạt động công bằng, công khai, minh bạch, thông qua đó tạo lực hút thu hút, phân bổ nguồn vốn có hiệu quả cho nền kinh tế, trở thành một kênh huy động vốn trung và dài hạn hiệu quả, lành mạnh

3 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện đề tài này, người viết đã sử dụng phương pháp phân tích tổng hợp, phương pháp so sánh, phương pháp phân tích luật viết Thông qua các hình thức như: thu thập thông tin, tài liệu của các văn bản quy phạm pháp luật, các giáo trình của các trường đại học, của các chuyên gia kinh tế và các thông tin tham khảo trên Internet, các tạp chí chuyên ngành

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đề tài tập trung nghiên cứu về các quy định của pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán Việt Nam

Trong phạm vi đề tài, người viết chỉ giới hạn phạm vi nghiên cứu trong nội dung các quy định của pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán Việt Nam kể từ khi thị trường chứng khoán chính thức đi vào hoạt động cho đến nay (từ

ngày 28/07/2000 cho đến nay)

Chương 2: Nội dung, thực trạng pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán và một số đề xuất

Người viết tập trung trình bày, phân tích những quy định của pháp luật chứng khoán và pháp luật có liên quan điều chỉnh thẩm quyền trong giải quyết tranh chấp, quy trình giải quyết tranh chấp, hình thức phán quyết và biện pháp xử lý của cơ quan có thẩm quyền, kèm theo những phân tích đó là những vướng mắc, thực trạng của những quy định này Để từ đó nhìn thấy được những khiếm khuyết của luật trong việc quy định và điều chỉnh vấn đề giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán, làm cơ sở

để người viết trình bày những yêu cầu đặt ra đối với việc hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán hiện nay và đưa ra một số đề xuất nhằm hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán

CHƯƠNG 1

LÝ LUẬN CHUNG VỀ TRANH CHẤP VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP

TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN

1.1 Tranh chấp trên thị trường chứng khoán

Thuật ngữ “tranh chấp” được hiểu là sự bất đồng chính kiến, xung đột lợi ích giữa các chủ thể khi tham gia vào các quan hệ pháp luật Tranh chấp hiểu theo nghĩa chung nhất dưới góc độ pháp lý là những xung đột, bất đồng về quyền và nghĩa vụ của các chủ thể khi tham gia vào các quan hệ pháp luật[1]

Với tiêu chí cơ bản giải quyết tranh chấp trên TTCK, nhiệm vụ quan trọng đặt ra cho nhà nghiên cứu và các chuyên gia là phải xác định được đầy đủ nội hàm “tranh chấp trên TTCK” Việc xác định này có ý nghĩa rất quan trọng trong quá trình giải quyết tranh chấp Trước hết, xác định tiêu chí nhận diện tranh chấp trên TTCK để phân biệt với các khiếu nại hành chính về chứng khoán Thứ hai, khi đã xác định là tranh chấp TTCK, các chủ thể có liên quan dễ dàng xác định cơ quan có thẩm quyền giải quyết tranh chấp và trình tự tố tụng phù hợp

1

TS Dương Nguyệt Nga, Các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại theo pháp luật Việt Nam trong thời kỳ hội nhập kinh tế quốc tế, tạp chí Tòa án nhân dân số 16/2007, Trg.04

Luật hiện hành quy định “Tranh chấp phát sinh trong hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán tại Việt Nam có thể được giải quyết thông qua thương lượng, hoà giải hoặc yêu cầu trọng tài hoặc toà án giải quyết theo quy định của pháp luật” [2] Nhưng như thế nào được gọi là tranh chấp trong hoạt động chứng khoán thì luật vẫn chưa có quy định cụ thể Thiết nghĩ, đó cũng là điều hiển nhiên vì có lẻ do tính đa dạng, phức tạp trong các mối quan hệ được thiết lập giữa các chủ thể trên loại thị trường đặc biệt này nên nhà làm luật không thể liệt kê cụ thể các tranh chấp có thể phát sinh

Như vậy, nếu căn cứ vào quy định luật hiện hành thì không thể làm rõ được thuật ngữ “tranh chấp trên TTCK” và loại tranh chấp này có thể sẽ có nhiều quan điểm nhận diện khác nhau

Theo TS Đinh Dũng Sĩ cho rằng: “tranh chấp về chứng khoán không chỉ có các tranh chấp về mua bán chứng khoán mà còn có nhiều tranh chấp khác về sở hữu, về phát hành, về quản lý, về giám sát ” Nhưng TS Phạm Thị Giang Thu nhận xét về cách nhìn nhận tranh chấp này là “rộng” bởi lẽ bao hàm cả nội dung liên quan đến quản

lý nhà nước, kiểm tra, giám sát Nếu coi đó là tranh chấp thì các tranh chấp này không chỉ đơn thuần là tranh chấp kinh tế[3]

Theo người viết, tranh chấp phát sinh trên TTCK là một trong những loại tranh chấp về kinh tế (kinh doanh, thương mại) chỉ xuất hiện khi TTCK ra đời và các tranh chấp này rất đa đạng như: tranh chấp giữa công ty chứng khoán với khách hàng, giữa các công ty chứng khoán thành viên với nhau, tranh chấp giữa công ty chứng khoán với

tổ chức phát hành… Các tranh chấp này liên quan đến rất nhiều lĩnh vực như phát hành, kinh doanh, giao dịch chứng khoán Trong mỗi loại tranh chấp này lại được biểu hiện dưới các hình thức khác nhau Ví dụ như tranh chấp giữa công ty chứng khoán với khách hàng có các tranh chấp về việc không tách bạch nguồn tiền và chứng khoán của khách hàng với tài sản của công ty, không ưu tiên thực hiện lệnh mua, bán của khách hàng trước lệnh mua, bán của công ty…

2

Luật chứng khoán 2006 (Đã dược sửa đổi, bổ sung một số điều bằng uật số 62/2010/QH12) (sau đây

gọi là Luật chứng khoán 2006)

3

TS Phạm Thị Giang Thu, Hoàn thiện pháp luật giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán, Tạp chí Luật học số 03/2002, NXB Đại học luật Hà Nội, Trg.43

Xét về mặt lý thuyết, tranh chấp về chứng khoán tuy có nhiều điểm tương đồng với hầu hết các loại tranh chấp trong lĩnh vực khác Nhưng ở mức khái quát, có thể nhận diện tranh chấp này thông qua một số dấu hiệu mang tính đặc trưng sau:

Thứ nhất, về phạm vi chủ thể: Chủ thể của tranh chấp trên TTCK phải là các tổ

chức, cá nhân tham gia TTCK Tổ chức, cá nhân được coi là tham gia TTCK khi họ thực hiện một số hoạt động mà theo quy định của pháp luật những hoạt động đó chỉ được phép diễn ra trên TTCK Các chủ thể này bao gồm:

† Tổ chức phát hành thực hiện hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng

Đó là các tổ chức cần vốn và thực hiện huy động vốn thông qua việc cung cấp các chứng khoán - hàng hóa của TTCK Thông thường tổ chức phát hành gồm: Chính phủ

và chính quyền địa phương là nhà phát hành các trái phiếu chính phủ và trái phiếu địa phương; doanh nghiệp là nhà phát hành các cổ phiếu và trái phiếu doanh nghiệp; các tổ chức tài chính là nhà phát hành các công cụ tài chính như: các trái phiếu, chứng chỉ thụ hưởng… phục vụ cho hoạt động của họ[4]

† Tổ chức kinh doanh chứng khoán: bao gồm công ty chứng khoán và công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán thực hiện một số nghiệp vụ như: môi giới, tự doanh, bảo lãnh phát hành, quản lý danh mục đầu tư, quản lý quỹ đầu tư chứng khoán

† Nhà đầu tư gồm các tổ chức, cá nhân thực hiện hoạt động đầu tư vào TTCK thông qua việc mua và bán chứng khoán nhằm mục đích kiếm lời;

† Ngân hàng giám sát, ngân hàng chỉ định thanh toán;

† Tổ chức lưu ký chứng khoán;

† Trung tâm (Sở) giao dịch chứng khoán và các thành viên (các công ty chứng khoán)

Thứ hai, về đối tượng tranh chấp Đối tượng tranh chấp trên TTCK là quyền và

lợi ích giữa các chủ thể có được do TTCK Đối tượng của tranh chấp trên TTCK bao gồm hai nhóm: Nhóm thứ nhất bao gồm các quyền và lợi ích phát sinh trên TTCK dựa trên cơ sở sự thỏa thuận của các bên, thường được ghi nhận trong các bản hợp đồng do các bên ký kết như hợp đồng bảo lãnh phát hành chứng khoán, hợp đồng tư vấn chứng

4

TS Bạch Đức Hiển, Giáo trình Thị trường chứng khoán, NXB Tài chính 2008, Trg.22

khoán… Nhóm thứ hai bao gồm các quyền và lợi ích mặc nhiên phát sinh giữa các chủ thể tham gia TTCK trên cơ sở quy định của pháp luật

Thứ ba, về giá trị của tranh chấp Không giống như việc xác định giá của các

hàng hóa giao dịch trên các loại thị trường thông thường, giá trị của chứng khoán phụ thuộc vào nhiều yếu tố khác như thông tin thị trường, tâm lý của nhà đầu tư, tình hình kinh tế, chính trị… và quan trọng hơn, giá chứng khoán thường không ổn định Do vậy, việc xác định giá trị của tranh chấp (nếu có) phát sinh trên TTCK hoàn toàn không dễ dàng nếu xuất phát từ thời điểm, tiêu chí đánh giá khác nhau Nhìn chung, các tranh chấp xảy ra trên TTCK thường liên quan đến việc một bên bị thiệt hại do sự biến động giá chứng khoán có chủ ý từ bên kia

