Pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại

Trong bối cảnh đó, việc nghiên cứu một cách có hệ thống, tổng thể các quy định của pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại là hết sức cần thiết, góp phần đưa ra những kiến

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS BÙI NGỌC CƯỜNG

Hà Nội – 2009

05

1.1 Khái quát chung về nhượng quyền thương mại 05

1.1.1 Khái lược quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại trên thế giới và ở Việt Nam

05

1.2 Những vấn đề chung về pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại

24

1.2.1 Khái niệm pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại 24

1.2.3 Sơ lược về pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại

2.1 Khái niệm và phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại 37

2.2 Chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại 42 2.3 Nội dung và hình thức của hợp đồng nhượng quyền thương mại 47

2.4 Một số vấn đề pháp lý liên quan giữa pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại với pháp luật Sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Được biết đến như là một trong những phương thức kinh doanh hữu hiệu, mang lại danh tiếng và lợi nhuận cho các thương nhân cũng như sự tăng trưởng vững chắc cho cả nền kinh tế, nhượng quyền thương mại (franchising) đã ngày càng khẳng định được vị trí vai trò của mình trong đời sống thương mại của các quốc gia trên thế giới Ở Mỹ vào năm 2001, có khoảng 800.000 cơ sở kinh doanh theo phương thức franhchise với hơn 10 triệu nhân công và 625 tỷ USD doanh

số Tại Trung Quốc, trong hai năm 2002, 2003 số các cửa hàng nhận quyền thương mại đã lên tới 70.000 với doanh số bán hàng chiếm 7.8% doanh số toàn quốc [22] Trên bình diện toàn thế giới, doanh thu từ hoạt động kinh doanh nhượng quyền thời điểm năm 2000 đạt 1.000 tỷ USD với khoảng 320.000 doanh nghiệp từ 75 ngành nghề khác nhau [32, tr.28]

Ở Việt Nam, hoạt động nhượng quyền thương mại trong những năm gần đây đang có xu hướng phát triển nhanh Hàng loạt các doanh nghiệp có tên tuổi ở Việt Nam đã tiến hành nhượng quyền thương mại ở trong và ngoài nước Những cái tên như Cà Phê Trung Nguyên, Phở 24, AQ Silk, Kinh Đô Bakery, Thời trang Foci…đã trở nên quen thuộc với nhiều người tiêu dùng Với tốc độ tăng trưởng kinh tế ổn định, lại là một trong bốn thị trường bán lẻ hấp dẫn nhất thế giới [31, tr.163], Việt Nam là mảnh đất hứa đầy tiềm năng cho sự phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại Điều này đã đặt ra cho Việt Nam những thách thức lớn trong việc hoàn thiện hành lang pháp lý điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại - một điều kiện vô cùng quan trọng cho sự thành công

và phát triển của phương thức kinh doanh này

Sự hợp tác giữa các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại được thể hiện thông qua Hợp đồng nhượng quyền thương mại Hợp đồng nhượng quyền thương mại là kết quả của sự tự do và thống nhất ý chí của các chủ thể tham gia quan hệ, là căn cứ pháp luật có giá trị ràng buộc cao nhất để các bên thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình cũng như là cơ sở để giải quyết tranh chấp Đứng về góc độ quản lý Nhà nước, hợp đồng nhượng quyền thương mại còn là cơ sở để Nhà nước quản lý hoạt động nhượng quyền trong phạm vi lãnh thổ quốc gia Có thể nói, hợp đồng nhượng quyền thương mại có ý nghĩa vô cùng quan trọng đối với các chủ thể tham gia quan hệ

Xuất phát từ bản chất của quan hệ nhượng quyền thương mại là quan hệ rất phức tạp, pháp luật điều chỉnh về hợp đồng nhượng quyền thương mại cũng hết sức đa dạng, được quy định ở nhiều văn bản pháp luật khác nhau Trong bối cảnh đó, việc nghiên cứu một cách có hệ thống, tổng thể các quy định của pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại là hết sức cần thiết, góp phần đưa ra những kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại, thúc đẩy một môi trường kinh doanh lành mạnh, an toàn cho

các chủ thể Với những lý do đó, tác giả chọn đề tài “Pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại” làm luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Nhượng quyền thương mại là một chế định pháp lý được quy định trong Luật thương mại Việt Nam 2005 Hiện nay ở Việt Nam đã có nhiều bài viết, bài báo, tạp chí, công trình nghiên cứu về vấn đề này Trong đó, một số vấn đề pháp

lý về hợp đồng nhượng quyền thương mại cũng đã rải rác được đề cập đến Có

thể kể đến các bài viết như: “Các điều khoản độc quyền trong hợp đồng nhượng quyền thương mại” của tác giả Bùi Ngọc Cường đăng trên tạp chí Nhà nước và

pháp luật số 7/2007, bài viết: “Một số vấn đề pháp lý về chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại” của tác giả Vũ Đặng Hải Yến đăng trên tạp chí

Nghiên cứu Lập pháp số 4/2008… Tuy nhiên, chưa có công trình nào nghiên cứu một cách tổng thể và chuyên sâu về các vấn đề pháp lý có liên quan tới hợp đồng nhượng quyền thương mại Vì vậy, đây sẽ là công trình đầu tiên nghiên cứu một cách có hệ thống và toàn diện về hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam

3 Mục đích nghiên cứu của luận văn

Mục đích nghiên cứu mà luận văn hướng tới là:

- Làm sáng tỏ về mặt lý luận hoạt động nhượng quyền thương mại và pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại

- Phân tích thực trạng thực trạng pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay, đánh giá những ưu điểm cũng như những mặt hạn chế, còn tồn tại trong các quy định pháp luật hiện hành về hợp đồng nhượng quyền thương mại

- Đưa ra kiến nghị nhằm góp phần hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi của pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay

4 Đối tƣợng nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quan điểm về hoạt động nhượng quyền thương mại và pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại, các văn bản pháp luật của Việt Nam điều chỉnh về quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại; một số kinh nghiệm pháp luật quốc tế trong việc quy định về hợp đồng nhượng quyền thương mại

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học pháp lý phổ biến như: phương pháp phân tích, phương pháp so sánh và đối chiếu, phương pháp tổng hợp, phương pháp thống kê…Các phương pháp này được sử dụng nghiên cứu trên nền tảng của phương pháp duy vật biện chứng, duy vật lịch sử; trên cơ sở các quan điểm, đường lối của Đảng Cộng sản Việt Nam

6 Bố cục của Luận văn

Ngoài phần Mở đầu và Kết luận, luận văn được kết cấu thành 03 chương với các nội dung như sau:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về nhượng quyền thương mại và pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại

Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại

Chương 3: Một số kiến nghị góp phần hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG NHƯỢNG

QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 1.1 Khái quát chung về nhượng quyền thương mại

1.1.1 Khái lược quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại trên thế giới và ở Việt Nam

1.1.1.1 Khái lược quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại trên thế giới

Nhiều tài liệu nghiên cứu cho rằng hình thức sơ khai của lối kinh doanh nhượng quyền đã xuất hiện vào khoảng thế kỷ 17-18 tại Châu Âu Tuy nhiên, hoạt động nhượng quyền thương mại (tên tiếng Anh là franchise) chính thức được thừa nhận là khởi nguồn và phát triển tại Hoa Kỳ vào giữa thế kỷ 19, khi

mà Nhà máy Singer (sản xuất máy khâu) ký kết hợp đồng nhượng quyền kinh doanh đầu tiên cho đối tác của mình Franchise thực sự phát triển mạnh, bùng phát kể từ sau năm 1945 (khi Chiến tranh thế giới thứ II kết thúc), với sự ra đời của hàng loạt hệ thống nhà hàng, khách sạn và các hệ thống kinh doanh, phân phối theo kiểu bán lẻ, mà sự đồng nhất về cơ sở hạ tầng, thương hiệu, sự phục vụ

là đặc trưng cơ bản để nhận dạng những hệ thống kinh doanh theo phương thức này Phương thức kinh doanh nhượng quyền thương mại đã mang lại danh tiếng,

sự thành công và niềm tự hào cho nhiều doanh nhân nước Mỹ Người ta không thể không nhắc đến các thương hiệu đã trở thành biểu tượng của văn hóa Mỹ thông qua hoạt động nhượng quyền như McDonald’s, KFC, Holiday Inn, Dairy Qeen, 7-Eleven, Subway…

Từ Mỹ, nhượng quyền thương mại đã phát triển rộng khắp trên quy mô toàn cầu Ở Châu Âu, hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển khá mạnh

từ những năm 1980 do nhu cầu hàng hóa, dịch vụ ngày càng tăng, quá trình đô thị hóa ngày càng mở rộng Đến năm 1998, theo số liệu thống kê của Châu Âu thì toàn Châu Âu có tổng cộng 3.888 hệ thống nhượng quyền với 167.432 cửa hàng nhượng quyền, đóng góp khoảng 95 tỉ Euro doanh số và tạo ra hơn 1,5 triệu việc làm cho người dân các nước Châu Âu [32, tr.28]

