Pháp luật về kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con

Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài Đề tài sẽ tập trung nghiên cứu cơ sở lý luận, các quy định pháp luật liên quan đến lĩnh vực kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

ĐOÀN THỊ THU NGA

PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT VỐN NHÀ NƯỚC TẠI CÁC CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội – 2009

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

ĐOÀN THỊ THU NGA

PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT VỐN NHÀ NƯỚC TẠI CÁC CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

Chuyên ngành : Luật kinh tế

Mã số : 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Phạm Duy Nghĩa

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nghiên cứu trong luận văn này là trung thực và chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác

Hà Nội, ngày 10 tháng 10 năm 2009

Đoàn Thị Thu Nga

MỤC LỤC

Chương I Một số vấn đề lý luận về kiểm soát vốn

nhà nước tại công ty mẹ - công ty con

2.1 Lịch sử hình thành và phát triển của công ty mẹ -

công ty con

18

3 Cơ sở lý luận của việc kiểm soát vốn nhà nước tại

công ty mẹ - công ty con

25

3.1 Quyền của chủ sở hữu đối với vốn nhà nước tại

công ty mẹ - công ty con

1.1 Kiểm soát thông qua người đại diện phần vốn góp

nhà nước tại công ty mẹ - công ty con

32

1.2 Kiểm soát thông qua hoạt động của Tổng công ty

Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước (SCIC)

35

1.3 Kiểm soát thông qua hoạt động kiểm toán công ty

mẹ - công ty con

39

1.4 Kiểm soát thông qua giám sát, đánh giá hiệu quả

hoạt động của công ty mẹ - công ty con

42

1.4.1 Giám sát hoạt động của công ty mẹ - công ty con 42

1.4.2 Đánh giá hiệu quả hoạt động công ty mẹ - công ty

1.5 Kiểm soát thông qua pháp luật về đầu tư, tài chính,

đấu thầu và các quy định pháp luật khác

nước ở công ty mẹ - công ty con

2.1 Thực trạng và bất cập trong hoạt động của người

đại diện phần vốn góp nhà nước tại công ty mẹ - công ty con

2.2 Thực trạng và bất cập trong hoạt động kiểm soát

vốn nhà nước của Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà

nước (SCIC)

65

2.3 Thực trạng và bất cập trong kiểm soát hoạt động

đầu tư và sử dụng vốn nhà nước của công ty mẹ - công ty con

66

2.4 Các bất cập khác trong thực hiện quyền kiếm soát

của chủ sở hữu nhà nước

67

2.4.1 Khung pháp lý cho hoạt động kiểm soát vốn nhà

nước tại công ty mẹ - công ty con chồng chéo, phức tạp nhưng

chưa đầy đủ

68

2.4.2 Sự lỏng lẻo trong quản lý, kiểm soát vốn nhà nước

tại các công ty mẹ - công ty con

73

2.4.3 Bất cập trong quan hệ giữa công ty mẹ và công ty

con

74

Chương III Một số đề xuất hoàn thiện pháp luật,

nâng cao hiệu quả kiểm soát vốn nhà nước tại công ty mẹ -

công con

76

1 Xây dựng mẫu quy chế hoạt động của người đại diện

phần vốn góp nhà nước tại công ty mẹ - công ty con

76

2 Cải thiện hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và Kinh

doanh vốn nhà nước (SCIC)

77

3 Thành lập cơ quan chuyên trách kiểm soát vốn nhà

nước tại các tập đoàn kinh tế nhà nước

79

4 Hoàn thiện pháp luật kiểm soát vốn nhà nước tại

công ty mẹ - công ty con

SCIC Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước

MỞ ĐẦU Tính cấp thiết của đề tài

Doanh nghiệp nhà nước, trong đó có các công ty mẹ - công ty con là những đơn vị kinh tế đóng vai trò chủ chốt và quan trọng trong nền kinh tế quốc dân Nhà nước thực hiện quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu thông qua hoạt động phân cấp, ủy quyền cho các cơ quan trong bộ máy nhà nước (Chính phủ, các Bộ, UBND cấp tỉnh), SCIC hoặc bộ máy điều hành của chính công

ty mẹ

Trong việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu nhà nước, vấn

đề then chốt là kiểm soát, giám sát có hiệu quả việc sử dụng vốn nhà nước tại công ty mẹ - công ty con Vì vậy, việc nghiên cứu khía cạnh pháp lý của vấn

đề kiểm soát vốn nhà nước tại công ty mẹ - công ty con là cần thiết trong việc tạo dựng hành lang pháp lý đầy đủ để bảo toàn và phát triển vốn nhà nước đầu

tư tại đây

Tôi chọn đề tài này để nghiên cứu vì hiện nay, các quy định pháp luật liên quan đến kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con chưa đầy đủ, hoàn thiện hoặc nằm trong nhiều văn bản khác luật khác nhau, có những điểm bất cập, chồng chéo dẫn tới việc khó áp dụng Vì vậy, tôi mong muốn nghiên cứu, phân tích và hệ thống hóa các quy định pháp luật này, rút

ra các ưu điểm cũng như chỉ ra các điểm bất cập để đề xuất phương hướng hoàn thiện những quy định pháp luật này

Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Đề tài sẽ tập trung nghiên cứu cơ sở lý luận, các quy định pháp luật liên quan đến lĩnh vực kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con, đặc biệt là các công ty mẹ - công ty con đang hoạt động theo mô hình TĐKT nhà nước thông qua đại diện chủ sở hữu nhà nước; các quy định pháp luật về kiểm soát vốn nhà nước mà các công ty mẹ đầu tư, góp vốn vào công ty con

và các doanh nghiệp khác; tìm hiểu tình hình áp dụng các quy định pháp luật này trong thực tiễn

Qua những nghiên cứu trên, luận văn sẽ chỉ ra các điểm bất cập của pháp luật và đưa ra phương hướng, đề xuất các giải pháp hoàn thiện hệ thống pháp luật trong lĩnh vực này

Tình hình nghiên cứu vấn đề này ở Việt Nam và ý nghĩa lý luận của

đề tài

Hiện nay, Việt Nam đã có những bài nghiên cứu, bài báo viết về các khía cạnh liên quan đến kiểm soát vốn tại các công ty mẹ - công ty con, TĐKT nhưng mới chỉ dừng lại ở mức nghiên cứu chung hoặc phân tích từng quy định pháp luật riêng lẻ có liên quan hoặc đưa ra các thông tin về tình hình

áp dụng trên thực tiễn Tuy nhiên, chưa có một công trình nào nghiên cứu một cách đầy đủ về mặt cơ sở lý luận, quy định pháp luật điều chỉnh trong lĩnh vực này, tình hình áp dụng trong thực tiễn và các đề xuất về phương hướng, giải pháp hoàn thiện

Vì vậy, tác giả hy vọng việc nghiên cứu và hoàn thành đề tài này sẽ chỉ

ra được các bất cập và đưa ra các đề xuất hoàn thiện pháp luật có giá trị đồng thời phục vụ cho mục tiêu tiếp tục nghiên cứu lĩnh vực này ở các công trình nghiên cứu khoa học tiếp theo

Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sẽ sử dụng phương pháp tổng hợp, phân tích các quy định pháp luật trong nước để có cái nhìn tổng quan cũng như chi tiết về các khía cạnh pháp lý liên quan đến vấn đề kiểm soát vốn nhà nước tại các tập đoàn, công ty mẹ - công ty con Qua phân tích thực tiễn áp dụng các quy định này, luận văn sẽ đánh giá về tính phù hợp và hiệu quả của các quy định pháp luật Luận văn cũng sử dụng phương pháp so sánh để tìm hiểu, đối chiếu các quy định pháp luật trong nước với quy định pháp luật nước ngoài nhằm rút ra kinh

nghiệm trong việc hoàn thiện và xây dựng các cơ chế vận dụng pháp luật có hiệu quả