Từ những nhận định trên, có thể kết luận: “tranh chấp trên thị TTCK là những

xung đột về quyền và lợi ích phát sinh giữa các chủ thể khi tham gia TTCK và được thể hiện ra bên ngoài dưới dạng nhu cầu cần giải quyết thông qua hình thức nhất định theo quy định của pháp luật” Tranh chấp trên TTCK không bao gồm về việc khiếu nại,

khiếu kiện hành chính trên TTCK

1.1.2 Nguyên nhân phát sinh tranh chấp

Trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK, quan hệ pháp luật về tranh chấp chỉ phát sinh khi một trong hai bên chủ thể của không thực hiện đúng cam kết đã thỏa thuận (thường được thể hiện bằng hợp đồng) Việc không thực hiện đúng cam kết có thể do nhiều nguyên nhân khách nhau Đó có thể là nguyên nhân khách quan không phụ thuộc vào ý chí con người như: thiên tai, điều kiện thị trường thay đổi… hoặc cũng có thể là hành vi chủ quan của các bên như: cố tình không thực hiện đúng những điều khoản đã cam kết trong hợp đồng hoặc không thực hiện những điều đã cam kết…

Như vậy, tranh chấp xuất hiện bởi nhiều lý do khác nhau, cả nguyên nhân chủ quan và cả nguyên nhân khách quan Có thể phân tích một vài nguyên nhân sau đây:

Do sự thúc đẩy của lợi nhuận Có thể nhận thấy, nhà nước dù tham gia trên thị

trường nào đi chăng nữa thì mục tiêu lợi nhuận không được đặt ra trực tiếp, mà chủ yếu

để thực hiện các nhiệm vụ, chính sách của nhà nước trong giai đoạn nhất định Còn người dân, các nhà đầu tư, kinh doanh thì lại lấy mục tiêu lợi nhuận đặt lên hàng đầu và

hoạt động trên nguyên tắc “mạnh ai người nấy thắng” Và vì mục tiêu lợi nhuận họ có thể thực hiện các hành vi trái pháp luật, trái với quy luật của thị trường, xâm phạm tới quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể khác, đây là nguyên nhân chủ yếu dẫn đến tranh chấp

Sự hạn chế kiến thức pháp luật Không riêng gì TTCK, mà hầu hết trong các lĩnh

vực kinh doanh khác, không phải chủ thể nào khi tham gia hoạt động đầu tư, kinh doanh đều có thể nắm vững được những quy định của pháp luật, có những chủ thể không có khả năng hiểu và tiếp cận được với các quy định của luật, đặc biệt là những quyền và nghĩa vụ pháp lý cơ bản của họ Vì vậy, tranh chấp có thể xảy ra khi những chủ thể này tham gia đầu tư trên TTCK nhưng không “đầu tư” cho kiến thức pháp luật điều chỉnh các quan hệ của họ

Ý thức pháp luật chưa cao Nhìn chung, đa phần các nhà kinh doanh còn thiếu ý

thức pháp luật do coi trọng lợi ích của bản thân, chạy đua cạnh tranh, cố ý trốn tránh trách nhiệm khi sai phạm mà không thực hiện đúng quy định của pháp luật về kinh doanh Chính vì thế, việc phát sinh các tranh chấp là điều không tránh khỏi

Pháp luật vẫn còn nhiều khoảng trống Không thể phủ nhận rằng pháp luật vốn

có vai trò và bổn phận dẫn dắt hành vi xử sự của con người trong xã hội hướng tới sự thỏa mãn các nhu cầu riêng của từng chủ thể pháp luật cũng như các lợi ích chung mang tính cộng đồng[5] Pháp luật của Việt Nam nói riêng và các nước trên thế giới nói chung vẫn còn nhiều kẻ hở không thể bao quát hết được các quan hệ có thể xảy ra trong hoạt động kinh doanh, đặc biệt là đối với TTCK - một thị trường sôi động với các quan

hệ đa dạng, phức tạp Nếu các quy định của luật pháp chưa được đầy đủ, rõ ràng thì các chủ thể tham gia TTCK sẽ không có điều kiện để lựa chọn cách hành xử có lợi nhất cho mình hoặc sẽ gây bất lợi cho lợi ích của người khác, họ phải “bơi” trong một môi trường pháp lý kém chuẩn mực, thiếu tính định hướng chiến lược và chưa tương thích

với môi trường giao thương quốc tế đương đại Ví dụ như thuật ngữ biến động bất

thường, thuật ngữ này nếu không được giải thích và giới hạn phạm vi cụ thể sẽ dẫn đến

5

TS Nguyễn Văn Tuyến, Tính hiệu quả của Luật chứng khoán - sự tiếp cận từ góc độ kinh tế học pháp luật, Tạp chí Luật học số 08/2006, NXB Đại học luật Hà Nội, Trg.54

tình trạng các bên giải thích thuật ngữ theo hướng có lợi cho mình, đó chính là một trong những nguyên nhân dẫn đến tranh chấp

Chính vì những lý do đa dạng này mà tranh chấp giữa các nhà đầu tư, kinh doanh trên TTCK là đương nhiên xảy ra Vì vậy, pháp luật luôn hướng đến mục tiêu hạn chế nó, khắc phục hậu quả nó có thể xảy ra và pháp luật cho phép các bên tranh chấp có quyền lựa chọn những biện pháp khác nhau để giải quyết tranh chấp

1.1.3 Phân loại

Hoạt động chứng khoán diễn ra trên rất nhiều lĩnh vực như phát hành, kinh doanh, giao dịch chứng khoán Để những hoạt động này đạt hiệu quả, đòi hỏi các chủ thể tham gia phải thực hiện tốt các cam kết trong hợp đồng Tuy nhiên không phải lúc nào cũng như vậy, nếu một trong hai bên vì lý do khách quan hay chủ quan đã không thực hiện đúng hợp đồng, khi đó tranh chấp sẽ xảy ra Tranh chấp về hoạt động chứng khoán có rất nhiều loại:

† Căn cứ vào sự luân chuyển nguồn vốn:

Tranh chấp trên thị trường sơ cấp: là tranh chấp về quyền và lợi ích giữa các

chủ thể tham gia thị trường giao dịch các loại chứng khoán mới phát hành Tranh chấp trong giai đoạn này rất đa dạng, có thể liên quan tới các chủ thể tham gia vào phát hành

ra công chúng hoặc liên quan tới việc mua bán chứng khoán của nhà phát hành và các

cổ đông hiện hữu, tranh chấp đối với các chứng khoán phát hành riêng lẻ

Tranh chấp trên thị trường thứ cấp: là tranh chấp về quyền và lợi ích của các

chủ thể tham gia thị trường giao dịch chứng khoán đã được phát hành trên thị trường sơ cấp Thông thường, tranh chấp trên thị trường này được chia thành bốn nhóm Nhóm tranh chấp phát sinh giữa các nhà đầu tư với nhau; nhóm các tranh chấp phát sinh từ việc hỗ trợ cho hoạt động hỗ trợ cho việc giao dịch chứng khoán như: hoạt dộng đăng

ký, lưu ký, thanh toán, bù trừ, hoạt động giám sát của ngân hàng giám sát, hoạt động tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán; nhóm các tranh chấp phát sinh từ hoạt động kinh doanh, cung cấp dịch vụ của các tổ chức trung gian như: tư vấn, môi giới, tự doanh, quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, quản lý danh mục đầu tư chứng khoán; nhóm

các tranh chấp liên quan dến hoạt động của công ty có chứng khoán giao dịch trên thị trường thứ cấp

† Căn cứ vào phương thức hoạt động của thị trường:

Tranh chấp trên thị trường tập trung Xuất phát từ nguyên tắc trung gian của

thị trường tập trung, các chủ thể thực hiện giao dịch, hưởng các quyền có liên quan đến chứng khoán khác so với các giao dịch thông thường, làm cho nguy cơ xảy ra tranh chấp trong khoảng thời gian các chủ thể tham gia giao dịch lớn Thực tế trên TTCK trong thời gian qua cho thấy nhiều trường hợp, quyền lợi của các bên không đảm bảo, nếu không tự "thu xếp" được thì tranh chấp sẽ xảy ra, đa số các tranh chấp xảy ra giữa công ty chứng khoán với khách hàng là thường liên quan đến hoạt động tư vấn, môi giới chứng khoán

Tranh chấp ngoài thị trường tập trung Do đặc điểm của TTCK Việt Nam và

ngay cả tâm lý của các nhà đầu tư Việt Nam, giao dịch về chứng khoán ngoài thị trường tập trung sẽ tồn tại trong thời gian lâu dài và chiếm tỉ trọng không nhỏ trong tổng giá trị chứng khoán được giao dịch Nếu như các giao dịch tại thị trường tập trung còn có những chuẩn mực nhất định, có sự quản lý nhà nước ở mức độ nhất định thì giao dịch tại thị trường này có độ rủi ro cao, tính tự do thể hiện ở rất nhiều khía cạnh khác nhau Bằng những phân tích trên người viết muốn chỉ ra nguy cơ tiềm tàng của các tranh chấp liên quan đến chứng khoán tại bộ phận thị trường này Đời sống pháp lý liên quan đến chứng khoán ở TTCK Việt Nam đã chỉ ra rằng tranh chấp trên TTCK đầu tiên diễn ra liên quan đến thị trường riêng lẻ mà không phải là thị trường tập trung Trường hợp của công ty cổ phần Hữu Nghị, Ngân hàng cổ phần ACB đã cho chúng ta thấy điều đó

† Căn cứ vào chủ thể:

Thứ nhất, tranh chấp giữa nhà đầu tư với các tổ chức có liên quan

Do tính chất đa dạng trong các quan hệ được thiết lập giữa nhà đầu tư với các tổ chức có liên quan nên cũng có rất nhiều loại tranh chấp nảy sinh Các loại tranh chấp này gồm: tranh chấp về hợp đồng mở tài khoản giữa công ty chứng khoán với khách hàng; môi giới chứng khoán; tư vấn đầu tư chứng khoán… tranh chấp về quản lý danh

mục đầu tư; cầm cố chứng khoán

Thứ hai, tranh chấp giữa các tổ chức tham gia thị trường chứng khoán

Công ty chứng khoán có thể tranh chấp với công ty chứng khoán khác trong các hoạt động kinh doanh, môi giới, bảo lãnh phát hành (đồng bảo lãnh) khi tiến hành tự doanh; tranh chấp với với tổ chức lưu ký về quyền và lợi ích liên quan đến chứng khoán lưu ký… tranh chấp với ngân hàng chỉ định thanh toán trong trường hợp thực hiện các lệnh thanh toán

Công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán này tranh chấp với công ty quỹ đầu tư chứng khoán khác trong quá trình chuyển giao/chuyển nhượng hoạt động quản lý quỹ đầu tư; tranh chấp giữa công ty quản lý quỹ với công ty chứng khoán trong quá trình đặt mua, bán chứng khoán với tư cách là nhà đầu tư chuyên nghiệp… tranh chấp giữa công ty quản lý quỹ với ngân hàng giám sát về những yêu cầu hoặc kết luận của ngân hàng giám sát về quá trình quản lý quỹ của công ty quản lý quỹ

Tranh chấp về quyền và lợi ích giữa Trung tâm (Sở) giao dịch chứng khoán với các thành viên Khi tiến hành hoạt động chứng khoán, Trung tâm (Sở) giao dịch có thể gây ra thiệt hại cho các công ty thành viên hoặc có những hoạt động không đảm bảo lợi ích của hai bên, đó chính là nguy cơ gây ra tranh chấp giữa hai loại chủ thể này Ví dụ như tranh chấp giữa công ty chứng khoán trong hoạt động niêm yết chứng khoán tại các các Trung tâm (Sở) giao dịch

Thứ ba, tranh chấp giữa tổ chức phát hành với các tổ chức khác Có các tranh

chấp về thực hiện cam kết bảo lãnh phát hành chứng khoán hoặc đại lý phát hành; tranh chấp liên quan đến tư vấn phát hành chứng khoán… tranh chấp về quyền, lợi ích có liên quan đến các chứng khoán mà mà công ty chứng khoán tự doanh đang nắm giữ

Các loại tranh chấp khác Tranh chấp về hợp đồng giữa tổ chức phát hành trái

phiếu với đại diện người sở hữu trái phiếu; hợp đồng mở tài khoản giữa thành viên lưu

ký là ngân hàng và khách hàng… tranh chấp về hợp đồng mà một bên tham gia là các

tổ chức, cá nhân nước ngoài

Tranh chấp về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng Trong hoạt động chứng

khoán và TTCK có thể phát sinh những tranh chấp về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng Đó thường là thiệt hại do người của các pháp nhân gây ra trong khi thực hiện

nhiệm vụ được giao Về nguyên tắc thì sau khi pháp nhân đã bồi thường thiệt hại thì có quyền yêu cầu người có lỗi trong việc gây ra thiệt hại phải hoàn trả số tiền mà pháp nhân đã bồi thường cho người bị thiệt hại Thực tế, việc thực hiện nghĩa vụ này có thể phát sinh tranh chấp

1.1.4 Sự cần thiết phải giải quyết tranh chấp

TTCK là kênh huy động vốn trung và dài hạn thông qua trung gian chủ yếu phục

vụ cho nhu cầu đầu tư phát triển nền kinh tế, nó đóng vai trò thiết yếu trong việc huy động, phân phối và kiển soát vốn một cách có hiệu quả trong nền kinh tế hiện đại Đây

là thị trường phức tạp, hoạt động mang tính riêng biệt với các quy luật chi phối khá khắc nghiệt so với các thị trường khác Hoạt động của thị trường có thể ảnh hưởng toàn diện đến tình hình phát triển kinh tế, chính trị, xã hội của quốc gia và tùy thuộc vào trình độ phát triển nền kinh tế thị trường của mỗi nước sẽ có tác động, ảnh hưởng đến môi trường và thị trường quốc tế

Những ưu việt của TTCK là thông qua thị trường này Chính phủ, các doanh nghiệp và các tổ chức kinh tế có thể phát hành cổ phiếu, trái phiếu để huy động vốn cho sản xuất, kinh doanh, cho đầu tư phát triển, cho các nhu cầu khác của ngân sách nhà nước, khuyến khích tiết kiệm và đầu tư, phát triển thông qua thu nhập, lợi tức và giá cả

cổ phiếu, trái phiếu Thông qua TTCK, nhà đầu tư chứng khoán lựa chọn đầu tư khoản tiền tiết kiệm của mình vào những lĩnh vực kinh tế, những doanh nghiệp làm ăn có hiệu quả TTCK cũng thúc đẩy, khuyến khích cạnh tranh phát triển thông qua giá cả cổ phiếu, trái phiếu, từ đó doanh nghiệp tự điều chỉnh lại sản xuất kinh doanh Ngoài ra, TTCK còn là công cụ để tham gia hội nhập có hiệu quả vào nền kinh tế thế giới

Bên cạnh những ưu việt nêu trên, TTCK cũng có những mặt trái của nó Do TTCK là một thể chế tài chính bậc cao, rất nhạy cảm của nền kinh tế thị trường, luôn tiền ẩn rủi ro và bất ổn định nên mỗi hành vi vi phạm trên TTCK hay mỗi tranh chấp về quyền và lợi ích của nhà đầu tư nếu không được xử lý và giải quyết kịp thời sẽ góp phần làm mất ổn định thị trường dẫn đến thị trường bị chao đảo và sụp đổ Vì vậy, các nhà quản lý thị trường cần phải có biện pháp ngăn ngừa và hạn chế những khuyết tật, rủi ro của TTCK nhằm mục đích đảm bảo cho thị trường hoạt động an toàn, công bằng,

minh bạch và giảm thiểu rủi ro hệ thống, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu

tư

Vấn đề giải quyết tranh chấp phát sinh trong lĩnh vực chứng khoán đã được Luật chứng khoán ở một số nước quy định và đưa ra các hình thức, căn cứ giải quyết tranh chấp trong hoạt động kinh doanh chứng khoán như: Luật chứng khoán (1933), Luật giao dịch chứng khoán (1934), Luật chứng khoán Chính Phủ (1986), Luật Công ty,

Luật bảo vệ nhà đầu tư của Mỹ; Luật chứng khoán (1948 sửa đổi, bồ sung 1992), Luật

Tín thác đầu tư (1957), Luật Công ty (1971), Luật Quản lý tư vấn đầu tư chứng khoán

(1986) của Nhật Bản; Luật chứng khoán (1998 sửa đổi, bồ sung 2004) và Luật trọng tài

(1995) của Trung Quốc; Luật chứng khoán của Thái Lan, Luật chứng khoán của Hàn Quốc… Các luật này là cơ sở giải quyết tranh chấp trong tất cả các lĩnh vực kinh doanh, dịch vụ về chứng khoán

Ở Việt Nam, vấn đề giải quyết tranh chấp trong lĩnh vực thương mại được quy định tại Điều 29 Bộ luật Tố tụng Dân sự 2005 (BLTTDS), trong đó vấn đề giải quyết tranh chấp phát sinh trong lĩnh vực chứng khoán được quy định tạị Điều 131 Luật chứng khoán Những văn bản quy phạm pháp luật này chỉ mới dừng lại ở những quy định mang tính nguyên tắc, chung chung chưa rõ ràng, cụ thể

Thực tế các tranh chấp phát sinh trong lĩnh vực chứng khoán rất hay xảy ra và việc giải quyết các tranh chấp này ở các nước có TTCK thường gặp không ít khó khăn

do tính chất đặc thù của loại tranh chấp đó Nói chung, việc giải quyết tranh chấp trong lĩnh vực chứng khoán đòi hỏi phải được tiến hành nhanh gọn, kịp thời với thủ tục đơn giản, chặt chẽ, ít tốn kém chi phí và được tiến hành bởi một cơ quan có chuyên môn cao

về TTCK Vì vậy, việc tiến hành giải quyết các tranh chấp này nếu theo trình tự, thủ tục

và cơ quan giải quyết tranh chấp như đối với các tranh chấp thông thường khác thì sẽ không đáp ứng được yêu cầu

Thêm nữa, đối với các nhà đầu tư nước ngoài Khi tiến hành đầu tư vào Việt Nam, ngoài các yếu tố đảm bảo về mặt pháp lý cho hoạt động kinh hoanh, hiệu quả kinh doanh thì các chủ đầu tư cũng đặc biệt quan tâm đến việc giải quyết tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh Giải quyết tranh chấp nhanh chóng, có hiệu lực

mới bảo đảm quyền lợi chính đáng của họ, có như vậy mới tạo được lòng tin cho nhà đầu tư, từ đó thu hút được nhà đầu tư nước ngoài tham gia thị trường Việt Nam, góp phần phát triển nền kinh tế

Tóm lại, để tạo điều kiện cho TTCK hoạt động công bằng, công khai, minh bạch

và bảo vệ nhà đầu tư, tạo điều kiện để thúc đẩy, phát triển nền kinh tế, việc đặt ra những quy định cụ thể về giải quyết tranh chấp trong lĩnh vực chứng khoán và giải quyết nhanh chóng, kịp thời các tranh chấp này sẽ góp phần vào sự ổn định và phát triển của TTCK Đó là yêu cầu cần thiết và cấp bách trong thời kì hội nhập