Nhận thấy lợi ích, hiệu quả của phương thức kinh doanh này, nhiều quốc gia đã có các chính sách khuyến khích phát triển franchise Hoa Kỳ là quốc gia đầu tiên luật hoá franchise và có các chính sách ưu đãi cho những cá nhân, doanh nghiệp kinh doanh theo phương thức franchise Chính phủ các nước phát triển khác như Anh, Pháp, Đức, Nhật, Ý cũng noi gương Hoa Kỳ, ban hành các chính sách thúc đẩy, phát triển hoạt động franchise, khuyến khích và hỗ trợ cho doanh nghiệp trong việc bán franchise ra nước ngoài Nhiều trung tâm học thuật, nghiên cứu chính sách về franchise của các chính phủ, tư nhân lần lượt ra đời, các trường đại học cũng có riêng chuyên ngành về franchise để đào tạo, đáp ứng nhu cầu mới của nền kinh tế

Tại Châu Á, vào khoảng những năm 1970, nhượng quyền thương mại mới xuất hiện với sự kiện Nhật Bản là nước đầu tiên mua franchise từ một công ty của Mỹ Đến những năm 1980, thì nhượng quyền thương mại mới thực sự được biết đến và dần phổ biến ở Châu Á, đặc biệt ở những nước Đông Á khi những nước này có chiến lược thu hút đầu tư nước ngoài Tại Đông Nam Á, kể từ thập niên 90, các quốc gia đã nhận thấy tác động của franchise đến việc phát triển nền kinh tế quốc dân là quan trọng và là xu thế tất yếu của toàn cầu hóa, vì vậy nhiều chính sách, giải pháp phát triển kinh tế liên quan đến franchise đã được nghiên cứu, ứng dụng và khuyến khích phát triển Năm 1992, Chính phủ Malaysia đã bắt đầu triển khai chính sách phát triển hoạt động kinh doanh nhượng quyền

(Franchise development program) với mục tiêu gia tăng số lượng doanh nghiệp hoạt động kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, thúc đẩy và phát triển việc bán franchise ra bên ngoài quốc gia Singapore, quốc gia láng giềng của Malaysia, cũng có các chính sách tương tự nhằm thúc đẩy, phát triển hoạt động nhượng quyền trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ như đào tạo, y tế, du lịch, khách sạn, nhà hàng Gần đây nhất, kể từ thời điểm năm 2000, Chính phủ Thái Lan cũng đã có các chính sách khuyến khích, quảng bá, hỗ trợ việc nhượng quyền của các doanh nghiệp Thái Lan tại thị trường nội địa và quốc tế Hiện nay, hoạt động nhượng quyền thương mại ở Châu Á tạo doanh thu hơn 50 tỷ USD mỗi năm [43]

Cùng với sự phát triển không ngừng của hoạt động nhượng quyền thương mại trên lãnh thổ của nhiều quốc gia là sự ra đời của các tổ chức, các hiệp hội khu vực và quốc tế về nhượng quyền thương mại Năm 1960, Hiệp hội Nhượng quyền thương mại Quốc tế (International Franchise Association) được thành lập với khoảng 30.000 thành viên bao gồm các doanh nghiệp mua, bán franchise Năm 1994, ghi nhận sự ra đời của một tổ chức franchise uy tín khác, đó là Hội đồng nhượng quyền thương mại Thế giới (World Franchise Council) với thành viên là hiệp hội nhượng quyền thương mại của nhiều quốc gia khác nhau Thông qua các tổ chức này, nhiều hoạt động có ích cho doanh nghiệp, cho các nền kinh

tế quốc gia đã được thực hiện như: tổ chức các hội chợ franchise quốc tế; xây dựng niên giám franchise khu vực và trên toàn thế giới; hợp tác xuất bản các ấn phẩm chuyên ngành, các website để cung cấp thông tin cho mọi cá nhân, tổ chức, doanh nghiệp quan tâm đến franchise ;tư vấn, hỗ trợ, hợp tác và phát triển phương thức kinh doanh franchise Với việc ra đời các tổ chức, hiệp hội cũng như các chính sách phát triển hoạt động nhượng quyền thương mại của Chính

phủ các nước đã cho thấy sự lớn mạnh và vai trò to lớn của hoạt động này đối với sự tăng trưởng kinh tế của mỗi quốc gia

1.1.1.2 Khái lược quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

Ở Việt Nam, hoạt động nhượng quyền thương mại thực ra đã có mặt từ trước năm 1975 thông qua hình thức nhượng quyền phân phối sản phẩm của các trạm xăng dầu của Mỹ như Mobil, Exxon (Esso), Shell và các đại lý bảo dưỡng ô

tô, xe máy, sau đó là sự xuất hiện của các chuỗi cửa hàng rửa tráng phim ảnh Kodak, Fuji, Konia…[31, tr.153] Tuy nhiên, phải đến những năm 1990, nhượng quyền thương mại mới chính thức được ghi nhận ở nước ta Dù ra đời khá muộn song nhượng quyền thương mại ở Việt Nam đã và đang phát triển với tốc độ rất nhanh Theo thống kê của Hội đồng nhượng quyền thương mại thế giới năm

2004, Việt Nam có khoảng 70 hệ thống nhượng quyền hoạt động, trong đó phần lớn là các thương hiệu nước ngoài Đến năm 2006, có khoảng 530 hồ sơ đăng ký nhượng quyền thương mại trong nhiều lĩnh vực khác nhau [31, tr.154]

Thị trường Việt Nam đã ghi nhận sự thành công của rất nhiều thương hiệu nước ngoài khi tiến hành nhượng quyền ở Việt Nam Có thể kể đến trong lĩnh vực đồ ăn nhanh có KFC, Pizza Hut (Mỹ), Lotterria (Hàn Quốc), Jollibee (Phillippines)…; trong lĩnh vực bán lẻ có Bourbon Group (Pháp), Parkson (Malaysia), Metro Cash & Carry (Đức), Medicare (Anh)…; trong lĩnh vực thời trang có Valentino Rudy (Italia) hay Piere Cardin (Pháp)…Bên cạnh đó, một số doanh nghiệp trong nước cũng đã khẳng định được tên tuổi của mình thông qua phương thức kinh doanh nhượng quyền

Một trong những doanh nghiệp tiên phong đi đầu trong lĩnh vực nhượng quyền tại Việt Nam phải kể đến Công ty Cà phê Trung Nguyên Được thành lập

tại Buôn Mê Thuột vào năm 1996, đến năm 1998 Trung Nguyên chính thức có mặt tại thành phố Hồ Chí Minh Tháng 8/2001, Trung Nguyên phát triển hệ thống ra thị trường tại Hà Nội, đánh dấu sự hiện diện của thương hiệu trên toàn lãnh thổ Việt Nam Năm 2002, Trung Nguyên đã vươn xa ra thị trường quốc tế với sự chuyển nhượng thành công tại Nhật Bản, Mỹ, Singapore, Thái Lan…Theo đại diện của Công ty, để được kinh doanh dưới thương hiệu cà phê Trung Nguyên, các cửa hàng nhượng quyền chính thức của Trung Nguyên đều phải ký một hợp đồng ràng buộc với công ty Theo đó, các cửa hàng này phải bài trí cửa hàng, bàn ghế theo một mẫu chung, tuân thủ công thức pha chế, an toàn vệ sinh thực phẩm cũng như duy trì chất lượng, phong cách phục vụ theo một tiêu chuẩn thống nhất trong toàn bộ hệ thống của hàng của Trung Nguyên Ngoài việc nhận được một khoản phí nhượng quyền, Trung Nguyên còn có quyền giám sát các cửa hàng trong hệ thống của mình để bảo vệ thương hiệu của mình Với phương thức đó, Trung Nguyên đã phát triển hệ thống của mình với hơn 500 đại lý nhượng quyền chính thức phủ khắp Việt Nam và có mặt tại nhiều quốc gia trên thế giới

Cùng với cà phê Trung Nguyên, Phở 24 cũng là một trong những doanh nghiệp tiểu biểu về nhượng quyền thương mại ở Việt Nam Phở 24 là chuỗi cửa hàng phở cao cấp thuộc Nam An Group - một tập đoàn chuyên kinh doanh về nhà hàng được thành lập vào năm 2000 tại thành phố Hồ Chí Minh Từ khi thành lập, Phở 24 đã nhanh chóng chiếm lĩnh được thị trường trong nước và phát triển trên phạm vi quốc tế Với cách thức nhượng quyền bài bản, được chuẩn bị chu đáo, cụ thể đến từng khâu, từng chi tiết, Phở 24 đã xây dựng 50 cửa hàng nhượng quyền trong và ngoài nước tính đến ngày 20/3/2007 [31, tr.266] Tại Diễn đàn doanh nghiệp toàn cầu (Singapore), Phở 24 đã vinh dự lọt vào vòng

chung khảo “Giải thưởng quốc tế về nhượng quyền” do Hiệp hội nhượng quyền châu Á - FLA (Franchising & Licensing Asia) tổ chức

Sau thành công của Cà phê Trung Nguyên, Phở 24, các doanh nghiệp khác

ở Việt Nam đã nhận ra tính ưu việt nổi trội của phương thức kinh doanh nhượng quyền và áp dụng theo mô hình này Hệ thống siêu thị bán lẻ G7 Mart đã hình thành và phát triển với số lượng 500 cửa hàng Công ty Kinh Đô Barkery đã có

100 cửa hàng nhượng quyền chính thức sau 3 năm kể từ khi cửa hàng nhượng quyền đầu tiên đi vào hoạt động vào năm tháng 10/2007 Công ty TNHH AQ Silk đã nhượng quyền thành công thương hiệu của mình tại Mỹ với giá 100.000 USD…