Kết cấu của luận văn

Lời nói đầu

Chương 1 Một số vấn đề lý luận về kiểm soát vốn nhà nước tại công ty

LỜI CẢM ƠN

Em xin gửi lời cảm ơn sâu sắc tới PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Chủ

nhiệm Bộ môn Luật Kinh doanh, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội – người trực tiếp hướng dẫn, giúp đỡ em trong quá trình thu thập tài liệu, xây dựng và hoàn thành đề tài này

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ KIỂM SOÁT VỐN NHÀ NƯỚC

TẠI CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

1 Một số khái niệm

1.1 Vốn nhà nước

Khái quát về vốn nhà nước, Luật Đầu tư năm 2005 đưa ra định nghĩa:

“Vốn nhà nước là vốn đầu tư phát triển từ ngân sách nhà nước, vốn tín dụng

do nhà nước bảo lãnh, vốn tín dụng đầu tư phát triển của nhà nước và vốn đầu

tư khác của nhà nước” [3, K10Đ3]

Các dự án đầu tư sử dụng vốn nhà nước cần được cơ quan có thẩm quyền chấp thuận bao gồm các dự án sử dụng vốn nhà nước từ các nguồn sau

đây [11, K1Đ58]:

- Vốn ngân sách nhà nước;

- Vốn tín dụng đầu tư phát triển của nhà nước;

- Vốn tín dụng do nhà nước bảo lãnh;

- Vốn đầu tư phát triển của doanh nghiệp nhà nước;

- Vốn đầu tư từ SCIC

Tuy nhiên, định nghĩa và cách diễn giải này chỉ giới hạn trong phạm vi điều chỉnh của Luật Đầu tư, liên quan đến các dự án đầu tư sử dụng vốn nhà nước

Một định nghĩa liên quan trực tiếp và gần hơn với phạm vi nghiên cứu của

đề tài là định nghĩa trong Quy chế quản lý tài chính của công ty nhà nước và quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác ban hành kèm theo Nghị định số 09/2009/NĐ-CP ngày 05 tháng 02 năm 2009 của Chính phủ Theo

quy chế này, “vốn do nhà nước đầu tư tại công ty nhà nước” là vốn cấp trực

tiếp từ ngân sách nhà nước cho công ty nhà nước khi thành lập, trong quá

trình hoạt động kinh doanh; vốn nhà nước được tiếp nhận từ nơi khác chuyển đến theo quyết định của cơ quan có thẩm quyền; giá trị các khoản viện trợ, quà biếu, quà tặng; tài sản vô chủ, tài sản dôi thừa khi kiểm kê công ty nhà nước được hạch toán tăng vốn nhà nước tại công ty nhà nước; vốn bổ sung từ lợi nhuận sau thuế; giá trị quyền sử dụng đất và các khoản khác được tính vào

vốn nhà nước theo quy định của pháp luật [14, K3Đ2]

Tuy nhiên, khi đề cập đến khái niệm vốn nhà nước, cụ thể hơn là số vốn nhà nước đầu tư vào các công ty mẹ - công ty con, liên quan đến phạm vi nghiên cứu của đề tài này, cần làm rõ thêm khái niệm về vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu của nhà nước trong các công ty mẹ - công ty con

Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định, được đăng ký trong giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và được ghi vào điều lệ công ty [4, K6Đ4]

Vốn điều lệ của công ty nhà nước là số vốn nhà nước đầu tư vào công ty

và ghi tại Điều lệ công ty [1, K10Đ3] Vốn điều lệ chính là vốn cấp trực tiếp

từ ngân sách nhà nước cho công ty khi mới thành lập Vốn điều lệ phải được đăng ký với cơ quan nhà nước theo quy định pháp luật, ghi nhận trong giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và điều lệ công ty

Đây là một thuật ngữ pháp lý sử dụng trong pháp luật về doanh nghiệp Nhà nước – chủ sở hữu của công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn điều lệ

Vốn chủ sở hữu là thuật ngữ trong hoạt động kế toán và sử dụng trong báo cáo tài chính của doanh nghiệp

Vốn chủ sở hữu bao gồm: vốn góp của chủ sở hữu, lợi nhuận giữ lại sau thuế để bổ sung vốn, các quỹ (quỹ dự phòng, quỹ đầu tư phát triển…), lợi nhuận chưa phân phối, chênh lệch tỷ giá, chênh lệch đánh giá lại tài sản và

thặng dư vốn cổ phần (chênh lệch giữa mệnh giá cổ phiếu và giá thực tế phát hành – áp dụng với công ty cổ phần) [29]

Vốn chủ sở hữu và nợ là hai nguồn vốn cơ bản cho hoạt động của doanh nghiệp Nhìn vào hệ số nợ trên vốn chủ sở hữu (Nợ phải trả/Vốn chủ sở hữu)

có thể thấy quy mô tài chính của doanh nghiệp Nếu hệ số này càng nhỏ nghĩa

là nợ phải trả chiếm tỷ lệ nhỏ so với vốn chủ sở hữu thì doanh nghiệp ít gặp khó khăn tài chính và ngược lại

Khi công ty mới thành lập, chưa có hoạt động kinh doanh thì có thể hiểu: vốn điều lệ bằng vốn chủ sở hữu Tuy nhiên, khi đi vào hoạt động kinh doanh

và phát sinh lãi, lỗ thì vốn chủ sở hữu thay đổi theo Thông thường, nếu công

ty hoạt động có lãi thì vốn chủ sở hữu luôn lớn hơn vốn điều lệ (vì có phần bổ sung của lợi nhuận, các quỹ…) Cũng có trường hợp vốn điều lệ lớn hơn vốn chủ sở hữu do: chủ sở hữu chưa góp đủ vốn; vốn chủ sở hữu teo đi do lỗ trong kinh doanh

Do tính chất và sự khác biệt về bản chất giữa khái niệm vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu nên trong vấn đề kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con, cần quan tâm đến cả vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu, đặc biệt là vốn chủ sở hữu vì trong quá trình hoạt động kinh doanh của công ty mẹ - công

ty con, việc kiểm soát vốn nhà nước chỉ có thể phản ánh đầy đủ qua việc bảo toàn và phát triển vốn chủ sở hữu nhà nước

1.2 Công ty mẹ - công ty con

Theo từ điển luật học của Incisive Media's Law, công ty mẹ là công ty nắm giữ cổ phần của một số công ty khác và do vậy nắm quyền kiểm soát việc điều hành và chính sách hoạt động của các công ty này

Định nghĩa này đưa ra hai điểm nổi bật của công ty mẹ Thứ nhất, công

ty mẹ phải nắm giữ cổ phần của một số công ty Thứ hai, cơ sở của việc công

ty mẹ kiểm soát các công ty con là dựa trên việc nắm giữ cổ phiếu của các công ty con này

Ở các nước phát triển, các công ty được công ty khác thành lập trên cơ

sở lấy một phần tài sản của công ty đó thì được phân loại thành công ty phụ thuộc (affiliate) và công ty con (subsidiary)

Ở Mỹ, quốc gia mà luật công ty phát triển nhất thế giới thì: affiliate là một công ty B do công ty A trực tiếp hay gián tiếp làm chủ, kiểm soát, nắm giữ quyền biểu quyết từ 5% trở lên số cổ phần của nó đã được phát hành; subsidiary là một công ty B mà 95% hay hơn số cổ phiếu có quyền biểu quyết

đã phát hành của nó do công ty A nắm [38]

Theo Luật công ty của Anh năm 1985 [36],công ty mẹ được hiểu là công

ty nắm cổ phần khống chế (trên 50% vốn) ở công ty khác (công ty con) Tuy nhiên, theo tu chính án năm 1989 để phù hợp với “Hướng dẫn chính thức lần thứ 7 về Luật công ty” của Cộng đồng châu Âu (EC) thì (A) là công ty mẹ của công ty con (B) khi:

(1) A là cổ đông nắm giữ đa số phiếu bầu ở B;