1.1.5 Chủ thể có quyền và nghĩa vụ liên quan đến tranh chấp

Các chủ thể hoạt động trên TTCK rất đa dạng Bên cạnh những chủ thể là các cơ quan quản lý Nhà nước còn có các chủ thể là cá nhân, tổ chức trong và ngoài nước như: nhà đầu tư, tổ chức phát hành chứng khoán, công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ đầu tư, các công ty liên doanh… Tuy nhiên, chủ thể có quyền và nghĩa vụ liên quan đến tranh chấp chỉ là những cá nhân, tổ chức trong và ngoài nước tham gia trên thị trường

Cụ thể là:

Thứ nhất, nhóm chủ thể là nhà đầu tư

Luật chứng khoán được áp dụng chung cho tất cả các tổ chức, cá nhân trong nước và nước ngoài tham gia đầu tư và hoạt động trên TTCK Việt Nam, tuy nhiên, có quy định trường hợp Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên có quy định khác với quy định của Luật chứng khoán thì áp dụng Điều ước quốc tế đó[6]

Như vậy, theo khái niệm nêu trên thì nhà đầu tư có thể được hiểu là cá nhân, tổ chức trong và ngoài nước Tùy theo đối tượng đầu tư mà pháp luật quy định chế độ pháp lý khác nhau cho phù hợp để đảm bảo sự quản lý của Nhà nước và sự an toàn, bình đẳng của TTCK

· Đối với cá nhân:

Tư cách pháp lý của cá nhân trong nước có thể tham gia quan hệ mua bán, giao dịch chứng khoán hiện nay pháp luật chưa quy định cụ thể Nhưng theo quy định của

Bộ luật Dân sự 2005 thì người đủ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, có

6 Khoàn 2 Điều 3, Khoản 10 Điều 6 Luật chứng khoán 2006

thể tham gia vào các quan hệ pháp luật Ngoài ra, pháp luật còn quy định “trong trường hợp người từ đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi có tài sản riêng để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự thì có thể tự mình xác lập, thực hiện giao dịch dân sự mà không cần phải có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác”[7] Như vậy, theo quy định luật thì đương nhiên người đủ 18 tuổi có quyền tham gia vào các giao dịch chứng khoán, còn người từ đủ 15 tuổi đến 18 tuổi nếu có tài sản riêng đảm bảo thì cũng có thể tham gia vào các quan hệ này

Tư cách pháp lý của cá nhân nước ngoài tham gia vào các quan hệ pháp luật dân

sự hiện nay luật cũng chưa có quy định cụ thể (trừ một số Hiệp định về tương trợ tư pháp được ký kết giữa Việt Nam và một số nước) Việc xác định cá nhân nước ngoài tham gia đầu tư trên TTCK được quy định tại Quy chế hoạt động của nhà đầu tư nước ngoài trên thị trường chứng khoán Việt Nam (Ban hành kèm theo Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 24/08/2008 của Bộ trưởng Bộ Tài chính), theo đó nhà đầu tư nước ngoài là cá nhân được xác định là người có quốc tịch nước ngoài, cư trú tại nước ngoài hoặc tại Việt Nam, bao gồm cả người gốc Việt Nam có quốc tịch nước ngoài Tuy nhiên, trên thực tế, cá nhân muốn tham gia trước hết họ phải có đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi của nước sở tại

· Đối với tổ chức:

Tổ chức trong nước tham gia đầu tư trên thị trường chứng khoán trước hết phải

là pháp nhân (theo quy định của Luật dân sự hoặc Luật thương mại) Theo quy định của

Bộ luật Dân sự 2005, để được công nhận là pháp nhân phải có đủ 4 điều kiện:

Khoản 2 Điều 20 Bộ luật Dân sự 2005

8 Điều 84 Bộ luật Dân sự 2005

Theo tinh thần của Luật chứng khoán thì tất cả các pháp nhân đều có quyền tham gia trên thị trường (trừ một số pháp nhân đặc biệt mà pháp luật có quy định khác)

Đối với tổ chức nước ngoài tham gia hoạt động TTCK được quy định là tổ chức thành lập và hoạt động theo pháp luật nước ngoài và chi nhánh của tổ chức này, bao gồm cả chi nhánh hoạt động tại Việt Nam; tổ chức thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngoài và các chi nhánh của tổ chức này[9]

Ngoài ra, pháp luật Việt Nam còn quy định tỷ lệ tham gia của các cá nhân, tổ chức tham gia TTCK Việt Nam, theo đó nhà đầu tư nước ngoài mua, bán chứng khoán trên TTCK Việt Nam được nắm giữ tối đa 49% tổng số cổ phiếu của công ty cổ phần đại chúng; tối đa 49% tổng số chứng chỉ quỹ đầu tư của một quỹ đầu tư chứng khoán đại chúng; tối đa 49% vốn điều lệ của một công ty đầu tư chứng khoán đại chúng; còn đối với trái phiếu thì tổ chức phát hành có thể quy định giới hạn tỷ lệ nắm giữ đối với trái phiếu lưu hành của tổ chức phát hành[10]

Thứ hai, nhóm chủ thể là công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán (hay công ty quản lý quỹ)

Theo quy định của Luật chứng khoán 2006 thì công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ được tổ chức dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty cổ phần[11] theo quy định của Luật doanh nghiệp có đủ vốn pháp định theo từng loại hình kinh doanh

Công ty chứng khoán có thể thực hiện một số loại hình kinh doanh như: môi giới, tự doanh, bảo lãnh phát hành, tư vấn đầu tư chứng khoán, ngoài ra công ty chứng khoán còn được nhận ủy thác tài khoản giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư cá nhân, cung cấp dịch vụ tư vấn tài chính và các dịch vụ tài chính khác theo quy định của Bộ tài chính[12] Các hoạt động này của công ty chứng khoán chỉ có thể được thực hiện thông qua các hợp đồng ký kết với các tổ chức, cá nhân liên quan Vì vậy, trong quá trình

11 Điều 59 Luật chứng khoán 2006

12 Điều 60 Luật chứng khoán 2006

thực hiện hợp đồng có thể xảy ra các tranh chấp như: tranh chấp giữa công ty chứng khoán với khách hàng về hợp đồng mở tài khoản giao dịch chứng khoán, tranh chấp giữa công ty chứng khoán với công ty phát hành về hợp đồng bảo lãnh phát hành, tranh chấp về hợp đồng tư vấn đầu tư chứng khoán…

Công ty quản lý quỹ tham gia hoạt động trên TTCK có mức vốn pháp định là 25

tỷ đồng trở lên[13] Công ty có thể là chủ thể trong các tranh chấp liên quan đến hoạt động quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, quản lý danh mục đầu tư chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán, tranh chấp trong hoạt động đầu tư chứng khoán với tư cách là nhà đầu tư chuyên nghiệp

Thứ ba, nhóm chủ thể là tổ chức phát hành

Tổ chức phát hành chứng khoán là một pháp nhân được phát hành chứng khoán

ra công chúng theo quy đinh của Luật chứng khoán Có quan điểm cho rằng công ty trách nhiệm hữu hạn có thể là chủ thể phát hành chứng khoán (trái phiếu) Nhưng cũng

có quan điểm cho rằng công ty chỉ được làm những gì mà pháp luật cho phép (Luật doanh nghiệp không quy định công ty trách nhiệm hữu hạn được phép phát hành trái phiếu) Theo quan điểm của người viết, nên tạo sự thông thoáng cho các doanh nghiệp tham gia hoạt động trên thị trường, quan điểm này cũng phù hợp khi xây dựng Luật doanh nghiệp, những gì luật không quy định nên để công ty được phép làm Do vậy, công ty trách nhiệm hữu hạn cũng nên được phép phát hành trái phiếu

Tổ chức phát hành là một chủ thể trong một quan hệ tranh chấp khi có những vướng mắc trong việc thực hiện hợp đồng bảo lãnh phát hành, hay đại lý phát hành Tổ chức phát hành cũng có thể là một chủ thể trong quan hệ với người đầu tư chứng khoán khi thực hiện quyền mua cổ phiếu với họ Ngoài ra, tranh chấp liên quan đến việc thực hiện quan hệ mua bán chứng khoán đã đăng ký mua với nhà đầu tư; tranh chấp về việc thực hiện lợi ích của người đầu tư cũng có khả năng xảy ra

13

Khoản 3 Điều 18 Nghị định 14/2007/NĐ-CP ngày 19 thàng 01 năm 2007 Quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật chứng khoán

Thứ tư, nhóm các tổ chức trung gian khác

Các tổ chức trung gian khác tham gia thị trường như tổ chức lưu ký, ngân hàng giám sát… cũng có thể là các chủ thể trong quan hệ tranh chấp khi các tổ chức này thực hiện các địch vụ theo ủy quyền có chứng khoán lưu ký Ví dụ: dịch vụ cầm cố chứng khoán

1.2 Giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán

1.2.1 Khái niệm giải quyết tranh chấp

Theo Từ điển tiếng Việt, thuật ngữ “giải quyết” được hiểu là làm cho không còn thành vấn đề nữa”[14] Hiểu theo nghĩa đơn giản nhất thì giải quyết tranh chấp là tổng hợp những cách thức, biện pháp được áp dụng để loại bỏ các mâu thuẫn, bất đồng về quan điểm của các bên về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ

Giải quyết tranh chấp khác với việc xử lý vi phạm hành chính Giải quyết tranh chấp là việc một cơ quan hay tổ chức có thẩm quyền đứng ra làm trung gian giải quyết tranh chấp giữa các chủ thể hoàn toàn bình đẳng về quyền và nghĩa vụ, các chủ thể có quyền thỏa thuận, lựa chọn hình thức cũng như cơ quan giải quyết tranh chấp Việc giải quyết tranh chấp thường thông qua hình thức thương lượng, trung gian hòa giải, trọng tài và tòa án