Như vậy, có thể thấy, sự xuất hiện của hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam là khá muộn so với các nước trong khu vực và trên thế giới, song với những bước đi đầu tiên đã được khẳng định sẽ báo hiệu làn sóng nhượng quyền diễn ra mạnh mẽ trong thời gian tới Cùng với sự phát triển đó, việc hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại nói chung và pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng càng trở nên có ý nghĩa

1.1.2 Quan niệm về nhượng quyền thương mại

Dù đã xuất hiện khá lâu trong đời sống thương mại ở nhiều quốc gia trên thế giới, song cho đến nay, nhượng quyền thương mại vẫn chưa có một khái niệm chung thống nhất Tùy theo góc độ tiếp cận, chế độ kinh tế, chính trị của mỗi quốc gia, mỗi tổ chức mà các quan niệm, định nghĩa về nhượng quyền thương mại cũng khác nhau

Nhìn nhận dưới góc độ kinh tế, nhượng quyền thương mại được hiểu là một phương thức hoạt động kinh doanh nhằm mở rộng hệ thống kinh doanh, phân phối hàng hóa, dịch vụ của các thương nhân thông qua việc chia sẻ quyền

kinh doanh trên một thương hiệu, bí quyết kinh doanh cho một thương nhân khác [47, tr.11] Phương thức kinh doanh này được thiết lập giữa hai chủ thế: bên nhượng quyền (franchisor) và bên nhận quyền (franchisee) Trong đó, bên nhượng quyền sẽ chuyển mô hình kinh doanh, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, bí quyết kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo… cho bên nhận quyền để thu một khoản phí nhượng quyền từ bên nhận quyền Đây là hình thức để bên nhượng quyền mở rộng mạng lưới kinh doanh , khai thác được lợi ích từ thương hiệu của mình mà không phải đầu tư thêm vốn Đối với bên nhận quyền, phương thức này giúp họ không phải nỗ lực mất công gây dựng mà vẫn được hưởng lợi

từ chính tên thương mại, uy tín của bên nhượng quyền

Nhìn nhận dưới góc độ pháp lý, Hiệp hội Nhượng quyền thương mại quốc

tế (The International Franchise Association) đã định nghĩa Nhượng quyền thương mại như sau:

“Nhượng quyền thương mại là mối quan hệ theo hợp đồng giữa bên giao

và bên nhận quyền Theo đó bên giao đề xuất hoặc phải duy trì sự quan tâm liên tục tới doanh nghiệp (cơ sở, cửa hàng…) của bên nhận trên các khía cạnh như: bí quyết kinh doanh, đào tạo nhân viên và các chương trình xúc tiến bán hàng Bên nhận hoạt động dưới nhãn hiệu hàng hóa, phương thức, phương pháp kinh doanh do bên giao sở hữu hoặc kiểm soát và bên nhận đang hoặc sẽ tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệp bằng các nguồn lực của mình.”[31, tr.19]

Như vậy, nhượng quyền thương mại theo quan niệm của Hiệp hội Nhượng quyền thương mại quốc tế là một quan hệ hợp đồng giữa hai bên: bên giao quyền

và bên nhận quyền Hai bên này có sự ràng buộc lẫn nhau về nghĩa vụ Bên giao phải có nghĩa vụ đề xuất hoặc duy trì sự quan tâm liên tục đến bên nhận quyền

Ngược lại, bên nhận quyền hoạt động dưới nhãn hiệu, phương thức kinh doanh của bên giao, phải chịu sự kiểm soát của bên giao và chịu chi phí cho sự đầu tư vào doanh nghiệp mình để tiến hành kinh doanh

Cũng tiếp cận dưới góc độ pháp lý của hoạt động nhượng quyền thương mại, Bộ luật dân sự Nga định nghĩa bản chất pháp lý của hoạt động này như sau:

“Theo Hợp đồng nhượng quyền thương mại, một bên (bên có quyền) phải cấp cho bên kia (bên sử dụng) với một khoản thù lao, theo một thời hạn, hay không thời hạn, quyền được sử dụng trong các hoạt động kinh doanh của bên sử dụng một tập hợp các quyền độc quyền của bên có quyền bao gồm, quyền đối với dấu hiệu, chỉ dẫn thương mại, quyền đối với bí mật kinh doanh, và các quyền độc quyền theo hợp đồng đối với các đối tượng khác như nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ.”[31, tr.21]

Quan niệm này đã cụ thể hơn về đối tượng của hợp đồng là một tập hợp các quyền độc quyền của bên có quyền gồm quyền đối với dấu hiệu, chỉ dẫn thương mại, bí mật kinh doanh, nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ Khái niệm này cũng đã làm rõ nghĩa vụ phải trả một khoản thù lao của bên sử dụng (bên nhận quyền) cho bên có quyền (bên nhượng quyền) đồng thời xác định việc chuyển giao có thể theo một thời hạn hoặc không có thời hạn tùy theo sự thỏa thuận của các bên

Theo Bộ Quy chế của Châu Âu về nhượng quyền thương mại do Hiệp hội Châu Âu về nhượng quyền thương mại ban hành và có hiệu lực từ ngày 1/1/1992, hoạt động nhượng quyền thương mại được gọi bằng một tên khác là: chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu và được định nghĩa:

“Chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu được định nghĩa là một hệ thống thương mại hóa các sản phẩm và/hoặc các dịch vụ và/hoặc các công

nghệ, được xây dựng dựa trên mối quan hệ hợp tác chặt chẽ và liên tục về pháp lý và tài chính giữa các doanh nghiệp khác nhau và hoạt động độc lập với nhau, giữa một bên là người chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu và một bên là những người nhận chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu, trong đó, người chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu chấp nhận cho những người nhận chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu quyền và nghĩa vụ khai thác kinh doanh đối tượng chuyển nhượng của người chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu”[47, tr.16 - 17] Định nghĩa nêu trên đã chỉ ra được một số điểm chính để nhận dạng một hoạt động nhượng quyền thương mại, đó là: (i) việc chuyển nhượng được thực hiện khi có hai chủ thể: bên nhượng quyền và bên nhận quyền, (ii) việc chuyển nhượng có thể được thực hiện đối với cả sản phẩm hàng hóa, dịch vụ hoặc công nghệ, (iii) bên nhận quyền và bên nhượng quyền là hai doanh nghiệp khác nhau, độc lập với nhau về mặt pháp lý nhưng đồng thời giữa chúng lại có mối liên hệ hợp tác chặt chẽ và liên tục, (iv) bên nhận quyền có quyền và nghĩa vụ khai thác kinh doanh đối tượng chuyển nhượng từ người nhượng quyền

Ở Việt Nam, từ góc độ pháp luật thực định, nhượng quyền thương mại được quy định tại Điều 284 Mục 8 Chương VI Luật thương mại 2005:

“Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:

1 Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;

2 Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh.”

Như vậy, cho dù dưới những cách tiếp cận khác nhau, ở những tổ chức, quốc gia khác nhau, nhưng tựu chung lại, có thể rút ra một số những dấu hiệu cơ bản để nhận diện hoạt động nhượng quyền thương mại như sau:

(i) Nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại, được thực hiện bởi ít nhất hai bên chủ thể khác nhau và độc lập với nhau về mặt pháp lý: bên nhượng quyền và bên nhận quyền

(ii) Đối tượng của nhượng quyền thương mại là quyền thương mại Quyền thương mại được hiểu là quyền tiến hành kinh doanh hàng hóa, dịch vụ theo cách thức của bên nhượng quyền quy định; cùng với đó là việc sử dụng một tập hợp các dấu hiệu tập hợp khách hàng như: nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại,

bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo…của bên nhượng quyền

(iii) Để có quyền khai thác quyền thương mại của bên nhượng quyền, bên nhận quyền phải trả một khoản phí cho bên nhượng quyền gọi là phí nhượng quyền Khoản phí này có thể bao gồm phí nhượng quyền ban đầu và phí nhượng quyền trả định kỳ dựa trên doanh thu hàng tháng, hàng năm của bên nhận quyền Bên nhận quyền cũng phải chịu mọi chi phí cho việc đầu tư ban đầu cho cửa hàng nhận quyền của mình

(iv) Bên nhận quyền và bên nhượng quyền dù là hai chủ thể độc lập nhưng lại luôn tồn tại một mối quan hệ ràng buộc mật thiết với nhau trong suốt thời gian nhượng quyền Bên nhượng quyền tiến hành cung cấp tài liệu, đào tạo nhân viên, thường xuyên hỗ trợ kỹ thuật cho bên nhận quyền Ngược lại, bên nhận

quyền có nghĩa vụ chấp nhận sự kiểm soát, giám sát và tuân thủ các yêu cầu về thiết kế, sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ của bên nhượng quyền

1.1.3 Đặc điểm của hoạt động nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại đặc thù, có những đặc điểm riêng biệt so với các hoạt động thương mại khác Điều này được thể hiện qua một số những đặc trưng cơ bản sau đây:

Thứ nhất, về chủ thể, các chủ thể tham gia hoạt động nhượng quyền

thương mại đều phải đáp ứng những điều kiện nhất định cả dưới góc độ kinh tế lẫn pháp lý Muốn nhượng được quyền thương mại của mình cho người khác, bên nhượng quyền phải là thương nhân đã khẳng định được vị trí vững chắc trên thương trường bằng uy tín, chất lượng sản phẩm, dịch vụ cung cấp đến khách hàng Ngược lại, bên nhận quyền, để có thể khai thác và tiến hành kinh doanh bằng quyền thương mại của bên nhượng quyền cũng cần phải đáp ứng các điều kiện về tài chính, về kỹ năng, kinh nghiệm kinh doanh do bên nhượng quyền đề

ra Dưới góc độ pháp lý, pháp luật của hầu hết các nước trên thế giới đều quy định chủ thể tham gia hoạt động nhượng quyền thương mại phải là thương nhân

và có tư cách pháp hoàn toàn độc lập với nhau, tự chịu trách nhiệm trước pháp luật về hoạt động kinh doanh do mỗi chủ thể tiến hành và thực hiện

Thứ hai, về tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền, đây là một trong

những đặc trưng không thể thiếu của hoạt động nhượng quyền thương mại Bởi

đó chính là cơ sở cốt lõi mang tính bản chất cho việc tồn tại và phát triển của hệ thống nhượng quyền Khi diễn đạt điều này, ông Albert Kong, một chuyên gia quốc tế về franchise đã nói rằng “franchise là nhân bản vô tính”[33, tr.11], nghĩa

là các cơ sở nhận quyền phải là một bản sao của cửa hàng nhượng quyền, để khách hàng khi bước vào bất cứ cơ sở nào của một hệ thống nhượng quyền đều

khó có thể tìm thấy sự khác nhau giữa chúng Khi một hệ thống nhượng quyền mất đi tính đồng bộ cũng có nghĩa là hệ thống đó đang đứng trước nguy cơ sụp

đổ

Thứ ba, về đối tượng của hoạt động nhượng quyền thương mại, là quyền

thương mại - một loại tài sản vô hình Đó là một thể thống nhất tạo nên bởi rất nhiều các quyền tài sản khác nhau như quyền sử dụng các đối tượng của quyền

sở hữu công nghiệp (nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, công nghệ sản xuất…), quyền kinh doanh theo hệ thống vận hành với phương thức quản lý, tiếp thị, đào tạo của bên nhượng quyền… Theo cách hiểu nhượng quyền thương mại là nhượng quyền phương thức kinh doanh thì quyền thương mại có lẽ không chỉ dừng ở đó mà còn được mở rộng không ngừng cùng với sự phát triển đa dạng và nhiều biến đổi của hoạt động kinh doanh Quyền thương mại được mở rộng hay thu hẹp đến đâu là phụ thuộc vào sự thỏa thuận của các bên tham gia trong quan hệ nhượng quyền Điều này đã tạo nên sự phong phú, phức tạp của khái niệm quyền thương mại cũng như tạo ra nét đặc trưng riêng biệt của hoạt động thương mại so với các hoạt động khác

Thứ tư, về mối quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, luôn

tồn tại một mối quan hệ gắn bó mật thiết và liên tục trong suốt quá trình nhượng quyền Sự gắn bó mật thiết của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền được thể hiện trên hai phương diện: vừa là mối quan hệ mang tính “hỗ trợ”, vừa là mối quan hệ mang tính “kiểm soát” Bên nhượng quyền hỗ trợ cho bên nhận quyền trong việc đào tạo ban đầu, trợ giúp kỹ thuật thường xuyên để bên nhận quyền điều hành hoạt động theo đúng cách thức, tiêu chuẩn của hệ thống nhượng quyền

đề ra Tuy nhiên, sự hỗ trợ này chỉ thực sự phát huy được hết ý nghĩa của nó khi bên nhượng quyền có quyền năng kiểm soát bên nhận quyền, buộc bên nhận

quyền phải tuân thủ chặt chẽ mô hình kinh doanh của bên nhượng quyền Có như vậy, bên nhượng quyền mới giảm thiểu được rủi ro trước nguy cơ bị giảm uy tín thương mại do bên nhận quyền gây ra, bảo tồn và phát triển được thương hiệu của mình

Thứ năm, về hình thức của hoạt động nhượng quyền thương mại, từ thực

tiễn hoạt động của các bên tham gia quan hệ nhượng quyền thương có thể thấy hình thức của hoạt động này cũng rất phong phú, đa dạng Dựa theo các tiêu chí khác nhau, người ta có thể phân chia nhượng quyền thương mại thành những loại khác nhau Dựa vào nội dung của hoạt động kinh doanh, nhượng quyền thương mại có thể chia thành: (i) nhượng quyền sản xuất (processing - franchise), (ii) nhượng quyền phân phối (distribution - franchise), (iii) nhượng quyền dịch vụ (service - franchise) [28, tr.133 - 135] Dựa vào hình thức hoạt động hay hình thức bán franchise, có thể phân loại thành: (i) nhượng quyền thương mại độc quyền (master franchise), (ii) nhượng quyền thương mại phát triển khu vực (area development franchise), (iii) nhượng quyền thương mại cho từng cá nhân riêng

lẻ (single-unit franchise) [10, tr.11 - 13] Dựa vào lãnh thổ tiến hành hoạt động nhượng quyền, có thể phân thành nhượng quyền trong nước và nhượng quyền quốc tế…

1.1.4 Đánh giá tác động của hoạt động nhượng quyền thương mại

1.1.4.1 Đối với bên nhượng quyền

Một trong những lợi ích dễ nhận thấy mà nhượng quyền thương mại mang lại cho bên nhượng quyền chính là việc nhân rộng mạng lưới kinh doanh mà không phải bỏ ra nhiều chi phí đầu tư Các doanh nghiệp luôn có xu hướng phát triển và nhân rộng mạng lưới của mình, tuy nhiên bất kỳ doanh nghiệp nào cũng

có những giới hạn nhất định về vốn Nhượng quyền thương mại chính là phương

thức kinh doanh khắc phục được điểm hạn chế trên Thay vì bên nhượng quyền phải trực tiếp bỏ ra một nguồn tài chính khổng lồ để thành lập các cơ sở của mình thì các chi phí này đã được chuyển giao sang cho bên nhận quyền Nói cách khác, các cơ sở của hệ thống nhượng quyền được hình thành và phát triển bằng chính nguồn vốn đầu tư của bên nhận quyền Cách làm này thực sự đã đem lại cho bên nhượng quyền một nguồn lợi to lớn từ sự gia tăng giá trị thương hiệu

do mạng lưới nhận quyền đưa lại Đối với các doanh nghiệp Việt Nam đang có tham vọng đưa thương hiệu của mình ra thế giới nhưng chưa đủ lực để đầu tư trực tiếp thì mô hình nhượng quyền có lẽ là phù hợp nhất do không phải bỏ vốn

mà lại bảo hộ và quảng bá được thương hiệu của mình

Chủ thương hiệu hoàn toàn có thể cải thiện doanh số của mình bằng việc nhượng quyền sử dụng thương hiệu và công thức kinh doanh - thứ tài sản vô cùng quý giá của mỗi doanh nghiệp Thông qua hình thức nhượng quyền, bên nhượng quyền có thể nhận được các khoản tiền bao gồm: phí nhượng quyền ban đầu (initial fee/upfront fee) là phí chỉ được tính một lần, phí hàng tháng (monthly fee) có thể là một khoản phí cố định theo thỏa thuận của hai bên hoặc là tính theo phần trăm doanh số của bên mua franchise, phí quảng cáo Ngoài ra, nhiều chủ thương hiệu yêu cầu các đối tác mua franchise phải mua một số nguyên liệu đặc thù do mình cung cấp, vừa để đảm bảo tính đồng bộ của sản phẩm, vừa mang lại một nguồn lợi nhuận đáng kể

Không những được tăng doanh thu, bên nhượng quyền còn được cắt giảm các khoản chi phí đáng kể như chi phí về tiếp thị, quảng cáo, các khoản chi mua nguyên liệu Đối với các nguyên liệu đặc thù, doanh nghiệp nhượng quyền thường có ưu thế mua với giá rẻ hơn do mua với số lượng hàng lớn để phân phối cho các cửa hàng trong hệ thống nhượng quyền nhằm đảm bảo yêu cầu về chất

lượng sản phẩm theo tiêu chuẩn đồng bộ của hệ thống Ngoài ra, các chi phí về tiếp thị, quảng cáo cũng được tiết giảm nhờ ưu thế có thể chia nhỏ ra cho nhiều đơn vị cùng kinh doanh dưới một nhãn hiệu chung

Ngoài các lợi ích to lớn thu được trên khía cạnh tài chính thông qua việc bán franchise, bên nhượng quyền còn san sẻ được một phần không nhỏ các khó khăn, trở ngại trong việc tìm hiểu các vấn đề về địa lý, kiến thức và văn hóa địa phương…ở các khu vực khác nhau sang cho bên nhận quyền Để kinh doanh thành công ở một khu vực lãnh thổ nhất định, bên nhận quyền ngoài các kiến thức trong quản lý, điều hành doanh nghiệp còn phải rất am hiểu về thị hiếu, thói quen, sở thích, văn hóa…tại khu vực địa lý đó Chính các kiến thức địa phương

mà bên nhận quyền có được đã gánh vác một phần trách nhiệm đáng kể cho bên nhượng quyền so với việc kinh doanh theo mô hình đại lý hay chi nhánh, tăng khả năng thành công cho toàn hệ thống nhượng quyền