(2) A là cổ đông và có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm phần lớn thành viên HĐQT của B;

(3) A có quyền quyết định về chính sách tài chính và sản xuất kinh doanh của B bằng sự thỏa thuận chính thức, hợp đồng;

(4) A là cổ đông của B và có quyền kiểm soát phần lớn phiếu bầu một cách độc lập hay liên kết với các cổ đông khác; hoặc

(5) A có quyền lợi tham gia điều hành (được hiểu là nắm giữ từ 20% cổ phần) và trên thực tế thực hiện quyền chi phối đối với B hoặc A và B có cùng một cơ chế quản lý thống nhất

Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 của Việt Nam thì:

Một công ty được coi là công ty mẹ của công ty khác nếu thuộc một trong các trường hợp sau đây:

- Sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần phổ thông đã phát hành của công ty đó;

- Có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp bổ nhiệm đa số hoặc tất cả các thành viên HĐQT, giám đốc hoặc tổng giám đốc của công ty đó;

- Có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung điều lệ của công ty đó

Theo chuẩn mực kế toán Việt Nam [28]: một công ty được coi là công ty

mẹ của một công ty khác nếu có quyền kiểm soát thông qua việc chi phối các chính sách tài chính và hoạt động nhằm thu được lợi ích kinh tế từ các hoạt động của công ty này Công ty mẹ thường được xem là có quyền chi phối các chính sách tài chính và hoạt động trong các trường hợp sau đây:

- Công ty mẹ nắm giữ trên 50% quyền biểu quyết trực tiếp hoặc gián tiếp

ở công ty con;

- Công ty mẹ có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp bổ nhiệm hoặc bãi miễn đa

số các thành viên HĐQT, giám đốc hoặc tổng giám đốc của công ty con;

- Công ty mẹ có quyền bỏ đa số phiếu tại các cuộc họp của HĐQT hoặc cấp quản lý tương đương;

- Công ty mẹ có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung điều lệ của công

tài chính và hoạt động của một công ty khác hay không chứ không chỉ xét tới hình thức pháp lý, hay tên gọi của nó

Như vậy, không có một định nghĩa nào được chấp nhận chung đối với khái niệm: công ty mẹ - công ty con Ngay trong pháp luật Việt Nam, định nghĩa về công ty mẹ - công ty con trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 và theo diễn giải về chuẩn mực kế toán của Bộ Tài chính cũng có những khác biệt Theo chuẩn mực kế toán thì khái niệm về công ty mẹ - công ty con có phạm

vi rộng hơn Tuy nhiên, có thể rút ra một số nét chính về đặc điểm pháp lý chính của công ty mẹ - công ty con như sau:

- Thứ nhất, công ty mẹ và công ty con là đơn vị kinh tế riêng biệt, có tư

cách pháp nhân, có tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập

- Thứ hai, trong hầu hết các trường hợp, công ty mẹ có góp vốn ở các

mức độ khác nhau vào công ty con Một số trường hợp cá biệt khác thì công ty mẹ có những lợi ích khác gắn với công ty con

- Thứ ba, công ty mẹ nắm quyền chi phối hoạt động của công ty con ở

những mức độ nhất định khác nhau và thông qua các hình thức khác nhau Quyền chi phối này được tạo dựng trên cơ sở pháp luật quy định hoặc thông qua thỏa thuận

- Thứ tư, về mặt lý thuyết, sự hình thành công ty mẹ - công ty con về số

lượng cũng như các tầng cấp công ty không bị giới hạn Tức là có thể hình thành công mẹ - công ty con – công ty cháu

- Thứ năm, trách nhiệm của công ty mẹ đối với công ty con phụ thuộc vào

số lượng vốn góp, quy định của pháp luật và thỏa thuận giữa hai bên nhưng thông thường là trách nhiệm hữu hạn

1.3 Kiểm soát

Theo từ điển Tiếng Việt của Viện Ngôn ngữ học [34,tr465]: Kiểm soát là: 1 Xem xét để phát hiện, ngăn chặn những gì trái với quy định (đồng nghĩa với kiểm tra) 2 Đặt trong phạm vi quyền hành của mình

Theo từ điển luật học của Incisive Media's Law, kiểm soát là quyền chỉ đạo, điều hành, giám sát và/hoặc hạn chế hoạt động hoặc tài sản của một thể nhân và pháp nhân nhất định;

Đây là những định nghĩa chung về hoạt động kiểm soát Như vậy, hoạt động kiểm soát không đơn thuần chỉ là việc kiểm tra, ngăn chặn, phát hiện những sai phạm mà còn bao gồm cả nghĩa quản lý, điều hành Đặt trong phạm

vi của đề tài này, đề cập tới việc kiểm soát vốn nhà nước, cần quan tâm tới khái niệm “bảo toàn vốn nhà nước” tại các công ty nhà nước, trong đó có mô hình công ty mẹ - công ty con

“Bảo toàn vốn nhà nước tại công ty nhà nước” là việc giữ nguyên,

không để thâm hụt số vốn nhà nước tại công ty nhà nước trong suốt quá trình kinh doanh [14, K4Đ2]

Khái niệm “bảo toàn vốn nhà nước” không thỏa mãn mục tiêu của hoạt động kiểm soát Đối với vốn nhà nước tại các công ty mẹ - con, hoạt động kiểm soát không chỉ dừng ở mức bảo toàn số vốn đó mà quan trọng hơn là hoạt động quản lý, sử dụng có hiệu quả và phát triển số vốn đó tại các công ty

mẹ - công ty con

Như vậy, hoạt động kiểm soát vốn nhà nước ở các công ty mẹ - công ty con bao gồm cả hoạt động kiểm tra, giám sát và bảo toàn, quản lý, sử dụng hiệu quả số vốn của chủ sở hữu nhà nước trong suốt quá trình thành lập và hoạt động của công ty mẹ - công ty con

Trong phạm vi đề tài này, việc kiểm soát vốn nhà nước ở công ty mẹ - công ty con bao gồm việc kiểm soát vốn nhà nước đầu tư tại công ty mẹ và kiểm soát vốn công ty mẹ đầu tư vào công ty con

2 Mô hình công ty mẹ - công ty con

2.1 Lịch sử hình thành và phát triển của công ty mẹ - công ty con

Ở Việt Nam, tiền đề hình thành các công ty mẹ - công ty con bắt đầu từ những năm 1990 Quyết định số 90-TTg ngày 7/3/1994 của Thủ tướng Chính phủ về việc tiếp tục sắp xếp doanh nghiệp nhà nước đã thành lập và đăng ký lại các tổng công ty là doanh nghiệp nhà nước có ít nhất năm đơn vị thành viên quan hệ với nhau về công nghệ, tài chính, chương trình đầu tư phát triển, dịch vụ về cung ứng, vận chuyển, tiêu thụ, thông tin, đào tạo

Quyết định số 91-TTg ngày 7/3/1994 của Thủ tướng Chính phủ về việc thí điểm thành lập tập đoàn kinh doanh với mục tiêu tạo điều kiện thúc đẩy tích tụ và tập trung, nâng cao khả năng cạnh tranh, xóa bỏ dẫn chế độ bộ chủ quản, cấp hành chính chủ quản Thí điểm thành lập tập đoàn kinh doanh ở một số Bộ quản lý ngành kinh tế-kỹ thuật và thành phố Hồ Chí Minh Tập đoàn là pháp nhân kinh tế do nhà nước thành lập gồm nhiều doanh nghiệp thành viên có quan hệ với nhau về tài chính và các dịch vụ liên quan và có quy mô tương đối lớn Tập đoàn phải có 7 doanh nghiệp thành viên trở lên và

có vốn pháp định ít nhất 1.000 tỷ đồng Tập đoàn có thể hoạt động kinh doanh

đa ngành song nhất thiết phải có định hướng ngành chủ đạo

Theo đó, Chính phủ đã thành lập 18 tổng công ty 91, hoạt động trong những lĩnh vực then chốt của nền kinh tế quốc dân