Xử lý vi phạm thường thể hiện một quan hệ bất bình đẳng giữa một bên là nhà nước và một bên là cá nhân, tổ chức vi phạm Xử lý vi phạm có thể là xử lý hành chính hay xử lý hình sự tùy theo mức độ vi phạm mà các đối tượng phải nghiêm chình chấp hành quyết định xử lý Cá nhân, tổ chức vi phạm pháp luật hình sự bị áp đụng các biện pháp cưỡng chế được quy định tại Bộ luật Hình sự, còn nếu vi phạm hành chính bị áp dụng các hình thức xử lý hành chính được quy định tại Pháp lệnh xử lý vi phạm hành chính

Giải quyết tranh chấp cũng khác với việc giải quyết khiếu nại, giải quyết tố cáo Giải quyết khiếu nại là việc xác minh, kết luận và ra quyết định giải quyết của người giải quyết khiếu nại về quyết định hành chính, hành vi hành chính hoặc quyết định kỷ

14

Từ điển tiếng Việt, NXB Đà Nẵng, 2001, Trg.338

luật cán bộ, công chức khi có căn cứ cho rằng quyết định hoặc hành vi đó là trái pháp luật, xâm phạm quyền, lợi ích hợp pháp của người khiếu nại Giải quyết tố cáo là việc xác minh, kết luận về nội dung tố cáo và việc quyết định xử lý của người giải quyết tố cáo về hành vi vi phạm pháp luật của bất cứ, cơ quan, tổ chức, cá nhân nào gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại lợi ích nhà nước, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, cơ quan, tổ chức[15]

Đối với việc giải quyết tranh chấp trên TTCK, như người viết đã nhận diện tranh

chấp trên TTCK ở phần đầu nên có thể hiểu thuật ngữ “giải quyết tranh chấp trên

TTCK là tổng hợp các cách thức, biện pháp do các bên tranh chấp áp dụng trên cơ sở quy định của pháp luật nhằm loại bỏ xung đột về quyền và lợi ích phát sinh trên TTCK” Để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên có tranh chấp, đảm bảo hoạt

động ổn định của toàn thị trường, các tranh chấp cần được giải quyết một cách kịp thời, đúng pháp luật Tuy nhiên, việc giải quyết những tranh chấp trong lĩnh vực chứng khoán này như thế nào để có hiệu quả tốt nhất đang là vấn đề gây nhiều tranh cãi

1.2.2 Nguyên tắc giải quyết tranh chấp

Nguyên tắc giải quyết tranh chấp là các tư tưởng chỉ đạo được quy định nhằm thống nhất việc giải quyết tranh chấp với mong muốn đạt được hiệu quả cao nhất trong quá trình giải quyết tranh chấp Điều này có nghĩa, các tranh chấp khi được đưa vào quá trình giải quyết phải tuân thủ những nguyên tắc mà pháp luật quy định

Thông thường, việc giải quyết tranh chấp được thực hiện theo những nguyên tắc sau:

Thứ nhất, nguyên tắc tự định đoạt Đây là nguyên tắc cơ bản của giải quyết

tranh chấp Đây không chỉ đơn thuần là nguyên tắc giải quyết tranh chấp mà còn là cơ

sở để thực hiện tự do kinh doanh, tự do hợp đồng theo pháp luật Nội dung của nguyên tắc này trong lĩnh vực giải quyết tranh chấp được hiểu các bên tự lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp thích hợp; có thể tự mình hoặc yêu cầu người khác thay mặt mình

15

Khoản 1,Khoản 2, Khoản 13, Khoản 14, Điều 2 Luật khiếu nại, tố cáo 1998 (Được sửa đổi, bổ sung

vào các năm 2004,2005)

đứng ra giải quyết tranh chấp; tự quyết dịnh nội dung cần giải quyết tranh chấp Nguyên tắc tự định đoạt không những được thể hiện đối với hình thức giải quyết ngoài tòa án mà còn được thể hiện rất rõ ràng ngay trong quá trình giải quyết tranh chấp tại tòa án Pháp luật quy định đối với tranh chấp đã yêu cầu tòa án đứng ra giải quyết, các bên vẫn có thể rút đơn kiện, hòa giải trước tòa

Thứ hai, nguyên tắc hòa giải Xuất phát từ nguyên nhân phát sinh tranh chấp

chủ yếu là hợp đồng và thực hiện hợp đồng nên các bên có liên quan tự do quyết định phương án giải quyết tốt nhất Nội dung của nguyên tắc hòa giải là khi có tranh chấp xảy ra các bên tự tiến hành hòa giải với nhau nhằm đạt những lợi ích cho các bên trên

cơ sở không trái pháp luật Nguyên tắc hòa giải xuyên suốt các hình thức giải quyết tranh chấp và bản thân nó cũng là một hình thức giải quyết tranh chấp Hòa giải nếu xét như một phương thức giải quyết tranh chấp thì đây là quá trình về bản chất là tự nguyện, riêng tư, không chính thức Đối với các phương thức giải quyết khác, nguyên tắc hòa giải được thể hiện trước và trong quá trình giải quyết tranh chấp Chẳng hạn, đối với giải quyết tranh chấp tại tòa án, các bên có thể tiến hành hòa giải với sự hướng dẫn, công nhận của tòa án hoặc ngay cả trong phiên tòa, thẩm phán cũng cố gắng để hai bên đạt được sự hòa giải với nhau

Thứ ba, nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật Quyền bình đẳng trước pháp

luật được ghi nhận tại Hiến pháp 1992, đã được cụ thể hóa trong nhiều văn bản pháp luật và cũng là một nguyên tắc giải quyết tranh chấp Nói đến tranh chấp là nói đến sự bất đồng về lợi ích của các bên phát sinh trực tiếp từ hợp đồng, thể hiện sự bình đẳng về quyền và nghĩa vụ của các bên Nội dung của nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật thể hiện ở sự không phân biệt các bên tham gia thuộc thành phần kinh tế nào; các bên đều

có quyền và nghĩa vụ theo các quy định của trình tự giải quyết tranh chấp

Trên đây là những nguyên tắc chung nhất áp dụng cho việc giải quyết tranh chấp Ngoài những nguyên tắc chung, việc giải quyết tranh chấp còn phải tuân thủ những nguyên tắc khác, tùy vào hình thức giải quyết được lựa chọn, được áp dụng hay tùy vào chủ thể có liên quan đến tranh chấp

Trong hoạt động kinh doanh, dịch vụ chứng khoán, Luật chứng khoán các nước

có quy định cụ thể về nguyên tắc hòa giải giữa các bên khi xảy ra tranh chấp, nếu các bên hòa giải không thành thì thông qua một tổ chức trung gian, thường là Sở giao dịch chứng khoán, Hiệp hội chứng khoán hoặc một đơn vị thuộc cơ quan quản lý nhà nước

về TTCK đứng ra giải quyết

Căn cứ vào quy định tại Điều 131 Luật chứng khoán 2006, ta có thể hiểu các tranh chấp trên TTCK phải tuân thủ theo các nguyên tắc được quy định riêng cho từng phương thức giải quyết tranh chấp, đó là các phương thức thương lượng, hòa giải, trọng tài và tòa án

1.2.3 Hình thức giải quyết tranh chấp

Khi tranh chấp phát sinh, việc lựa chọn các hình thức, biện pháp thích hợp sẽ giải toả được các mâu thuẫn, bất đồng, xung đột lợi ích giữa các bên, tạo lập lại sự cân bằng về mặt lợi ích mà các bên có thể chấp nhận được

Mặc dù tranh chấp có thể phát sinh do nhiều nguyên nhân khác nhau nhưng thông thường được giải quyết theo các hình thức sau:

a) Hình thức thương lượng Có thể nói, thương lượng là hình thức giải quyết tất

cả các tranh chấp phát sinh từ mọi mặt đời sống xã hội, không chỉ riêng cho những tranh chấp phát sinh trên TTCK Thương lượng là hình thức giải quyết tranh chấp không cần đến vai trò của bên thứ ba can thiệp vào mà bản thân các bên trong mối quan

hệ có phát sinh tranh chấp sẽ tự thỏa thuận với nay để giải quyết các bất đồng, mâu thuẫn giữa các bên Phương thức này đơn giản, gọn nhẹ, hiệu quả lại ít tốn kém về tiền bạc, không mất nhiều thời gian giữa các bên Các bên có thể tự mình đứng ra giải quyết hoặc ủy quyền cho người đại diện hợp pháp của mình đứng ra giải quyết mà không cần phải trực tiếp giải quyết Trong quá trình giải quyết tranh chấp, các bên có thể tự đưa ra

ý kiến, quan điểm của mình của mình hay cũng có thể thỏa thuận lại những nội dung phát sinh tranh chấp theo hướng phù hợp nhất và có lợi nhất cho cả hai bên, không gây mất hòa khí giữa các bên Thế nhưng, phương thức này chỉ thích hợp khi cả hai bên cùng có thiện chí để giải quyết các tranh chấp Trong trường hợp các bên hoặc ít nhất

một trong các bên tỏ ra mất hòa khí hay có sự bất đồng quan điểm thì phương thức giải quyết này sẽ không đi đến kết quả mà đôi khi còn ảnh hưởng đến quan hệ của các bên Thỏa thuận được tạo lập giữa các bên không có tình thi hành bắt buộc hay không có gì