Bên cạnh những cơ hội và thuận lợi lớn mà bên nhượng quyền có được thông qua mô hình nhượng quyền, các bên nhượng quyền cũng phải đối mặt với những thách thức không nhỏ Cùng với khoản lợi nhuận to lớn thu được từ việc bán quyền thương mại, bên nhượng quyền phải đối mặt với nguy cơ bị “ăn cắp” thương hiệu Điều này đã từng xảy ra với nhiều doanh nghiệp nhượng quyền Tập đoàn cà phê Starbucks - tập đoàn cà phê lớn nhất nước Mỹ đã bị một công ty của Trung Quốc “nhái” thương hiệu và logo khi đặt tên cho các quán cà phê của mình là Xingbake Chữ Xingbake này trông có vẻ khác chữ Starbucks nhưng khi phát âm theo tiếng Trung Quốc lại rất giống nhau, chữ “Xing” trong tiếng Trung Quốc còn có nghĩa là “star” dẫn đến sự ngộ nhận và nhầm lẫn của khách hàng Công ty cà phê Trung Nguyên của Việt Nam cũng đã phải rất vất vả khi đòi lại tên thương hiệu của mình khi bị chính đối tác Mỹ ăn cắp Khi Trung Nguyên nộp

hồ sơ xin đăng kí thương hiệu tại Mỹ với tên gọi “Trung Nguyên - Nguồn cảm hứng sáng tạo mới”, thì biết phía đối tác Mỹ của mình là Công ty Rice Field Corp đã đăng kí nhãn hiệu trước với tên gọi “Cà phê hàng đầu Buôn Mê Thuột – Trung Nguyên”!

Nguy cơ thứ hai mà bên nhượng quyền phải đối mặt đó là nguy cơ giảm giá trị thương hiệu, mà nguy hiểm hơn nữa là sự đổ vỡ của cả hệ thống nhượng quyền Thật vậy, chỉ cần một bên nhận quyền không thực hiện đầy đủ và trung thành các ý tưởng kinh doanh, các yêu cầu nghiêm ngặt của bên nhượng quyền đưa ra thì đã gây ra những ảnh hưởng xấu không chỉ tới cơ sở nhượng quyền đó

mà còn làm giảm giá trị thương hiệu hoặc thậm chí là đổ bể cả chuỗi hệ thống nhượng quyền thương mại Cà phê Trung Nguyên do phát triển quá nhanh và ồ

ạt đã rơi vào tình trạng mất kiểm soát và tính đồng bộ hệ thống Hiện nay trên thị trường xuất hiện khá nhiều quán cà phê Trung Nguyên tồi tàn, xập xệ, chất lượng và phong cách phục vụ kém xa so với tiêu chuẩn và đẳng cấp của Trung Nguyên Điều này đã gây ra những hiệu ứng xấu đối với hình ảnh của Trung Nguyên, giá trị của thương hiệu vì thế cũng bị giảm sút

1.1.4.2 Đối với bên nhận quyền

Sức hấp dẫn đối với bên nhận quyền khi tham gia vào quan hệ nhượng quyền thương mại nằm ở chỗ bên nhận quyền không phải mất nhiều chi phí, thời gian và công sức vào việc xây dựng một thương hiệu trên thị trường mà vẫn được hưởng lợi từ thương hiệu của bên nhượng quyền Với uy tín và danh tiếng

mà bên nhượng quyền đã gây dựng được, bên nhận quyền có một lượng khách hàng nhất định ngay từ ban đầu Hơn nữa, kinh doanh theo một mô hình có sẵn, sản phẩm cũng như cách thức phục vụ đã được khẳng định trên thương trường, việc kinh doanh của bên nhận quyền sẽ dễ dàng hơn rất nhiều Điều này đã lý

giải được phần nào được tính an toàn cao của mô hình kinh doanh nhượng quyền Theo con số thống kê tại Mỹ thì trung bình có khoảng 23% doanh nghiệp nhỏ kinh doanh độc lập có thể tồn tại sau năm năm kinh doanh, trong khi con số này đối với các doanh nghiệp mua franchise là 92% [33, tr.24]

Đối với các doanh nghiệp mới lần đầu vào thương trường, lựa chọn phương thức đầu tư nhượng quyền sẽ tránh được rất nhiều rủi ro Vẫn không mất

đi tính tự chủ tương đối của mình, bên nhận quyền lại nhận được sự hỗ trợ, giúp

đỡ rất lớn về nhiều mặt từ bên nhượng quyền - điều mà các doanh nghiệp mới rất cần Với chi phí quảng cáo thấp do được san sẻ với nhiều cơ sở khác trong cùng

hệ thống, lại yên tâm kinh doanh với nhãn hiệu đã được bên nhượng quyền bảo

hộ, bên nhận quyền vừa tiết kiệm được khá nhiều chi phí, vừa hạn chế được nhiều rủi ro trong kinh doanh Đó cũng là những lợi thế không nhỏ mà bên nhận quyền có được qua phương thức mua franchise

Tuy nhiên, mặt khác, bên nhận quyền cũng phải đối mặt với những hạn chế từ quan hệ nhượng quyền thương mại Do đặc thù của hoạt động nhượng quyền, bên nhận quyền tuy phải bỏ ra 100% vốn đầu tư nhưng lại không hoàn toàn được quyết định hay thay đổi tất cả những gì nằm trong cửa hàng của mình

Vì vậy, tính sáng tạo của mỗi chủ doanh nghiệp nhận quyền dường như bị hạn chế Hơn nữa, khi bỏ ra một khoản tiền không nhỏ để mua quyền thương mại từ bên nhượng quyền, bên nhận quyền cũng đứng trước những rủi ro nhất định Đó

là khả năng thu hồi vốn và tìm kiếm lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh nhượng quyền trong khoảng thời gian có hiệu lực của hợp đồng, nguy cơ sụp đổ của hệ thống nhượng quyền khi một trong các bên nhận quyền khác của hệ thống vi phạm nghĩa vụ dẫn đến những ảnh hưởng xấu cho toàn mạng lưới…

1.1.4.3 Đối với nền kinh tế

Xét trong phạm vi tổng thể của nền kinh tế, nhượng quyền thương mại cũng đã đem đến nhiều tác động tích cực Các bên tham gia trong quan hệ không những được hưởng nhiều lợi ích từ hoạt động thương mại này mà người tiêu dùng cũng dễ dàng được tiếp cận với các sản phẩm, dịch vụ của những thương hiệu nổi tiếng, uy tín, với chất lượng đã được khẳng định Dù đang ở Việt Nam hay nước Mỹ xa xôi, khách hàng vẫn có thể thương thức một ly cà phê Trung Nguyên đậm đà hương vị Việt Nam với cùng một chất lượng, một phong cách phục vụ như nhau

Thông qua hoạt động nhượng quyền, nhiều lao động có việc làm, các doanh nghiệp mới giảm đi đáng kể nguy cơ bị phá sản do thiếu kinh nghiệm, nguồn lợi nhuận thu được ngày càng nâng cao, tác động tích cực đến sự tăng trưởng kinh tế Ở Mỹ, theo thống kê gần đây của Hiệp hội nhượng quyền quốc tế (IFA), doanh thu bán lẻ của các bên nhận quyền chiếm gần 50% tổng doanh thu bán lẻ trên toàn quốc (ước tính khoảng 1.000 đôla) và tạo việc làm cho hơn 10 triệu người chỉ riêng trong năm 2002 [1, tr.29]

Hơn nữa, nhượng quyền thương mại là sợi dây gắn kết đưa các nền kinh tế xích lại gần nhau hơn Thông qua phương thức này, giữa các quốc gia có sự giao lưu về mọi mặt trên các lĩnh vực về kinh tế, văn hóa, chính trị, xã hội Từ đó, góp phần quan trọng vào việc thúc đầy tiến trình hội nhập toàn cầu hiện nay

Đối với nền kinh tế còn nhiều bỡ ngỡ với hoạt động nhượng quyền thương mại như Việt Nam, thông qua việc mua franchise của các thương hiệu quốc tế, các doanh nghiệp Việt Nam có dịp để cùng chia sẻ lợi nhuận từ các thương hiệu lớn Đồng thời cũng mở ra những cơ hội mới cho các doanh nhân học hỏi, tiếp cận với nhiều mô hình kinh doanh và cách thức quản lý tiên tiến, hiện đại trên

thế giới Qua đó, các doanh nghiệp Việt Nam có được sự tích lũy kinh nghiệm cần thiết, từ đó xây dựng và áp dụng mô hình franchise phù hợp cho doanh nghiệp của riêng mình

Bên cạnh những tác động tích cực, nhượng quyền thương mại cũng có những ảnh hưởng tiêu cực đến nền kinh tế - xã hội Có thể thấy, với một mạng lưới nhượng quyền càng rộng, có khả năng cung ứng nhiều hàng hóa, dịch vụ càng cao thì khi có những rủi ro xảy ra, những tác động tiêu cực của mạng lưới

ấy đối với đời sống kinh tế - xã hội lại càng lớn Một hệ thống nhượng quyền khi

đổ vỡ sẽ kéo theo sau nó là một loạt các vấn đề phát sinh như thất nghiệp, các thủ tục giải quyết phá sản, tranh chấp khiếu kiện…gây nhiều tốn kém và thiệt hại cho xã hội Hơn nữa, đối tượng của hoạt động nhượng quyền thương mại là