Sau một thời gian hoạt động, mô hình tổng công ty được đưa vào Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 Từ năm 2001, nhà nước thí điểm chuyển các tổng công ty nhà nước sang hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con Năm 2004, Nghị định số 153/2004/NĐ-CP đã dành Chương III để quy

định về công ty mẹ hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con Luật doanh nghiệp năm 2005 đã quy định về nhóm công ty, trong đó có quy định

về hình thức công ty mẹ - công ty con, quyền và trách nhiệm của công ty mẹ đối với công ty con Năm 2007, Chính phủ ban hành Nghị định số 111/2007/NĐ-CP thay thế Nghị định số 153/2004/NĐ-CP quy định chi tiết hơn về việc tổ chức doanh nghiệp theo hình thức công ty mẹ - công ty con

2.2 Mô hình công ty mẹ - công ty con

Mô hình công ty mẹ - công ty con được quy định trong Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/200 của Chính phủ Có hai hình thức công ty mẹ

- công ty con:

Hình thức công ty mẹ - công ty con với công ty mẹ là công ty nhà nước

Đây là hình thức liên kết và chi phối lẫn nhau bằng đầu tư, góp vốn, bí quyết công nghệ, thương hiệu hoặc thị trường giữa các doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, trong đó có một công ty nhà nước giữ quyền chi phối các doanh nghiệp thành viên khác (gọi tắt là công ty mẹ) và các doanh nghiệp thành viên khác bị công ty mẹ chi phối (gọi tắt là công ty con) hoặc có một phần vốn góp không chi phối của công ty mẹ (gọi tắt là công ty liên kết)

Tổ hợp công ty mẹ và các công ty con không có tư cách pháp nhân Công ty mẹ có chức năng trực tiếp sản xuất kinh doanh và đầu tư tài chính vào doanh nghiệp khác hoặc chỉ thực hiện việc đầu tư tài chính vào doanh nghiệp khác Cơ cấu quản lý của công ty mẹ gồm HĐQT, ban kiểm soát, tổng giám đốc, các phó tổng giám đốc, kế toán trưởng và bộ máy giúp việc

Hình thức công ty mẹ - công ty con này có cơ cấu như sau:

 Công ty mẹ là công ty nhà nước, hoạt động theo Luật Doanh nghiệp nhà nước

 Các công ty con:

- Các công ty có vốn góp chi phối của công ty mẹ gồm: công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty ở nước ngoài

- Công ty TNHH một thành viên do công ty mẹ làm chủ sở hữu

Công ty mẹ có thể có các công ty liên kết là các công ty có vốn góp không chi phối của công ty mẹ, tổ chức dưới hình thức công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty ở nước ngoài

Tuy nhiên, hình thức công ty mẹ - công ty con với công ty mẹ là công ty nhà nước này chỉ áp dụng đối với các tổng công ty nhà nước, công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập

đã chuyển đổi sang hình thức công ty mẹ - công ty con theo Nghị định số 153/2004/NĐ-CP ngày 09 tháng 8 năm 2004 của Chính phủ về tổ chức, quản

lý tổng công ty nhà nước và chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập theo mô hình công ty mẹ - công ty con Thời hạn áp dụng tính

đến ngày 01/7/2010 (sau 4 năm kể từ ngày Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực) Sau ngày 01/7/2010, tất cả các công ty mẹ hoạt động theo hình thức

công ty nhà nước phải chuyển sang hình thức công ty TNHH một thành viên hoặc công ty cổ phần hoạt động theo Luật Doanh nghiệp năm 2005

Hình thức công ty mẹ - công ty con với công ty mẹ là công ty TNHH một thành viên do nhà nước làm chủ sở hữu

Tổ hợp công ty mẹ và các công ty con không có tư cách pháp nhân Công ty mẹ thực hiện các quyền, nghĩa vụ của công ty TNHH một thành viên

là tổ chức theo quy định của Luật Doanh nghiệp Công ty mẹ có chức năng trực tiếp sản xuất kinh doanh và đầu tư tài chính vào doanh nghiệp khác hoặc chỉ thực hiện việc đầu tư tài chính vào doanh nghiệp khác

Cơ cấu tổ chức quản lý của công ty mẹ theo mô hình HĐTV, tổng giám đốc (giám đốc), kiểm soát viên hoặc mô hình chủ tịch công ty, giám đốc, kiểm soát viên

Hình thức công ty mẹ - công ty con này có cơ cấu như sau:

 Công ty mẹ là công ty TNHH một thành viên, thuộc sở hữu của nhà nước, hoạt động theo Luật Doanh nghiệp năm 2005

 Các công ty con:

- Do công ty mẹ nắm giữ 100% vốn điều lệ

- Do công ty mẹ nắm giữ cổ phần, vốn góp chi phối (trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần phổ thông đã phát hành của công ty)

- Do công ty mẹ trực tiếp hoặc gián tiếp bổ nhiệm đa số hoặc tất cả thành viên HĐQT, tổng giám đốc (giám đốc) của công ty

- Điều lệ của công ty do công ty mẹ quyết định sửa đổi, bổ sung

Các công ty con có thể tổ chức theo hình thức công ty TNHH một thành viên, công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty con ở nước ngoài

Công ty mẹ có thể có các công ty liên kết là các công ty tổ chức dưới hình thức công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty ở nước ngoài Các công ty liên kết có mối quan hệ gắn bó lâu dài về lợi ích kinh

tế, công nghệ, thị trường, các dịch vụ kinh doanh khác với công ty mẹ

Mối quan hệ giữa công ty mẹ - công ty con

- Công ty mẹ là chủ sở hữu đối với công ty TNHH một thành viên do công

ty mẹ làm chủ sở hữu Công ty mẹ thực hiện quyền và nghĩa vụ của chủ

sở hữu theo quy định tại Luật Doanh nghiệp, điều lệ công ty và các quy định khác

- Công ty con là công ty cổ phần, công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty ở nước ngoài có cổ phần, vốn góp chi phối của công ty mẹ, được thành lập, tổ chức và hoạt động theo Luật Doanh nghiệp, pháp luật nước ngoài và các quy định pháp luật có liên quan

- Công ty mẹ thực hiện quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của cổ đông, thành viên, bên liên doanh, bên góp vốn chi phối đối với công ty con là công ty

cổ phần, công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty ở nước ngoài có

cổ phần, vốn góp chi phối của công ty mẹ theo quy định của pháp luật và điều lệ của công ty có cổ phần, vốn góp chi phối của công ty mẹ

- Công ty mẹ thực hiện việc quản lý phần vốn góp của mình ở công ty liên kết theo quy định của pháp luật và theo thỏa thuận

Khi đề cập đến mô hình công ty mẹ - công ty con, không thể không nhắc tới TĐKT – một nhóm công ty có quy mô lớn liên kết dưới các hình thức khác nhau nhưng phổ biến nhất là dưới hình thức công ty mẹ - công ty con

Ở các nước trên thế giới, TĐKT đóng vai trò quan trọng trong phát triển kinh tế và dưới những tên gọi khác nhau như “Consortium”, “Conglomerate”,

“Cartel”, “Trust”, “Alliance”, “Syndicate” hay “Group” ở Tây Âu và Bắc Mỹ,

“Keiretsu” hoặc “Zaibatsu” ở Nhật Bản, “Cheabol” ở Hàn Quốc, Jituan Gongsi” ở Trung Quốc

Theo từ điển Business English của Longman, TĐKT là một tổ hợp các công ty độc lập về mặt pháp lý nhưng tạo thành một tập đoàn gồm một công

ty mẹ và một hay nhiều công ty hay chi nhánh góp vốn cổ phần chịu sự kiểm soát của công ty mẹ

Ở Nhật Bản, tập đoàn (keiretsu) là một tổ hợp các doanh nghiệp độc lập

về mặt pháp lý nắm giữ cổ phần của nhau và thiết lập được mối quan hệ mật thiết về nguồn vốn, nguồn nhân lực, công nghệ, cung ứng nguyên vật liệu và tiêu thụ sản phẩm [37]