để đảm bảo các bên phải thi hành mà chỉ được thi hành dựa trên sự tự nguyện, thiện chí của các bên mà thôi, vì thế các bên có thể phá vỡ sự thỏa thuận này một cách dễ dàng Ngoài ra, hình thức thương lượng thưởng diễn ra khép kín, không công khai nên dễ xảy

ra những tiêu cực trái pháp luật

b) Hình thức hòa giải Trung gian hòa giải là hình thức giải quyết tranh chấp

với sự tham gia của bên thứ ba, đóng vai trò làm trung gian để hỗ trợ, thuyết phục các bên tranh chấp tìm ra giải pháp để chấm dứt tranh chấp Giống như hình thức giải quyết tranh chấp thông qua thương lượng, việc giải quyết tranh chấp bằng hình thức trung gian hòa giải hoàn toàn xuất phát từ sự tự nguyện của các bên tranh chấp Người đưa ra quyết định cuối cùng là các bên có tranh chấp mà không phải là người trung gian hòa giải, trên cơ sở thỏa thuận, thống nhất ý chí giữa các bên

Hòa giải là hình thức giải quyết tranh chấp mag tình chất tự nguyện, so với thương lượng thì hòa giải có nhiều ưu điểm hơn là có một bên đứng ra làm trung gian hòa giải và người đó sẽ giải thích cho các bên hiểu rõ hơn về phương thức, cách thức để

ọ có thể giải quyết mây thuẫn của mình khiến cho việc giải quyết tranh chấp được dễ dàng hơn Chẳng hạn hòa giải viên ít nhiều cũng là những trung gian am hiểu nhiều vấn

đề đang tranh chấp, họ sẽ đánh giá sự thật khách quan hơn, công bằng hơn cho các bên Hòa giải viên có thể đưa ra phương thức giải quyết cho cả hai bên cùng tham khảo, để cùng nhau bàn bạc tìm ra hướng giải quyết công việc tốt hơn, cùng các bên từng bước tháo gỡ từng mắc xích của những bất đồng qua đó có hướng giúp các bên giải quyết tranh chấp tốt hơn

Mục tiêu của hòa giải là để giải quyết tranh chấp một cách thân thiện nhằm tiếp tục giữ gìn và phát triển các quan hệ lâu dài vì lợi ích chung của các bên, hạn chế tối đa

sự hao phí thời gian và tiền của vào các vấn đề mang tính chất hình thức tố tụng và bằng hòa giải để tăng cường sự tham gia trực tiếp và khả năng kiểm soát của các bên

tranh chấp trong phạm vi bảo vệ bí mật kinh doanh - một yếu tố nhạy cảm đối với các doanh nghiệp

c) Hình thức trọng tài Trọng tài là một hình thức giải quyết tranh chấp, theo đó

các bên tranh chấp thỏa thuận đưa tranh chấp ra một tổ chức trọng tài có thẩm quyền giải quyết tranh chấp Nếu như phương thức giải quyết bằng thương lượng, hòa giải mang tính mềm dẻo, không có hiệu lực bắt buộc các bên phải thi hành thi phương thức trọng tài có tính bắt buộc phải thi hành hơn Phán quyết trọng tài sẽ có hiệu lực bắt buộc phải thi hành, nếu một bên không thi hành hay cố tình chống lại thì có thể bị áp dụng các biện pháp cưỡng chế thi hành

Ưu điểm của hình thức giải quyết bằng trọng tài là rất thích hợp để giải quyết các tranh chấp phát sinh giữa các chủ thể thuộc mọi hình thức sở hữu, đặc biệt là tranh chấp có yếu tố nước ngoài Việc giải quyết tranh chấp bằng trọng tài có khả năng giải quyết chính xác, dứt điểm, nhanh chóng các tranh chấp vì thủ tục của nó ít rườm rà hơn

so với tố tụng tòa án, hạn chế sự tiết lộ bí mật kinh doanh và giữ được uy tín cho các bên tranh chấp, tiết kiệm được thời gian, chi phí cho các bên Ngoài ra Các bên có thể lựa chọn những trọng tài viên có kiến thức chuyên môn đặc biệt phù hợp với mình để giải quyết, điều này đặc biệt quan trọng trong những vụ tranh chấp liên quan đến những vấn đề có tính chuyên môn kỹ thuật cao như các tranh chấp TTCK

d) Tòa án Là cơ quan giải quyết tranh chấp sau khi các bên không thể giải quyết

tranh chấp bằng thương lượng, hòa giải và trọng tài Theo đó, một bên bằng đơn kiện, yêu cầu tòa án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp và tòa án theo thủ tục luật định sẽ đưa ra phán quyết có giá trị bắt buộc thi hành đối với các bên

Việc tòa án xét xử các tranh chấp kinh tế không những góp phần ổn định quan hệ kinh tế thị trường mà còn tác động tích cực vào quan hệ kinh tế thị trường, bảo đảm cho các quan hệ kinh tế này tồn tại và phát triển phù hợp với định hướng phát triển kinh tế chung của đất nước Khi tòa án đưa ra một phán quyết giải quyết tranh chấp kinh tế, có nghĩa là nhà nước đã gián tiếp tuyên bố lợi ích hợp pháp, quyền bình đẳng và tự do kinh doanh theo pháp luật của các tổ chức, cá nhân được nhà nước tôn trọng và bảo vệ Các

quan hệ kinh tế diễn ra trong khuôn khổ pháp luật, luôn được sự bảo hộ về mặt pháp lý

từ phía nhà nước[16]

Tuy nhiên, việc giải quyết tranh chấp bằng tòa án cũng có những hạn chế nhất định, về trình tự thủ tục khá dài và phải tuân thủ theo những nguyên tắc quy định cho việc xét xử bằng tòa án, việc xét xử thông qua tòa án có thể ảnh hưởng đến uy tín, danh

dự của các bên trên thương trường vì tòa án thường xét xử công khai sẽ làm lộ các bí mật kinh doanh của các bên nên không tránh khỏi những tổn thất cho các bên và thời gian giải quyết tranh chấp cũng kéo dài gây cản trờ cho công việc kinh doanh của các bên, đặc biệt là đối với TTCK khi các bên đều mong muốn giải quyết tranh chấp một cách nhanh chóng để tiếp tục tham gia hoạt động đầu tư, kinh doanh vì thị trường luôn biến động từng ngày, từng giờ

1.2.4 Cơ quan, tổ chức có thẩm quyền giải quyết tranh chấp

Việc giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán chưa được pháp luật quy định rõ ràng, nhưng theo thông lệ chung thì việc giải quyết tranh chấp có thể thông qua các hình thức như: thương lượng, hòa giải, trọng tài và tòa án Việc thương lượng trong giải quyết tranh chấp chủ yếu do hai bên tự thương lượng, nhưng hoạt động hòa giải thì vai trò của cơ quan trung gian là rất quan trọng, nhất là cơ quan quản lý Vì vậy, các tổ chức có thẩm quyền tham gia giải quyết tranh chấp có thể là Trung tâm giao dịch chứng khoán, Sở giao dịch chứng khoán, trọng tài, tòa án Tuy nhiên, trong hoạt động chứng khoán còn có đặc thù riêng đó là vai trò của Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán (Hiệp hội kinh doanh chứng khoán) trong hoạt động hòa giải

† Sở giao dịch chứng khoán, Trung tâm giao dịch chứng khoán

Sở giao dịch chứng khoán và Trung tâm giao dịch chứng khoán là những đơn vị

sự nghiệp có thu, hoạt động hòa giải được thông qua Ban hòa giải có chức năng hòa giải các tranh chấp phát sinh liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán[17] theo đề nghị của các bên tranh chấp Thế nhưng, việc hòa giải của tổ chức này, hiện nay chưa

có văn bản pháp luật nào quy định cụ thể và những tranh chấp nào thuộc thẩm quyền giải quyết của Trung tâm giao dịch hay Sở giao dịch đều chưa phân định rõ.

† Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán

Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán là tổ chức của các công ty chứng khoán và một số thành viên khác hoạt động trong ngành chứng khoán được thành lập với mục đích bảo vệ lợi ích cho các công ty thành viên và cho toàn ngành chứng khoán nói chung Có nhiều loại hình Hiệp hội chứng khoán, đó là: Hiệp hội tự quản và Hiệp hội thương mại Xu hướng chung ở nhiều nước là phát triển loại hình Hiệp hội tự quản[18]

Về vai trò hòa giải trong giải quyết tranh chấp của Hiệp hội chứng khoán, tuy pháp luật Việt Nam chưa đề cập đến nhưng trong rất nhiều văn bản pháp luật nước ngoài đã quy định trách nhiệm của Hiệp hội chứng khoán trong việc giải quyết tranh chấp Luật chứng khoán của Trung Quốc quy định Hiệp hội chứng khoán có chức năng

“hòa giải mâu thuẫn giữa các thành viên, giữa thành viên và khách hàng”

Như vậy theo thông lệ về giải quyết tranh chấp của Hiệp hội thì đã có không rõ ràng trong việc phân định lĩnh vực giải quyết tranh chấp Trung tâm giao dịch chứng khoán, Sở giao dịch chứng khoán và Hiệp hội chứng khoán

† Trọng tài

Ở Việt Nam, từ những năm 1960 đã có Tổ chức trọng tài kinh tế Nhà nước được thành lập để giám sát và giải quyết các tranh chấp về hợp đồng kinh tế nhằm mục đích bảo vệ lợi ích của nhà nước và bảo vệ thực hiện kế hoạch nhà nước Các phán quyết của trọng tài kinh tế Nhà nước có hiệu lực pháp lý cao và nếu các bên không thực hiện sẽ bị cưỡng chế thi hành Tuy nhiên, vai trò của tổ chức này chỉ phù hợp trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung Ngày nay, trong cơ chế thị trường, hình thức trọng tài phi Chính phủ đã được hình thành Theo quy định hiện hành, về tổ chức và hoạt động của trọng tài thương mại thì tranh chấp được giải quyết bằng trọng tài, nếu trước hoặc sau khi xảy ra tranh chấp các bên có thỏa thuận trọng tài Trọng tài thương mại có thẩm quyền giải