“quyền thương mại”, quyền thương mại lại bao gồm chủ yếu là các đối tượng liên quan đến sở hữu trí tuệ như tên thương mại, nhãn hiệu hàng hóa, bí quyết kinh doanh…Các đối tượng này nếu không được sự bảo hộ và sự thực thi có hiệu quả từ phía pháp luật và các cơ quan có thẩm quyền thì sẽ rất dễ dẫn đến tình trạng bị vi phạm và lạm dụng qua hình thức kinh doanh nhượng quyền

Như vậy, nhượng quyền thương mại với tư cách là một hoạt động thương mại đặc thù, độc lập, vừa mang đến những tác động tích cực, nhưng đồng thời cũng đưa lại những mặt tiêu cực cho các chủ thể tham gia quan hệ nhượng quyền cũng như đối với toàn bộ nền kinh tế Để khắc phục những tác động tiêu cực do hoạt động này mang lại, các bên trong quan hệ nhượng quyền cần có sự cân nhắc

kỹ lưỡng để đưa ra những thỏa thuận chặt chẽ, hợp pháp khi ký kết hợp đồng Điều này cũng đặt ra thách thức đối với pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng cũng như pháp luật hoạt động nhượng quyền nói chung

trong việc tạo ra một môi trường pháp lý vững chắc, dọn đường cho sự phát triển tích cực của hoạt động này trong nền kinh tế

1.2 Những vấn đề chung về pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.2.1 Khái niệm pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại

Cũng giống như bất cứ các quan hệ nào phát sinh trong đời sống xã hội, nhượng quyền thương mại với những tính chất và đặc điểm của nó tác động không nhỏ đến các lợi ích của các chủ thể tham gia trong quan hệ cũng như lợi ích chung của toàn xã hội Trong mối quan hệ nhượng quyền, bên cạnh sức hấp dẫn từ nguồn lợi nhuận thu được là những mạo hiểm phải đương đầu với nhiều rủi ro, bên cạnh sự hợp tác và hỗ trợ mật thiết giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền cũng tiềm ẩn những nguy cơ xảy ra tranh chấp giữa các chủ thể này

Do đó, sự điều chỉnh bằng pháp luật đối với quan hệ nhượng quyền là vô cùng cần thiết Một mặt, pháp luật tạo ra sự cân đối và điều hòa lợi ích giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền, cũng như lợi ích giữa các bên tham gia quan

hệ với lợi ích chung của toàn xã hội Mặt khác, pháp luật cũng là công cụ hữu hiệu để Nhà nước thực hiện chức năng quản lý của mình, từ đó đề ra những biện pháp hợp lý và kịp thời, định hướng cho quan hệ này phát triển một cách lành mạnh và tích cực, thực sự là một thứ “vũ khí” quan trọng cho sự tăng trưởng kinh tế của mỗi quốc gia

Trong suốt quá trình các bên tham gia vào hoạt động nhượng quyền thương mại, từ chỗ tìm kiếm đối tác để tiến hành nhượng quyền/nhận quyền, đến khi thanh lý hợp đồng nhượng quyền, các bên chủ thể phải tham gia vào rất nhiều các quan hệ khác nhau như quan hệ trong lĩnh vực đất đai (thuê/mua quyền

sử dụng đất để làm cửa hàng), quan hệ thương mại (giữa bên nhượng quyền và

bên nhận quyền, giữa bên bán hàng và khách hàng), quan hệ sở hữu trí tuệ (việc đăng ký bảo hộ đối với các quyền sở hữu công nghiệp), quan hệ hành chính (đăng ký hoạt động thương mại với cơ quan Nhà nước có thẩm quyền)…Đối với mỗi loại quan hệ này lại chịu sự điều chỉnh của các quy phạm pháp luật chuyên ngành, nằm rải rác ở nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau Do đó, pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại theo nghĩa rộng nhất có thể hiểu là

“tổng hợp các quy phạm pháp luật thuộc nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình các bên tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại”[47, tr.47]

Tiếp cận theo nghĩa hẹp, pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại chỉ bao gồm các quy phạm pháp luật điều chỉnh trực tiếp các quan hệ giữa các bên tham gia trong hoạt động nhượng quyền Theo đó, pháp luật về

nhượng quyền thương mại theo nghĩa hẹp được hiểu là “tổng hợp các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận nhằm điều chỉnh trực tiếp các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình các thương nhân tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại”[47, tr.47 - 48]

Pháp luật nhượng quyền thương mại dù được hiểu theo nghĩa rộng hay nghĩa hẹp cũng do các bộ phận pháp luật nhỏ hơn cấu thành Sự phân chia thành các bộ phận pháp luật trong hệ thống pháp luật nhượng quyền dù là khác nhau về mức độ rộng hay hẹp, đơn giản hay phức tạp, nhiều hay ít song không thể thiếu mảng pháp luật điều chỉnh về hợp đồng nhượng quyền thương mại - mảng pháp luật “xương sống”, mang tính cốt lõi nhất của hệ thống pháp luật nhượng quyền thương mại

Với tính chất là mảng pháp luật điều chỉnh về hợp đồng nhượng quyền, pháp luật về hợp đồng nhượng quyền bao gồm một tổng thể các quy phạm pháp

luật điều chỉnh một cách đồng bộ, toàn diện các vấn đề có liên quan đến hợp đồng nhượng quyền như chủ thể tham gia, đối tượng nhượng quyền, nội dung, hình thức hợp đồng, điều kiện có hiệu lực của hợp đồng…cũng như các vấn đề khác phát sinh trong quá trình xác lập, ký kết, thay đổi, thực hiện và chấm dứt hợp đồng

Như vậy, pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại là một bộ phận

cơ bản của pháp luật nhượng quyền thương mại nói chung, bao gồm các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận nhằm điều chỉnh trực tiếp các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình thương nhân xác lập, ký kết, thay đổi, thực hiện và chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.2.2 Nội dung pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại

Như bản chất vốn có của hợp đồng, hợp đồng nhượng quyền thương mại là kết quả của sự tự do thỏa thuận, tự do và thống nhất ý chí của các bên trong quan

hệ nhượng quyền Pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại trước hết phải là sự tôn trọng quyền tự do thống nhất và tự do định đoạt của các bên Tuy nhiên, để quan hệ hợp đồng phát triển một cách lành mạnh, thể hiện được đúng bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại, điều tiết một cách hài hòa lợi ích giữa các chủ thể cũng như lợi ích chung của toàn xã hội, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại thường bao gồm những nội dung chủ yếu sau:

Một là, pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại xác định bản chất

của “hợp đồng nhượng quyền thương mại” và có sự phân loại các dạng của hợp đồng này

“Hợp đồng nhượng quyền thương mại” là một trong những khái niệm cơ bản, quan trọng, đóng vai trò làm nền tảng cho các quy định khác trong pháp luật

điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền Thông qua khái niệm này, bản chất, đặc trưng của hợp đồng nhượng quyền thương mại cũng được thể hiện một cách rõ nét Từ đó, là cơ sở để phân biệt hợp đồng nhượng quyền thương mại với các loại hợp đồng khác có những điểm tương đồng như: hợp đồng chuyển giao công nghệ, hợp đồng li-xăng hay hợp đồng đại lý Việc phân biệt và làm rõ bản chất của hợp đồng nhượng quyền thương mại so với các loại hợp đồng khác có ý nghĩa quan trọng trong việc pháp luật đề ra những quy định phù hợp để điều chỉnh có hiệu quả hợp đồng nhượng quyền thương mại trên thực tế

Về phân loại hợp đồng, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại phân chia hợp đồng nhượng quyền thương mại thành các dạng khác nhau Trên thực tế, hoạt động nhượng quyền thương mại được tồn tại với nhiều hình thức dưới nhiều biến thể, do đó, việc phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại là cần thiết Với việc phân loại này, pháp luật có sự điều chỉnh phù hợp với bản chất của mỗi loại hành vi kinh doanh nhượng quyền thương mại trong thực tiễn, mang lại hiệu quả và lợi ích thiết thực đối với các thương nhân

Hai là, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại đặt ra

các yêu cầu để một hợp đồng nhượng quyền thương mại có giá trị pháp lý Để xem xét tính có hiệu lực của một hợp đồng thông thường cần xét đến các vấn đề: (i) về chủ thể của hợp đồng, (ii) về nội dung của hợp đồng, (iii) về hình thức của hợp đồng

(i) Về chủ thể, trong quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại, có hai bên chủ thể: bên nhượng quyền và bên nhận quyền Ngoài việc xác định các chủ thể trong quan hệ này phải là các chủ thể có đủ năng lực hành vi dân sự để tiến hành giao kết, pháp luật về hợp đồng nhượng quyền còn có những yêu cầu cụ thể riêng biệt Xuất phát từ đặc trưng cơ bản của hoạt động nhượng quyền thương

mại, pháp luật của hầu hết các nước đều quy định cả bên nhượng quyền và bên nhận quyền đều phải là thương nhân, có tư cách pháp lý hoàn toàn độc lập với nhau Sự độc lập ở đây có thể hiểu là độc lập trong tài chính, độc lập trong trách nhiệm pháp lý trước pháp luật Ngoài tiêu chí cơ bản trên, để tránh rủi ro cho các bên, pháp luật một số quốc gia còn quy định về thời gian hoạt động tối thiểu cũng như năng lực tài chính của các bên chủ thể