Ở Hàn Quốc, tập đoàn (chaebol) được sử dụng để chỉ một liên kết gồm nhiều công ty hình thành quanh một công ty mẹ Thông thường, các công ty này nắm giữ cố phần/vốn góp của nhau và do một gia đình điều hành [37]

Theo kết quả nghiên cứu năm 2003 của Viện nghiên cứu kinh tế Trung ương, ở Trung Quốc, năm 1995, tập đoàn được xác định là một hình thức liên kết giữa các doanh nghiệp, bao gồm công ty mẹ và các doanh nghiệp thành viên (công ty con và doanh nghiệp liên kết khác) Công ty mẹ là hạt nhân của tập đoàn, là đầu mối liên kết giữa các doanh nghiệp thành viên với nhau Các doanh nghiệp thành viên tham gia liên kết tập đoàn phải có đầy đủ các quyền

và nghĩa vụ của một pháp nhân độc lập Bản thân tập đoàn không có tư cách pháp nhân Từ năm 1997, Trung Quốc bổ sung thêm yếu tố định lượng vào khái niệm TĐKT Theo đó, TĐKT ở Trung Quốc là một hình thức liên kết giữa các doanh nghiệp, bao gồm công ty mẹ và các doanh nghiệp thành viên (công ty con) và thỏa mãn các điều kiện: Công ty mẹ có vốn đăng ký tối thiểu

50 triệu nhân dân tệ; tổng số vốn đăng ký của cả tập đoàn (công ty mẹ và các doanh nghiệp thành viên) phải lớn hơn 100 nhân dân tệ; công ty mẹ phải có tối thiểu 5 công ty con; tất cả doanh nghiệp thành viên của tập đoàn phải có tư cách pháp nhân [37]

Theo pháp luật Việt Nam, nhóm công ty là tập hợp các công ty có mối quan hệ gắn bó lâu dài với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác Một trong các hình thức của nhóm công ty là TĐKT

Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp đã có hướng dẫn bổ sung

về TĐKT Theo đó:

- TĐKT bao gồm nhóm các công ty có tư cách pháp nhân độc lập, được hình thành trên cơ sở tập hợp, liên kết thông qua đầu tư, góp vốn, sáp nhập, mua lại, tổ chức lại hoặc các hình thức liên kết khác; gắn bó lâu dài với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh

doanh khác tạo thành tổ hợp kinh doanh có từ hai cấp doanh nghiệp trở lên dưới hình thức công ty mẹ - công ty con

- TĐKT không có tư cách pháp nhân, không phải đăng ký kinh doanh theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việc tổ chức hoạt động của tập đoàn

do các công ty lập thành tập đoàn tự thỏa thuận quyết định

- Công ty mẹ được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần hoặc công ty TNHH Công ty con được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần hoặc công ty TNHH

- Công ty mẹ, công ty con và các công ty khác hợp thành TĐKT có các quyền, nghĩa vụ, cơ cấu tổ chức quản lý và hoạt động phù hợp với hình thức tổ chức doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp, pháp luật liên quan và điều lệ công ty

Nghị định số 101/2009/NĐ-CP ngày 5/11/2009 là văn bản điều chỉnh riêng về TĐKT nhà nước Theo Nghị định này, TĐKT là nhóm công ty có quy mô lớn liên kết dưới hình thức công ty mẹ - công ty con và các hình thức khác, tạo thành tổ hợp các doanh nghiệp gắn bó chặt chẽ và lâu dài với nhau

về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác TĐKT nhà nước bao gồm:

- Công ty mẹ (gọi tắt là doanh nghiệp cấp I) là doanh nghiệp do nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ hoặc giữ quyền chi phối theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ;

- Công ty con của doanh nghiệp cấp I (gọi tắt là doanh nghiệp cấp II) là các doanh nghiệp do doanh nghiệp cấp I giữ quyền chi phối; được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần, công ty TNHH một hoặc hai thành viên trở lên, tổng công ty theo hình thức công ty mẹ - công ty con, công

ty liên doanh (trong trường hợp chưa đăng ký lại theo Luật Doanh nghiệp), công ty con ở nước ngoài

- Công ty con của doanh nghiệp cấp II và các cấp tiếp theo;

- Các doanh nghiệp liên kết của tập đoàn gồm: doanh nghiệp có vốn góp dưới mức chi phối của công ty mẹ và của công ty con; doanh nghiệp không có vốn góp của công ty mẹ và của công ty con, tự nguyện tham gia liên kết dưới hình thức hợp đồng liên kết hoặc không có hợp đồng liên kết, nhưng có mối quan hệ gắn bó lâu dài về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác với công ty mẹ hoặc doanh nghiệp thành viên trong tập đoàn

Công ty mẹ và các doanh nghiệp thành viên tập đoàn có tư cách pháp nhân; có vốn và tài sản riêng; có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của mình theo quy định của pháp luật và theo thỏa thuận chung của tập đoàn Nhà nước là chủ sở hữu vốn nhà nước trực tiếp đầu tư tại công ty mẹ Công ty

mẹ là chủ sở hữu vốn nhà nước tại các công ty con, doanh nghiệp liên kết Như vậy, có thể thấy định nghĩa và đặc điểm của TĐKT theo pháp luật Việt Nam tiếp thu và tham khảo tính chất, đặc điểm của các TĐKT trên thế giới Bản chất mô hình tập đoàn cũng là một nhóm công ty trong đó có một công ty mẹ và một số công ty con có quan hệ lợi ích với nhau Do đó, trong

đề tài này, kiểm soát vốn nhà nước tại công ty mẹ - công ty con là bao gồm cả kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con trong mô hình TĐKT nhà nước và việc đề cập đến thuật ngữ công ty mẹ - công ty con là đã bao hàm cả công ty mẹ - công ty con trong các tập đoàn

3 Cơ sở lý luận của việc kiểm soát vốn nhà nước tại công ty mẹ - công ty con

3.1 Quyền của chủ sở hữu đối với vốn nhà nước tại công ty mẹ - công ty con

Cơ sở pháp lý của việc kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công

ty con xuất phát từ quyền của chủ sở hữu nhà nước đối với phần vốn góp của

mình Nội dung này được quy định trong Luật Doanh nghiệp và Nghị định số 132/2005/NĐ-CP, Nghị định số 86/2006/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 132/2005/NĐ-CP

Chủ sở hữu và đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước ở công ty mẹ - công ty con

- Nhà nước là chủ sở hữu đối với công ty nhà nước

- Chính phủ thống nhất tổ chức thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu đối với công ty nhà nước Chính phủ trực tiếp thực hiện quyền và nghĩa

vụ của chủ sở hữu đối với công ty mẹ

- Thủ tướng Chính phủ trực tiếp thực hiện hoặc uỷ quyền cho các Bộ liên quan thực hiện một số quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu đối với công ty đặc biệt quan trọng do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập;

- Bộ quản lý ngành, UBND cấp tỉnh là đại diện chủ sở hữu công ty mẹ không có HĐQT

- Bộ Tài chính thực hiện một số quyền, nghĩa vụ đại diện chủ sở hữu liên quan đến vấn đề quản lý tài chính công ty mẹ

- HĐQT là đại diện trực tiếp chủ sở hữu tại công ty mẹ có HĐQT và đại diện chủ sở hữu đối với công ty do mình đầu tư toàn bộ vốn điều lệ

- SCIC là đại diện chủ sở hữu đối với công ty do mình đầu tư toàn bộ vốn điều lệ và đại diện chủ sở hữu phần vốn do mình đầu tư ở doanh nghiệp khác

- Công ty mẹ là đại diện chủ sở hữu đối với phần vốn của công ty mẹ đầu

tư ở doanh nghiệp khác

Thông tư số 47/2007/TT-BTC ngày 15/5/2007 của Bộ Tài chính hướng dẫn chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước đầu tư tại các doanh nghiệp từ các Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ, UBND cấp tỉnh về SCIC