18

TS Bạch Đức Hiển Giáo trình Thị trường chứng khoán, NXB Tài chính 2008, Trg.37

quyết các tranh chấp giữa các bên phát sinh từ hoạt động thương mại; tranh chấp phát sinh giữa các bên trong đó ít nhất một bên có hoạt động thương mại; tranh chấp khác giữa các bên mà pháp luật quy định được giải quyết bằng trọng tài[19] Theo cách hiểu quy định này, hoạt động thương mại liên quan đến chứng khoán bao gồm hoạt động mua bán chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khoán, lưu ký, đăng ký, thanh toán,

bù trừ, quản lý danh mục đầu tư chứng khoán, quản lý quỹ đầu tư chứng khoán… đại lý phát hành chứng khoán

† Tòa án

Tòa án được tổ chức theo hệ thống đồng thời có phân định lĩnh vực cụ thể Vì vậy, nếu tranh chấp trên TTCK muốn giải quyết bằng con đường tòa án cần phải xác định vụ việc đó thuộc thẩm quyền của tòa án cấp nào hoặc tòa nào có thẩm quyền thụ

Vấn đề cần lưu ý là trong việc xác định toà án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp trong hoạt động đầu tư chứng khoán Để làm rõ vấn đề này phải xuất phát từ tính chất của quan hệ đầu tư chứng khoán có tranh chấp Trong hoạt động đầu tư chứng khoán, tranh chấp phát sinh có thể là tranh chấp hợp đồng Ví dụ: hợp đồng mở tài khoản giữa công ty chứng khoán và nhà đầu tư là khách hàng của công ty; hợp đồng quản lý danh mục đầu tư; hợp đồng tư vấn đầu tư chứng khoán…; tranh chấp về mua,

19 Điều 2 Luật Trọng tài thương mại 2010

bán chứng khoán; tranh chấp về quyền sở hữu chứng khoán; tranh chấp giữa các nhà đầu tư là cổ đông của công ty với nhau, giữa cổ đông với công ty liên quan đến thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty, phân phối lợi nhuận…

CHƯƠNG 2 NỘI DUNG, THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ ĐỀ XUẤT VỀ GIẢI QUYẾT

TRANH CHẤP TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN

2.1 Cơ sở pháp lý của việc giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán

Trên TTCK, các quan hệ phát sinh rất đa dạng Các quan hệ đó có thể xảy ra giữa nhà đầu tư với công ty chứng khoán, giữa công ty chứng khoán với nhà phát hành hoặc giữa các nhà đầu tư với nhau… Do đó, nếu xảy ra tranh chấp thì việc phân loại các tranh chấp để giải quyết là vấn đề cần xem xét Pháp luật về giải quyết tranh chấp trong lĩnh vực chứng khoán, trước hết phải được hiểu đó là những văn bản quy định chung về giải quyết tranh chấp Tuy nhiên, pháp luật về lĩnh vực này vẫn chưa hoàn thiện

Pháp luật về giải quyết tranh chấp trên TTCK hiện nay của Việt Nam hầu như chưa có văn bản nào ghi nhận ngoài quy định tại điều 131 Luật chứng khoán 2006:

“Tranh chấp phát sinh trong hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán tại Việt Nam có thể được giải quyết thông qua thương lượng, hoà giải hoặc yêu cầu trọng tài hoặc toà án giải quyết theo quy định của pháp luật

Thẩm quyền, thủ tục giải quyết tranh chấp phát sinh trong hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán tại trọng tài hoặc tòa án được tiến hành theo quy định của pháp luật.”

Như vậy, căn cứ vào những quy định nêu trên, có thể hiểu rằng các quy định chung về tố tụng trọng tài và tòa án là cơ sở pháp lý cao nhất để giải quyết tranh chấp trên TTCK hiện nay Hình thức thương lượng, hòa giải cũng được Luật chứng khoán đề cập đến nhưng hiện nay chưa có văn bản pháp quy nào hướng dẫn thi hành cụ thể Tuy nhiên, TTCK là một lĩnh vực với sự hiểu biết của các nhà đầu tư chưa nhiều, quá trình hoạt động sẽ có tranh chấp xảy ra Vì vậy, để đáp ứng yêu cầu của thị trường, Trung tâm giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh (nay là Sở giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh) đã ban hành hai văn bản (không phải là văn bản pháp quy) để hướng dẫn thi hành đó là:

Quyết định số 39/2000/QĐ-TTGD3 ngày 12/06/2000 quy định về tổ chức Ban hòa giải tại Trung tâm giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh

Quyết định số 43/2000/QĐ-TTGD3 ngày 14/06/2000 về Quy trình nghiệp vụ hòa giải tranh chấp tại Trung tâm giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh

Theo quy định về tổ chức Ban hòa giải thì Ban này được thành lập theo quyết định của Giám đốc Trung tâm Ban hòa giải gồm có các thành viên như:

+ Giám đốc hoặc Phó giám đốc Trung tâm làm trưởng Ban;

+ Đại diện phòng giám sát thị trường là thành viên thường trực; + Đại diện các phòng chức năng của Trung tâm có liên quan; + Đại diện của các công ty chứng khoán thành viên;

+ Các thành viên khác theo đề nghị của trưởng Ban hòa giải

Ban hòa giải hoạt động theo các nguyên tắc như: tôn trọng sự tự nguyện của các bên, không bắt buộc áp đặt các bên tranh chấp phải tiến hành hòa giải; khách quan, công minh có lý có tình; giữ bí mật thông tin của các bên tranh chấp; tôn trọng quyền, lợi ích hợp pháp của các bên liên quan; không xâm phạm lợi ích Nhà nước, lợi ích công cộng; kịp thời chủ động kiên trì nhằm ngăn chặn vi phạm pháp luật, hạn chế những hậu quả xấu có thể xảy ra và đạt được kết quả hòa giải Những nguyên tắc này cơ bản phù hợp với nguyên tắc hòa giải nói chung

Để thực hiện tốt công tác hòa giải, văn bản đã quy định quyền và nghĩa vụ của Ban hòa giải trong giải quyết tranh chấp, quy định việc lập biên bản ghi diễn biến phiên hòa giải, biên bản công nhận hòa giải thành hoặc không thành, quy dịnh về việc cung cấp các biên bản hòa giải khi có yêu cầu của cơ quan chức năng, việc lưu trữ hồ sơ vụ việc

Tóm lại, pháp luật về giải quyết tranh chấp trên TTCK ghi nhận vai trò của trọng tài và nó đã đáp ứng được phần nào nhu cầu thực tế nhất là trong điều kiện kinh tế thị trường như hiện nay Tuy nhiên, hiệu quả hoạt động của tổ chức này chưa cao và vai trò của tổ chức này chưa được thể hiện rõ nét Việc giải quyết tranh chấp thông qua tòa án, tuy pháp luật đã có cơ chế thực hiện nhưng chưa thực sự phát huy tác dụng, một phần

do tâm lý, thói quen của các bên ngại tham gia hoạt động tố tụng Ngoài các hình thức

trọng tài và tòa án đã được pháp luật quy định thì các hình thức thương lượng và hòa giải cũng rất phổ biến và được áp dụng khá nhiều trên TTCK, xét ở góc độ nào đó cũng

đã phát huy hiệu quả khá tích cực, tuy nhiên hoạt động này hoàn toàn mang tính tự phát

và thực tế cũng chưa có văn bản pháp luật nào điều chỉnh ngoài một số quy định về hòa giải trong lĩnh vực dân sự

2.2 Thẩm quyền trong giải quyết tranh chấp

Thông thường, việc thương lượng giải quyết tranh chấp được thể hiện dưới hai hình thức sau:

+ Thương lượng bằng cách gặp gỡ trực tiếp: là việc các bên tự mình

hoặc cử đại diện của mình gặp mặt nhau tại một địa điểm nhất định vào một thời gian xác định để bàn bạc vấn đề tranh chấp nhằm đưa ra các giải pháp giải quyết tranh chấp

+ Thương lượng gián tiếp: với sự phát triển vượt bậc của công nghệ điện

tử internet, email thì việc thương lượng giữa các bên có đương sự được thực hiện khá thuận lợi Tuy vậy, tất cả các thư từ điện tín email đều phải được trả lời một cách nhanh chóng cho dù nguyên nhân tranh chấp là do phía mình gây ra cũng cần phải được trả lời sớm để giải quyết thỏa đáng, nếu trì hoãn hoặc cố tình quên không trả lời sẽ gây ấn tượng xấu và làm cho việc giải quyết tranh chấp trở nên khó khăn

Thực tiễn cho thấy giải quyết tranh chấp bằng con đường thương lượng là hình thức được sử dụng phổ biến nhất, chiếm tỷ trọng gần như quyết định trên TTCK hiện nay Điều này xuất phát từ chính ưu điểm của phương thức này là không có sự xuất hiện của bên thứ ba, uy tín của các bên không bị ảnh hưởng (đây lại là vấn đề được đặc biệt quan tâm, bảo vệ khi thị trường có tính cạnh tranh cao) Điều đó cũng lý giải vì sao trong thời gian qua, mặc dù thực tế có nhiều tranh chấp nhưng không được đề cập trên các phương tiện thông tin đại chúng

Trong hoạt động đầu tư chứng khoán, việc thương lượng đã được áp dụng và có hiệu quả nhất định Ví dụ: việc đặt sai lệnh của công ty chứng khoán cho khách hàng như nhầm lệnh mua thành bán hoặc ngược lại hay đặt lệnh mua, bán mà không kiểm tra tài khoản ký quỹ của khách hàng dẫn đến tình trạng không đủ tiền, chứng khoán để thanh toán hay đặt lệnh sai tài khoản, sai số tiền, sai số lượng chứng khoán…Vì vậy, trong những trường hợp này các bên thường đàm phán thương lượng để giải quyết