(ii) Về nội dung của hợp đồng, xét một cách khái quát nhất, các điều khoản thỏa thuận trong hợp đồng phải đảm bảo không trái với các quy định pháp luật cũng như đạo đức xã hội Điều này được đặt ra để các bên trong quan hệ không lạm dụng hình thức kinh doanh nhượng quyền thương mại nhằm che giấu các hành vi bất chính khác, tạo điều kiện cho hoạt động nhượng quyền phát triển một cách lành mạnh Mặt khác, nó cũng góp phần điều tiết lợi ích của các chủ thể tham gia nhượng quyền với lợi ích chung của toàn xã hội Một giao dịch hợp đồng với những điều khoản có lợi cho hai bên chủ thể, song lại xâm phạm đến lợi ích chung của toàn xã hội cũng cần phải loại trừ Các điều khoản thỏa thuận trong hợp đồng mà không thỏa mãn điều kiện này đều có thể trở nên vô hiệu

(iii) Về hình thức của hợp đồng, là phương tiện để ghi nhận kết quả mà các bên thỏa thuận với nhau Về nguyên tắc, phương tiện này có thể bằng lời nói, bằng hành vi cụ thể, bằng văn bản hay các hình thức khác tương đương văn bản Tuy nhiên, xuất phát từ tính chất khá phức tạp của hoạt động nhượng quyền thương mại, nên pháp luật của nhiều quốc gia trên thế giới quy định hợp đồng nhượng quyền thương mại phải được lập dưới hình thức văn bản hoặc các hình thức khác tương đương với văn bản Song, bên cạnh đó cũng có quốc gia lại khá cởi mở trong việc quy định vấn đề này Theo đó, hợp đồng nhượng quyền khi được thể hiện bằng văn bản, lời nói hay một thỏa thuận ngầm định đều được coi

là hợp pháp Như vậy, tùy theo quan điểm cũng như cách thức nhìn nhận của từng quốc gia về tính chất của hoạt động nhượng quyền thương mại mà pháp luật của mỗi nước có sự ghi nhận cụ thể về hình thức của hợp đồng nhượng quyền thương mại

Ba là, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại quy định

những nội dung chủ yếu của hợp đồng Trên thực tế, hợp đồng nhượng quyền thương mại bao gồm những nội dung nào là do sự thỏa thuận của các bên Tuy nhiên, để tạo điều kiện thuận lợi cho các bên trong quá trình thực hiện cũng như hạn chế những tranh chấp có thể xảy ra, pháp luật định hướng cho các bên một

số nội dung chính của hợp đồng nhượng quyền như sau:

(i) Về đối tượng của hợp đồng, pháp luật điều chỉnh về hợp đồng nhượng quyền thương mại làm rõ khái niệm “quyền thương mại” Quyền thương mại trong một hợp đồng gồm những vấn đề gì và được sử dụng như thế nào là do sự thỏa thuận của các bên Song, pháp luật cũng đưa ra những yếu tố cơ bản, đặc trưng nhất cấu thành nên “quyền thương mại” làm căn cứ cho các bên có thể dựa vào đó mà mở rộng hay thu hẹp “quyền thương mại” trong những trường hợp cụ thể

(ii) Về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, trước hết pháp luật tôn trọng sự thỏa thuận của các bên Trong khi thương lượng về quyền và nghĩa vụ của mỗi bên, về mặt lý thuyết, các bên ở vị trí ngang bằng nhau Tuy nhiên, đối với hợp đồng nhượng quyền thương mại, xuất phát từ đặc trưng riêng của hoạt động này, sự “ngang bằng” nhau giữa các bên trên thực tế không được đảm bảo Bên nhượng quyền với tư cách là chủ sở hữu của “quyền thương mại”, có quyền kiểm tra, giám sát sự tuân thủ của bên nhận quyền bất cứ lúc nào, thường có vị thế cao hơn so với bên nhận quyền

Điều này dẫn tới xu hướng bên nhượng quyền dễ lạm dụng vào vị thế này để đưa

ra những thỏa thuận bất lợi cho bên nhận quyền Chính vì vậy, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại quy định những vấn đề cơ bản về quyền và nghĩa vụ của mỗi bên trong quan hệ nhượng quyền là rất cần thiết, tạo

ra sự cân bằng và điều hòa lợi ích giữa các bên, bảo vệ quyền lợi cho bên nhận quyền - bên được coi là yếu thế hơn

(iii) Một số vấn đề pháp lý khác trong nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại như trường hợp thay đối, tạm ngừng, chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại; thời hạn, gia hạn, hợp đồng; vấn đề giải quyết tranh chấp cũng được pháp luật điều chỉnh hợp đồng thương mại dự liệu và điều chỉnh

Trong quá trình thực hiện hợp đồng, do nhiều nguyên nhân khác nhau, các bên muốn thay đổi một số thỏa thuận đã ký kết cho phù hợp với điều kiện cụ thể của mình, hoặc các bên không thể tiếp tục thực hiện được nữa dẫn đến phải tạm ngừng, chấm dứt hợp đồng Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại đưa ra các quy định làm khung pháp lý cơ bản để các bên thực hiện Các quy định này thường bao gồm một số vấn đề sau: căn cứ, điều kiện phát sinh; hậu quả pháp lý, cách thức giải quyết và trách nhiệm pháp lý của mỗi bên trong trường hợp này

Bản chất của nhượng quyền thương mại không phải là việc “mua đứt bán đoạn”, việc chuyển nhượng quyền thương mại được hiểu là sự chia sẻ quyền thương mại của bên nhượng quyền cho bên nhận quyền, cả hai bên cùng đồng thời tiến hành kinh doanh dưới một tên thương mại chung, bên nhượng quyền vẫn là chủ sở hữu của “quyền thương mại” Do vậy, trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, vấn đề thời hạn bao giờ cũng được đặt ra Với thời hạn trong bao lâu thì bên nhận quyền có thể kinh doanh trên thương hiệu của bên nhượng

quyền để thu lợi nhuận; trong trường hợp khi hai bên đã hết thời hạn mà vẫn muốn hợp tác theo mô hình kinh doanh nhượng quyền thì việc gia hạn được thực hiện như thế nào, là những vấn đề mà các bên quan tâm Trên nguyên tắc chung, các bên hoàn toàn có thể thỏa thuận về vấn đề này, song việc quy định thời hạn

có ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của bên nhận quyền, vì nếu thời hạn nhượng quyền quá ngắn thì chưa đủ để bên nhận quyền khai thác được lợi ích từ thương hiệu của bên nhượng quyền để bù đắp lại phí nhượng quyền cũng như những khoản đầu tư khác mà bên nhận quyền phải bỏ ra Do đó, việc pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại đưa ra thời hạn tối thiểu cho các bên tiến hành nhượng quyền là rất có ý nghĩa

Hợp đồng nhượng quyền thương mại là loại hợp đồng khá phức tạp, chứa đựng nhiều khả năng phát sinh tranh chấp giữa các bên trong quá trình thực hiện Việc lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp, chủ thể có thẩm quyền giải quyết tranh chấp, luật áp dụng giải quyết tranh chấp là những vấn đề do các bên thỏa thuận Tuy nhiên, trong trường hợp các bên không thỏa thuận thì pháp luật thương mại nói chung và pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng cũng có những quy định để giải quyết và hướng dẫn các bên trong trường hợp này

Bốn là, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại thể hiện

khá rõ mối quan hệ mật thiết với pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh Xuất phát từ chính bản chất và đặc trưng của hoạt động nhượng quyền thương mại, trong quá trình đàm phán, thỏa thuận giữa các bên thường xuất hiện các điều khoản mà nội dung của chúng chịu sự điều chỉnh của pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh Đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại chủ yếu bao gồm các yếu tố liên quan đến quyền sở hữu công nghiệp như tên

thương mại, nhãn hiệu hàng hóa, kiểu dáng công nghiệp, bí quyết kinh doanh…do đó các thỏa thuận liên quan đến quyền sử dụng các đối tượng này chịu sự điều chỉnh của cả pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại và các quy định liên quan của pháp luật sở hữu trí tuệ Cũng như vậy, để đảm bảo tính thống nhất và đồng bộ của hệ thống nhượng quyền, trong hợp đồng nhượng quyền thương mại thường có những thỏa thuận loại trừ sự cạnh tranh của bên thứ

ba như các thỏa thuận về phân chia thị trường, về giá, về sự cạnh tranh giữa các bên nhận quyền trong cùng hệ thống…Điều này đòi hỏi có sự giải quyết thỏa đáng về mối quan hệ giữa pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại với pháp luật cạnh tranh, vừa đảm bảo đúng bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại, vừa ngăn ngừa được những hành vi không trung thực, lạm dụng hình thức kinh doanh này để tiến hành những hoạt động xấu gây nên những ảnh hưởng tiêu cực đến môi trường cạnh tranh

Như vậy, có thể nói, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại đã đưa ra những quy định khá toàn diện, đầy đủ về các vấn đề của hợp đồng nhượng quyền thương mại: từ khái niệm, chủ thể, nội dung, hình thức, phân loại hợp đồng đến mối quan hệ giữa các điều khoản của hợp đồng với các lĩnh vực pháp luật khác có liên quan như pháp luật cạnh tranh, pháp luật sở hữu trí tuệ Với những nội dung như vậy, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại có vị trí quan trọng, đóng góp nhiều nội dung chủ yếu trong hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại nói chung