Phạm vi áp dụng bao gồm

- Quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước đầu tư tại các công ty TNHH nhà nước một thành viên, hai thành viên trở lên, các công ty cổ phần được chuyển đổi từ công ty nhà nước độc lập

- Các trường hợp khác theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ

Trong phạm vi áp dụng này có các công ty mẹ trong mô hình công ty mẹ

- công ty con Chỉ chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước Việc

tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp khác và thực hiện chức năng quản lý nhà nước của các Bộ, ngành, UBND cấp tỉnh đối với hoạt động của doanh nghiệp khác thực hiện theo quy định pháp luật hiện hành

Quyền của chủ sở hữu nhà nước với công ty mẹ

- Quyết định thành lập, tổ chức lại, giải thể, chuyển đổi sở hữu công ty; quyết định cơ cấu tổ chức quản lý của công ty; tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm, chế độ lương, thưởng của chủ tịch HĐQT, thành viên HĐQT, tổng giám đốc hoặc giám đốc công ty; phê duyệt nội dung, sửa đổi, bổ sung điều lệ của công ty;

- Quyết định mục tiêu, chiến lược và định hướng kế hoạch phát triển công ty; quyết định các dự án đầu tư có giá trị lớn hơn 30% tổng giá trị tài sản còn lại trên sổ kế toán của công ty nhà nước không có HĐQT hoặc tỷ lệ nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty; quyết định các dự án đầu tư có giá trị lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản còn lại trên sổ kế toán của công ty có HĐQT hoặc tỷ lệ nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty; quyết định các hợp đồng vay, cho vay, thuê, cho thuê và hợp đồng kinh tế khác vượt quá mức vốn điều lệ của công ty; quy định chế độ giao kế hoạch, đặt hàng hoặc đấu thầu, mức giá bán, mức bù chênh lệch cho các công ty cung ứng các sản phẩm, dịch vụ công ích;

- Quyết định mức vốn đầu tư ban đầu, mức vốn điều lệ và điều chỉnh vốn điều lệ của công ty; quyết định dự án vay, cho vay có giá trị trên mức phân cấp cho HĐQT hoặc giám đốc đối với công ty không có HĐQT; quy định chế độ tài chính của công ty;

- Kiểm tra, giám sát, đánh giá kết quả hoạt động kinh doanh của công ty Trong các quyền của chủ sở hữu đối với công ty mẹ là công ty nhà nước nêu trên, Chính phủ trực tiếp thực hiện hoặc phân công, phân cấp thực hiện cho các Bộ, UBND cấp tỉnh, HĐQT công ty mẹ, SCIC

Quyền của công ty mẹ (đại diện chủ sở hữu) đối với phần vốn công ty mẹ đầu tư ở doanh nghiệp khác

- Quyết định đầu tư, góp vốn; tăng, giảm vốn đầu tư, vốn góp theo quy định của pháp luật và điều lệ của công ty có vốn góp

- Cử, thay đổi, bãi miễn người đại diện phần vốn góp của công ty theo quy định của điều lệ công ty có vốn góp và Luật Doanh nghiệp; người đại diện của công ty nhà nước được đề cử tham gia HĐQT, HĐTV, giám đốc của công ty có cổ phần hoặc vốn góp chi phối của công ty mẹ

- Yêu cầu người đại diện phần vốn góp của công ty mẹ báo cáo định kỳ hoặc đột xuất về tình hình tài chính, kết quả kinh doanh và các nội dung khác về công ty có vốn góp của công ty mẹ

- Giao nhiệm vụ và yêu cầu người đại diện phần vốn góp xin ý kiến về những vấn đề quan trọng của công ty có vốn góp của công ty mẹ trước khi biểu quyết; báo cáo việc sử dụng cổ phần, vốn góp chi phối để phục

vụ định hướng phát triển và mục tiêu của nhà nước;

- Thu lợi tức và chịu rủi ro từ phần vốn góp ở các công ty

- Giám sát, kiểm tra việc sử dụng vốn góp của công ty;

- Chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng, bảo toàn và phát triển phần vốn góp của công ty

3.2 Sự cần thiết kiểm soát vốn nhà nước tại công ty mẹ - công ty con

Thứ nhất, tầm quan trọng của việc kiểm soát vốn nhà nước tại công ty

mẹ - công ty con trước hết xuất phát từ chính đặc tính tất yếu của chủ sở hữu Nhà nước là chủ sở hữu đối với phần vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công

ty con Do vậy, quyền kiểm soát phần vốn này là quyền tự nhiên, tất yếu và được pháp luật thừa nhận đối với chủ sở hữu

Thứ hai, mô hình công ty mẹ - công ty con được coi là một bước phát triển tự nhiên, tất yếu và phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội của Việt Nam trong quá trình hội nhập, cạnh tranh và đòi hỏi phải được thừa nhận về mặt thực tế và luật pháp Việc chuyển đổi từ mô hình tổng công ty sang mô hình công ty mẹ - công ty con cũng là một giải pháp đổi mới hoạt động của doanh nghiệp nhà nước Tuy nhiên, bản thân mô hình công ty mẹ - công ty con cũng

là mô hình đặc biệt mà tính phức tạp và dễ mất kiểm soát của nó là nguyên nhân đẩy cao tính cấp bách của việc kiểm soát nguồn vốn nhà nước tại đây Điều này thể hiện như sau:

Trước hết, công ty mẹ nắm giữ một nguồn vốn, tài sản lớn của nhà nước, thay mặt nhà nước quản lý, sử dụng, điều tiết và phân phối các nguồn vốn đó vào xã hội, cụ thể là đưa vốn vào hoạt động kinh doanh, trong đó có việc đầu

tư vốn, tài sản vào công ty con Đứng ở phương diện này, công ty mẹ giống như một cơ quan chức năng thực hiện chính sách về quản lý, phân phối nguồn vốn Đại diện chủ sở hữu tại công ty mẹ được Chính phủ ủy quyền thay mặt Chính phủ quản lý và sử dụng nguồn vốn nhà nước giao Chính điều này tạo

ra mối quan ngại về việc tài sản nhà nước thực chất giao vào tay một nhóm người (HĐQT công ty mẹ) dễ dẫn đến sự thao túng, lạm quyền và tùy tiện Hơn nữa, quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con là quan hệ hợp tác bình đẳng, có cạnh tranh mặc dù trên thực tế hoạt động cạnh tranh là khó khăn Không có doanh nghiệp cấp trên, doanh nghiệp cấp dưới theo kiểu thứ

bậc hành chính như trong một tổ chức Công ty con có quyền tự chủ kinh doanh và tự chịu trách nhiệm về kết quả, hiệu quả kinh doanh Về mặt lý thuyết, sự tự chủ của công ty con khiến công ty con có nguy cơ lạm dụng quyền của mình trong hoạt động sử dụng vốn, tài sản của công ty mẹ đầu tư Đồng thời, cũng xảy ra nguy cơ các công ty con về danh nghĩa là hoạt động độc lập, có tư cách pháp nhân nhưng thực chất chỉ là một tổ chức phụ thuộc công ty mẹ qua các cơ chế nội bộ phức tạp về đầu tư, tài chính Khi đó, công ty mẹ - công ty con trở thành một tổ chức kinh doanh khổng lồ, với chuỗi cấp quản trị quá dài, gây ra tình trạng quá tải, quan liêu trầm trọng trong quản trị và hiệu quả kinh doanh kém, thậm chí thua lỗ

Như vậy, sự phát triển về quy mô thường đi liền với sự nguy hiểm của tình trạng kiểm soát kém hoặc mất kiểm soát Vì thế, cần nhìn nhận việc kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con là một hoạt động quan trọng của nhà nước với tư cách là chủ sở hữu