Tuy nhiên, hình thức thương lượng không phải lúc nào cũng đạt được hiệu quả Thực tế cho thấy trong lĩnh vực chứng khoán có những hoạt động khi xảy ra tranh chấp các bên rất khó có thể tự thương lượng để đi đến một thỏa thuận mà phải cần có một tổ chức trung gian có thẩm quyền và chuyên môn nghiệp vụ để tham gia giải quyết Ngay trong ví dụ trên, nếu công ty chứng khoán nhầm lệnh mua thành bán mà khách hàng

không có loại chứng khoán đó trong tài khoản và công ty chứng khoán không có nghiệp

vụ tự doanh, không có chứng khoán dự phòng thì việc giải quyết bằng thương lượng khó có thể đạt được hiệu quả

Hay trong hợp đồng tư vấn đầu tư chứng khoán, khác với hoạt động tư vấn khác thường đem lại một lợi ích nhất định cho người có nhu cầu, lĩnh vực tư vấn đầu tư chứng khoán có thể xảy ra trường hợp tổ chức tư vấn đưa ra các thông tin hay kết quả phân tích, báo cáo phân tích chứng khoán không trung thực hoặc đưa ra các khuyến nghị thiếu cơ sở khoa học gây thiệt hại cho người được tư vấn (ví dụ như: chứng khoán giảm giá do quan hệ cung cầu hoặc do sự khó khăn về tài chính của tổ chức phát hành…), vậy nếu tranh chấp xảy ra thì việc thương lượng giữa các bên là rất khó khăn

và hiện nay pháp luật vẫn chưa quy định cụ thể về vấn đề này

2.2.2 Hình thức hòa giải

Hòa giải trong giải quyết tranh chấp về chứng khoán có thể được coi là một trong những hình thức giải quyết được ưa chuộng vì hình thức này bắt buộc phải có sự tham gia của bên thứ ba làm trung gian hòa giải, người trung gian (hòa giải viên) này có vai trò trợ giúp, phân tích nguyên nhân, diễn biến của quá trình phát sinh tranh chấp để các bên tranh chấp thỏa thuận với nhau đi đến thống nhất phương án loại bỏ tranh chấp Hòa giải viên không có quyền quyết định hay áp đặt bất cứ vấn đề gì để ràng buộc các bên tranh chấp Giống như thương lượng, hòa giải thực chất vẫn được thực hiện bởi cơ chế tự giải quyết và hoàn toàn dựa trên cơ sở tự nguyện của các bên tranh chấp

Có thể nhận thấy, mặc dù một tranh chấp được đưa ra hòa giải sẽ có sự tham gia của bên thứ ba với tư cách là hòa giải viên nhưng có giá trị pháp lý thấp và thực tế hiện nay cũng chưa có cơ chế nào để đảm bảo thi hành, việc thi hành các thỏa thuận đạt được hoàn toàn phụ thuộc vào thiện chí, sự tự nguyện của các bên Khi các bên không đồng thuận thì hoàn toàn có thể tiến hành giải quyết tranh chấp bằng các hình thức khác như trọng tài hoặc tòa án dẫn đến phương thức hòa giải không đạt được hiệu quả như mong muốn

TTCK là sản phẩm bậc cao của nền kinh tế thị trường Để đảm bảo chất lượng hoà giải các tranh chấp phát sinh trên thị trường, đòi hỏi đội ngũ hoà giải viên ngoài

kinh nghiệm đàm phán, nghệ thuật thuyết phục, sự nhiệt tình, trung thực phải có sự am hiểu nhất định về lĩnh vực chứng khoán và TTCK Xuất phát từ yêu cầu này, pháp luật

đã ghi nhận vai trò trung gian hoà giải của một tổ chức hoạt động trên TTCK, bao gồm Trung tâm giao dịch chứng khoán và Sở giao dịch chứng khoán tại các văn bản có hiệu lực pháp lý cao nhất về TTCK Nghị định số 144/2003/NĐ-CP quy định một trong những nhiệm vụ, quyền hạn của Trung tâm giao dịch chứng khoán là làm trung gian hoà giải theo yêu cầu khi phát sinh tranh chấp liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán Theo quy định của Nghị định 144 thì giao dịch chứng khoán tại thị trường tập trung phải thực hiện thông qua thành viên của Trung tâm giao dịch là các công ty chứng khoán Đối với phương thức giao dịch thoả thuận (áp dụng cho giao dịch chứng khoán

lô lớn), mức giá và số lượng chứng khoán giao dịch đã thoả thuận từ trước giữa hai nhà đầu tư với công ty chứng khoán hoặc giữa hai công ty chứng khoán với nhau, công ty chứng khoán chỉ nhập lệnh vào hệ thống giao dịch của Trung tâm để Trung tâm xác nhận kết quả giao dịch Đối với phương thức khớp lệnh, căn cứ vào lệnh (mua hoặc bán chứng khoán) của khách hàng, công ty chứng khoán nhập lệnh vào hệ thống giao dịch tại Trung tâm để tiến hành khớp lệnh trên cơ sở ưu tiên về giá Quy trình giao dịch chứng khoán kết thúc bằng thủ tục chuyển giao chứng khoán và thanh toán tiền giữa trung tâm lưu ký chứng khoán và ngân hàng chỉ định thanh toán Tranh chấp liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán có thể phát sịnh tại bất kỳ giai đoạn nào trong quy trình giao dịch trên giữa các chủ thể là công ty chứng khoán, nhà đầu tư, tổ chức thanh toán và tổ chức có chứng khoán giao dịch Khi xảy ra tranh chấp, các chủ thể này đều có quyền đề nghị Trung tâm tiến hành hoà giải vì quy định nêu trên không xác định

rõ quyền đề nghị thuộc chủ thể nào Quy định về vai trò của trung gian hoà giải của Trung tâm (Sở) giao dịch chứng khoán tại Nghị định số 144/2003/NĐ-CP đã được cụ thể hoá trong một số văn bản có hiệu lực pháp lý thấp hơn như: Thông tư số 58/TT-BTC của Bộ tài chính ban hành ngày ngày 17/06/2004 hướng dẫn thi hành về thành viên và giao dịch chứng khoán chỉ rõ, thành viên của Trung tâm có quyền đề nghị Trung tâm làm trung gian hoà giải khi có tranh chấp liên quan đến hoạt động kinh doanh chứng khoán Theo quy định tại Nghị định số 144/2003/NĐ-CP, hoạt động kinh

doanh chứng khoán không bao gồm hoạt động quản lý quỹ đầu tư chứng khoán và hoạt động lưu ký chứng khoán nên tranh chấp phát sinh từ hai hoạt động này không được thừa nhận là tranh chấp liên quan đến hoạt động kinh doanh chứng khoán để được hoà giải tại Trung tâm Đây là quy định bất hợp lý, bởi lẽ, về bản chất, hoạt động lưu ký chứng khoán và hoạt động quản lý quỹ đầu tư chứng khoán đều là hoạt động kinh doanh chứng khoán dưới dạng dịch vụ để thu phí Tuy nhiên, Luật chứng khoán 2006 ra đời đã khắc phục được hạn chế này Bên cạnh Thông tư kể trên, Quyết định số 1788/QĐ-BTC ngày 30/05/2005 quy định về chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn, cơ cấu

tổ chức của Trung tâm giao dịch chứng khoán tại Hà Nội (nay là Sở giao dịch chứng khoán Hà Nội) cũng quy định rõ, Trung tâm có thể làm trung gian hoà giải theo yêu cầu khi phát sinh tranh chấp liên quan đến chứng khoán đăng ký giao dịch tại Trung tâm Nội dung quy định trên tiếp tục được khẳng định trong Luật chứng khoán nhưng đã có thời điểm mới khi luật xác định rõ quyền làm Trung gian hoà giải của Sở giao dịch chứng khoán, Trung tâm giao dịch chứng khoán và chủ thể có quyền yêu cầu Trung tâm hoà giải chỉ bao gồm các thành viên giao dịch ( tức là các công ty chứng khoán) Về vấn đề này, pháp luật Việt Nam có các điểm khác so với pháp luật các nước khi quy định về phạm vi chủ thể có quyền đệ đơn yêu cầu Trung tâm tiến hành hoà giải tương đối hẹp Bên cạnh các thành viên giao dịch, các công ty niêm yết… Luật chứng khoán yêu cầu Trung tâm (Sở) giao dịch chứng khoán phải quy định nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ trong Điều lệ được Bộ tài chính phê chuẩn Điều đó có nghĩa, tranh chấp xảy ra giữa các công ty chứng khoán là thành viên của Trung tâm (Sở), trước hết phải tuân theo nguyên tắc giải quyết riêng trong nội bộ tổ chức

Ngoài ra, căn cứ vào Bảng điều lệcủa Hiệp hội kinh doanh chứng khoán Việt Nam (VASB) thì Hiệp hội cũng có thẩm quyền giải tranh chấp giữa các hội viên, hỗ trợ giải quyết tranh chấp giữa hội viên với các tổ chức, cá nhân khác trong các vấn đề liên quan đến chứng khoán và thị trường chứng khoán[20]

Hiện nay, thì hội viên của Hiệp hội là các công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ, ngân hàng lưu ký, ngân hàng chỉ

20

Khoản 9 Điều 7 Bảng điều lệ của Hiệp hội kinh doanh chứng khoán Việt Nam được phệ duyệt bằng Quyết định số 16/2004/QĐ-BNV của Bộ Nội Vụ ban hành ngày 02/02/2004