1.2.3 Sơ lược về pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

Cùng với những biểu hiện thực tiễn của hoạt động nhượng quyền thương mại, pháp luật Việt Nam cũng đã có những quy định điều chỉnh hoạt động này

Tuy nhiên, thời gian đầu, hoạt động nhượng quyền thương mại được biết đến

dưới cái tên “hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh” (tên Tiếng Anh là

Franchise) và được điều chỉnh bằng các quy định về chuyển giao công nghệ Các quy định đó nằm trong chủ yếu trong Bộ luật dân sự năm 1995 và các văn bản hướng dẫn Bộ luật dân sự về chuyển giao công nghệ như Nghị định số 45/1998/NĐ - CP ngày 1/7/1998 quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ; Nghị định số 54/2000/NĐ - CP ngày 03/1/2000 về bảo hộ quyền sở hữu công nghiệp đối với bí mật kinh doanh, chỉ dẫn địa lý, tên thương mại và bảo hộ quyền chống cạnh tranh không lành mạnh liên quan tới sở hữu công nghiệp; Thông tư số 1254/1999/TT - BKHCNMT của Bộ khoa học, Công nghệ và Môi trường (nay là Bộ khoa học và công nghệ) ngày 12/7/1999 hướng dẫn Nghị định

số 45/1998/NĐ - CP ngày 01/7/19998 về chuyển giao công nghệ Tiếp theo

thông tư 1254, nhượng quyền thương mại lại được ghi nhận dưới cái tên “cấp phép đặc quyền kinh doanh” ở một văn bản có giá trị pháp lý cao hơn, đó là

Nghị định 11/2005/NĐ - CP của Chính phủ ban hành ngày 02/2/2005 quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ (Nghị định này được ban hành để thay thế cho Nghị định 45 nói trên)

Như vậy, các văn bản pháp luật nói trên đều coi nhượng quyền thương mại

là một dạng hoạt động chuyển giao công nghệ và chịu sự điều chỉnh của pháp luật về chuyển giao công nghệ Chuyển giao công nghệ và nhượng quyền thương mại có những điểm tương đồng nhất định, song, xét về bản chất, đây là hai hoạt động khác biệt Nhượng quyền thương mại là một phương thức mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh thông qua việc cho phép một bên khác được sản xuất kinh doanh trên cơ sở uy tín, tên thương mại, công nghệ…của bên nhượng quyền Thương nhân nhận quyền phải có nghĩa vụ cung cấp hàng hóa, dịch vụ có cùng

chất lượng, phương thức phục vụ như bên nhượng quyền và kinh doanh dưới thương hiệu của bên nhượng quyền Trong khi đó, chuyển giao công nghệ chỉ đơn thuần là việc chuyển giao các kiến thức kỹ thuật từ người có kiến thức cho một người khác để ứng dụng nó vào quy trình sản xuất Bên nhận chuyển giao có quyền ứng dụng công nghệ đó để sản xuất ra sản phẩm dưới bất kỳ nhãn hiệu, kiểu dáng, tên thương mại nào mà họ mong muốn Chính vì sự khác nhau này

mà việc áp các quy định pháp luật về hoạt động chuyển giao công nghệ để điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại đã gây ra những điểm bất hợp lý so với thực tế và bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại

Trong bối cảnh đó, Luật thương mại 2005 ra đời (có hiệu lực từ ngày 01/1/2006), đã đưa vào một chương riêng quy định về Nhượng quyền thương mại Lần đầu tiên tại Việt Nam, nhượng quyền thương mại đã chính thức được các nhà làm luật ghi nhận là một hoạt động thương mại độc lập, đặc thù, chịu sự điều chỉnh của Luật thương mại và các văn bản hướng dẫn thi hành cũng như các văn bản pháp luật khác có liên quan

Quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại là một quan hệ phức tạp, mang tính đặc thù riêng từ chủ thể, đối tượng, nội dung… của hợp đồng Ở Việt Nam, pháp luật điều chỉnh quan hệ này được quy định trong nhiều văn bản pháp luật khác nhau, có thể kể đến là:

- Bộ luật dân sự 2005: Đây là bộ luật gốc quy định về tất cả các quan hệ tài sản và nhân thân phi tài sản trong đời sống kinh tế - xã hội, đồng thời cũng là

Bộ luật nền tảng cho việc xác lập các quan hệ hợp đồng cả trong dân sự và thương mại

- Luật thương mại năm 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành Đây chính là các văn bản luật chuyên ngành điều chỉnh trực tiếp quan hệ hợp đồng trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

- Luật Sở hữu trí tuệ năm 2005; Luật chuyển giao công nghệ năm 2006 và các văn bản hướng dẫn thi hành

Đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại là “quyền thương mại” Quyền thương mại lại bao gồm trong đó nhiều đối tượng sở hữu công nghiệp như tên thương mại, nhãn hiệu hàng hóa, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền…Nếu đối tượng chuyển giao của hợp đồng nhượng quyền thương mại bao gồm quyền sử

dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp thì “phần chuyển giao quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp trong hợp đồng nhượng quyền thương mại chịu sự điều chỉnh của pháp luật về sở hữu công nghiệp” (Khoản 2 Điều 10 Nghị

định số 35/2006/NĐ - CP ngày 31/3/2006 của Chính phủ quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại) Do đó, pháp luật về Sở hữu trí tuệ và chuyển giao công nghệ cũng điều chỉnh trong quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại

- Luật cạnh tranh 2004 và các văn bản hướng dẫn thi hành Trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, các bên thường có những thỏa thuận nhằm bảo đảm tính đồng nhất và thống nhất của hệ thống nhượng quyền như thỏa thuận phân chia thị trường, ấn định giá bán sản phẩm…Các thỏa thuận này ở một góc

độ nào đó dễ dẫn đến sự hạn chế cạnh tranh đối với chủ thể thứ ba, do đó trong nhiều trường hợp nó chịu sự điều chỉnh của pháp luật cạnh tranh

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG

NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

Trước khi Luật thương mại năm 2005 ra đời, những biểu hiện thực tiễn của hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam được điều chỉnh bởi pháp luật chuyển giao công nghệ dưới tên gọi “cấp phép đặc quyền kinh doanh” Theo các văn bản pháp luật về chuyển giao công nghệ, hoạt động nhượng quyền thương mại không được coi là một hoạt động thương mại độc lập mà là một dạng của hoạt động chuyển giao công nghệ Điều này cho thấy dù đã xuất hiện ở Việt Nam, song hoạt động nhượng quyền thương mại đã không được pháp luật nhìn nhận đúng với bản chất của nó Chính vì vậy đã tạo ra nhiều bất cập trong thực tiễn áp dụng pháp luật cũng như trong hoạt động của các thương thân khi kinh doanh theo mô hình nhượng quyền thương mại

Nhận thức được những vấn đề bất cập xảy ra trên thực tiễn, Luật thương mại Việt Nam 2005 lần đầu tiên đã ghi nhận nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại độc lập, có bản chất khác biệt với hoạt động chuyển giao công nghệ và đã dành mục 8, chương VI để quy định riêng về hoạt động này Tiếp theo đó, Nghị định 35/2006/NĐ - CP ngày 31/3/2006 của Chính phủ quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại, Thông tư 09/2006/TT - BTM ngày 25/05/2006 của Bộ thương mại hướng dẫn đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại ra đời đã góp phần tạo ra một hành lang pháp lý điều chỉnh riêng biệt, khuyến khích và tạo đà cho sự phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại trên thực tế

Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại là một bộ phận quan trọng, cơ bản của pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương

mại nói chung, điều chỉnh các vấn đề phát sinh trong quá trình thương nhân xác lập, ký kết, thực hiện, thay đổi và chấm dứt hợp đồng Với nhiệm vụ đó, pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại bao gồm khá nhiều nội dung được nằm rải rác ở nhiều văn bản pháp luật khác nhau Luận văn này tiếp cận các quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại với các nội dung cơ bản sau đây: (i) Khái niệm và phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại; (ii) Chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại; (iii) Nội dung và hình thức của hợp đồng nhượng quyền thương mại; (iv) Một số vấn

đề pháp lý liên quan giữa pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại với pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh

2.1 Khái niệm và phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại

2.1.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại

Từ những phân tích về bản chất và đặc trưng của hoạt động nhượng quyền thương mại, có thể rút ra một cách khái quát nhất định nghĩa về hợp đồng nhượng quyền thương mại là: “sự thỏa thuận của các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại về việc xác lập, thay đổi, chấm dứt các quyền và nghĩa vụ của các bên trong quá trình tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại”

Theo Hiệp ước Cộng đồng chung Châu Âu thì: “Hợp đồng nhượng quyền thương mại là một thỏa thuận trong đó, một bên là bên nhượng quyền cấp phép cho một bên khác là bên nhận quyền khả năng được khai thác một

“quyền thương mại” nhằm mục đích xúc tiến thương mại đối với một loại sản phẩm hoặc dịch vụ đặc thù để đổi lại một cách trực tiếp hay gián tiếp một khoản tiền nhất định Hợp đồng này phải quy định những nghĩa vụ tối thiểu của các bên, liên quan đến: (i) việc sử dụng tên thông thường hoặc dấu hiệu của cửa hàng hoặc một cách thức chung; (ii) việc trao đổi công