Thứ ba, ở nước ta, các công ty mẹ trong các TĐKT nhà nước nắm giữ những nguồn tài sản khổng lồ, các nguồn tài nguyên chủ chốt của quốc gia, hoạt động trong các lĩnh vực chính và xương sống của nền kinh tế Các công

ty mẹ - công ty con cũng đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế của đất nước Do vậy, việc kiểm soát vốn nhà nước đầu tư tại các công ty này, đảm bảo nguồn vốn của chủ sở hữu được bảo toàn, sử dụng hợp lý, hiệu quả là vấn

đề tất yếu và cơ bản để giữ nhịp phát triền bền vững của cả nền kinh tế

Thứ tư, mô hình công ty mẹ - công ty con cũng như TĐKT nhà nước ở Việt Nam mới trải qua một giai đoạn phát triển Việt Nam còn thiếu kinh nghiệm trong việc xây dựng, áp dụng văn bản pháp lý liên quan đến quản lý, điều hành các doanh nghiệp nằm trong mô hình này cũng như thiếu cả nhân

sự để thực hiện việc kiểm soát, điều hành mô hình công ty mẹ - công ty con Việt Nam cũng thiếu cả những chuyên gia có khả năng tổng kết thực tiễn và

đúc rút ra nguyên nhân và bài học kinh nghiệm thực sự cho hướng đi, xu thế phát triển và hoạt động của mô hình này

3.3 Các phuơng thức kiểm soát vốn nhà nước tại công ty mẹ – công ty con

Để kiểm tra, giám sát hoạt động quản lý, sử dụng vốn, tài sản nhà nước tại các doanh nghiệp, nhà nước cần có nhiều công cụ quản lý, giám sát khác nhau được tiến hành một cách đồng thời và bổ trợ cho nhau Về mặt lý thuyết, việc chỉ tập trung sử dụng một hoặc một số ít công cụ kiểm soát sẽ có thể dẫn tới rủi ro, thất thoát đối với tài sản nhà nước trong trường hợp một hoặc một

số công cụ này bị vô hiệu

Do vậy, việc kiểm soát vốn nhà nước có thể thông qua nhiều phương thức khác nhau như hoạt động giám sát của Quốc hội qua các đoàn giám sát của Ủy ban Thường vụ Quốc hội; hoạt động thanh tra, kiểm tra định kỳ hoặc đột xuất tại các công ty mẹ - công ty con; hoạt động kiểm toán, giám sát của các Bộ chủ quản, cơ quan quản lý nhà nước chuyên ngành như cơ quan thuế; hoạt động kiểm toán của kiểm toán nhà nước, kiểm toán độc lập của doanh nghiệp kiểm toán, kiểm toán nội bộ của doanh nghiệp; hoạt động của người đại diện vốn góp nhà nước, của tổ chức kinh tế đặc biệt của nhà nước như SCIC

Ngoài ra, còn có các công cụ pháp luật khác như các quy định về đầu tư, đấu thầu áp dụng đối với doanh nghiệp nhà nước, việc giám sát, đánh giá hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp nhà nước thông qua hàng loạt tiêu chí khác

nhau, hoạt động giám sát của cộng đồng, cơ quan báo chí v.v

Chương 2 PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT VỐN TẠI CÔNG TY MẸ – CÔNG TY CON THỰC TRẠNG VÀ BẤT CẬP

1 Pháp luật về kiểm soát vốn nhà nước tại công ty mẹ - công ty con

Hiện nay, đã hình thành một hệ thống khung pháp lý cho việc kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con Luận văn sẽ trình bày và phân tích một số phương thức kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con theo quy định pháp luật mà tác giả đánh giá là những phương thức chủ yếu bao gồm:

- Kiểm soát thông qua người đại diện phần vốn góp nhà nước tại công ty

mẹ - công ty con

- Kiểm soát thông qua hoạt động của SCIC

- Kiểm soát thông qua hoạt động kiểm toán công ty mẹ - công ty con

- Kiểm soát thông qua pháp luật về giám sát và đánh giá hiệu quả hoạt động của công ty mẹ - công ty con

- Kiểm soát thông qua pháp luật về đầu tư, tài chính, đấu thầu và các quy định pháp luật khác

- Kiểm soát vốn nhà nước tại các TĐKT nhà nước

1.1 Kiểm soát thông qua người đại diện phần vốn góp nhà nước tại công

ty mẹ - công ty con

Nghị định số 09/2009/NĐ-CP ban hành Quy chế quản lý tài chính của công ty nhà nước và quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác đã dành chương IV quy định về quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác, trong đó có các quy định liên quan đến người đại diện phần vốn nhà nước hoặc người đại diện theo ủy quyền tại doanh nghiệp khác (sau đây gọi tắt là người đại diện), cụ thể như sau:

Quyền và nghĩa vụ của người đại diện

- Tham gia ứng cử vào bộ máy quản lý, điều hành của doanh nghiệp khác theo điều lệ của doanh nghiệp này

- Khi được ủy quyền thực hiện quyền của cổ đông, thành viên góp vốn, bên liên doanh trong các kỳ họp ĐHĐCĐ, thành viên góp vốn, các bên liên doanh phải sử dụng quyền đó một cách cẩn trọng theo đúng chỉ đạo của đại diện chủ sở hữu, nhất là trong trường hợp là cổ đông, bên góp vốn chi phối

- Theo dõi, giám sát tình hình hoạt động kinh doanh, tài chính, kết quả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp khác theo quy định của luật pháp, điều lệ doanh nghiệp

- Thực hiện báo cáo định kỳ hoặc theo yêu cầu của đại diện chủ sở hữu về tình hình, kết quả hoạt động kinh doanh, vấn đề tài chính của doanh nghiệp khác, việc thực hiện các nhiệm vụ của đại diện chủ sở hữu giao

- Theo dõi, đôn đốc và thực hiện thu hồi vốn nhà nước tại doanh nghiệp khác gồm: vốn cho người lao động vay để mua cổ phần, bán chịu cổ phần cho người lao động, chia cổ phần cho người lao động để hưởng cổ tức, chuyển nhượng cổ phần của nhà nước, thu cổ tức và các khoản được chia khác từ vốn góp vào doanh nghiệp khác

- Người đại diện tham gia ban quản lý điều hành doanh nghiệp khác phải nghiên cứu, đề xuất phương hướng, biện pháp hoạt động của mình tại doanh nghiệp khác để trình đại diện chủ sở hữu phê duyệt Đối với những vấn đề quan trọng của doanh nghiệp đưa ra thảo luận trong HĐQT, ban giám đốc, ĐHĐCĐ hay các thành viên góp vốn hay bên liên doanh như phương hướng, chiến lược, kế hoạch kinh doanh, huy động thêm cổ phần, vốn góp, chia cổ tức … người đại diện phải chủ động báo cáo đại diện chủ sở hữu vốn cho ý kiến bằng văn bản, người đại diện có trách nhiệm phát biểu trong cuộc họp và biểu quyết theo ý kiến chỉ đạo của đại diện chủ sở hữu Trường hợp nhiều người đại diện cùng tham gia

HĐQT, ban giám đốc của doanh nghiệp khác thì phải thống nhất thực hiện ý kiến chỉ đạo của đại diện chủ sở hữu

- Người đại diện ở doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước phải có trách nhiệm hướng doanh nghiệp đó đi đúng mục tiêu, định hướng của nhà nước; sử dụng quyền chi phối hoặc phủ quyết để quyết định việc bổ sung ngành nghề kinh doanh lại doanh nghiệp khác Khi phát hiện doanh nghiệp đi chệch mục tiêu, định hướng của nhà nước phải báo cáo ngay đại diện chủ sở hữu vốn và đề xuất giải pháp để khắc phục Sau khi được đại diện chủ sở hữu vốn thông qua cần tổ chức thực hiện ngay để nhanh chóng hướng doanh nghiệp đi đúng mục tiêu, định hướng

đã xác định

- Thực hiện các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật, Điều

lệ doanh nghiệp và đại diện chủ sở hữu vốn giao

- Chịu trách nhiệm trước đại diện chủ sở hữu vốn về các nhiệm vụ được giao Trường hợp thiếu trách nhiệm, lợi dụng nhiệm vụ, quyền hạn gây thiệt hại cho đại diện chủ sở hữu vốn thì phải chịu trách nhiệm và bồi thường vật chất theo quy định của pháp luật

Các hạn chế đối với người đại diện

- Người đại diện phần vốn nhà nước tại doanh nghiệp khác khi được quyền mua cổ phiếu phát hành thêm, trái phiếu chuyển đổi theo quyết định của công ty cổ phần (trừ trường hợp được mua theo quyền của cổ đông hiện hữu) thì phải báo cáo bằng văn bản cho chủ sở hữu vốn nhà nước Chủ sở hữu vốn nhà nước quyết định bằng văn bản số lượng cổ phần người đại diện được mua theo mức độ đóng góp và kết quả thực hiện nhiệm vụ của người đại diện Phần còn lại thuộc quyền mua của chủ

sở hữu vốn nhà nước

- Trường hợp người đại diện được cử làm đại diện phần vốn nhà nước tại nhiều đơn vị, thì được ưu tiên lựa chọn thực hiện quyền mua tại một đơn

vị Người đại diện phần vốn nhà nước tại công ty cổ phần có trách nhiệm chuyển phần quyền mua cổ phần còn lại cho chủ sở hữu vốn nhà nước

- Trường hợp người đại diện phần vốn nhà nước tại doanh nghiệp khác không báo cáo về việc được quyền mua cổ phiếu, trái phiếu chuyển đổi tại công ty cổ phần thì bị xem xét miễn nhiệm tư cách đại diện phần vốn nhà nước tại doanh nghiệp khác và phải chuyển nhượng lại cho chủ sở hữu vốn nhà nước số cổ phiếu, trái phiếu chuyển đổi chênh lệch vượt quá mức được mua theo quy định trên theo giá được mua tại thời điểm phát hành Trường hợp người đại diện phần vốn nhà nước tại doanh nghiệp khác đã bán cổ phiếu này thì phải nộp lại cho chủ sở hữu vốn nhà nước phần chênh lệch giữa giá bán cổ phiếu theo giá thị trường tại thời điểm bán với giá mua và chi phí (nếu có)

- Không là bố, mẹ, vợ hoặc chồng, con, anh, chị, em ruột với những người

là đại diện chủ sở hữu, người trong HĐQT, giám đốc doanh nghiệp có vốn góp vào doanh nghiệp mà người đó được giao trực tiếp quản lý; không có quan hệ góp vốn thành lập doanh nghiệp, cho vay vốn, ký kết hợp đồng mua bán với doanh nghiệp có vốn nhà nước mà người đó được

cử trực tiếp quản lý, trừ trường hợp có cổ phần tại doanh nghiệp nhà nước được cổ phần hóa

1.2 Kiểm soát thông qua hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước (SCIC)

Trên thế giới, tồn tại nhiều phương thức và mô hình quản lý vốn nhà nước chính, trong đó có phương thức quản lý thông qua một cơ quan hành chính nhà nước và phương thức quản lý thông qua một công ty đầu tư vốn nhà nước Việt Nam đã lựa chọn mô hình quản lý vốn nhà nước thông qua

một công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước, chuyển đổi từ cơ chế quản lý hành chính nhà nước đối với doanh nghiệp sang mô hình đầu tư kinh doanh vốn nhà nước

Năm 2005, Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập SCIC (theo Quyết định số 151/2005/QĐ-TTg ngày 20/6/2005) Đây là một tổ chức kinh tế đặc biệt của nhà nước thực hiện việc quản lý, đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước tại các doanh nghiệp Một trong những chức năng, nhiệm vụ chủ yếu của SCIC là:

- Tiếp nhận và thực hiện quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước đầu tư tại các công ty TNHH nhà nước một thành viên, công ty TNHH có hai thành viên trở lên, công ty cổ phần được chuyển đổi từ các công ty nhà nước độc lập hoặc mới thành lập

- Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước vào các ngành, lĩnh vực kinh tế trong nước và nước ngoài dưới các hình thức thành lập doanh nghiệp mới; đầu tư góp vốn liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần với các doanh nghiệp khác; đầu tư mua một phần tài sản hoặc toàn bộ doanh nghiệp khác; đầu tư trên thị trường vốn, thị trường chứng khoán

- Thực hiện việc đầu tư và quản lý vốn đầu tư của SCIC vào các lĩnh vực, ngành kinh tế quốc dân theo nhiệm vụ nhà nước giao

Mục tiêu của SCIC là phải bảo toàn và phát triển vốn nhà nước, sử dụng

có hiệu quả các nguồn vốn; tạo động lực để phát triển, nâng cao năng lực hoạt động, khả năng cạnh tranh của các doanh nghiệp có vốn đầu tư của nhà nước Xét về bản chất, SCIC chính là một tổ chức kinh tế đặc biệt được nhà nước giao quyền, thay mặt nhà nước quản lý, giám sát và sử dụng có hiệu quả phần vốn nhà nước ở các doanh nghiệp, trong đó có các công ty mẹ - công ty con Tuy nhiên, quyết định thành lập SCIC cũng như Điều lệ tổ chức và hoạt

động của SCIC (ban hành kèm theo Quyết định số 152/2005/QĐ-TTg ngày

20/6/2005 của Thủ tướng Chính phủ) không đề cập trực tiếp đến việc SCIC

thực hiện chức năng giám sát, kiểm soát vốn nhà nước tại các công ty mẹ - công ty con mà tập trung đề cập đến nhiệm vụ đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước của SCIC Điều này cũng dễ hiểu vì việc đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước hiệu quả đã bao gồm cả việc phải kiểm soát vốn nhà nước hiệu quả

Cơ chế kiểm soát vốn nhà nước của SCIC thực hiện thông qua việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của SCIC đối với phần vốn đầu tư tại các doanh nghiệp

SCIC kiểm soát vốn nhà nước trực tiếp thông qua các hoạt động như:

- Quyết định điều chỉnh vốn điều lệ của công ty,

- Quyết định các dự án đầu tư hoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty,

- Giám sát, theo dõi và đánh giá hoạt động kinh doanh của công ty,

- Quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau thuế

(đối với công ty TNHH nhà nước một thành viên);

- Được cử người tham dự HĐTV,

- Tham gia thảo luận, kiến nghị, biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của HĐTV;

- Có số phiếu biểu quyết tương ứng với phần vốn góp;

- Xem sổ đăng ký thành viên, sổ kế toán, báo cáo tài chính hàng năm, tài liệu khác của công ty và nhận bản trích lục hoặc bản sao các tài liệu này

(đối với công ty TNHH nhà nước 2 thành viên trở lên có vốn nhà nước)

- Được tham dự và biểu quyết tất cả các vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ;

- Được đề cử người vào HĐQT và ban kiểm soát của công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp và điều lệ của công ty;

(đối với công ty cổ phần)

SCIC cũng thực hiện việc kiểm soát vốn nhà nước gián tiếp qua các hoạt động như: quyết định nội dung, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; quyết định

cơ cấu tổ chức quản lý công ty, bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản lý công ty: thành viên HĐQT và Giám đốc (Tổng giám đốc) hoặc Chủ tịch công ty và Giám đốc (Tổng giám đốc); quyết định việc sử dụng lợi

nhuận sau thuế; quyết định tổ chức lại công ty (đối với công ty TNHH nhà nước một thành viên)

Để kiểm soát vốn nhà nước tại các doanh nghiệp thuộc phạm vi quản lý của mình, SCIC phải đảm bảo thực hiện đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước hiệu quả SCIC thực hiện việc đầu tư và kinh doanh vốn theo nguyên tắc sau:

- Tập trung đầu tư vào những ngành, lĩnh vực then chốt mang tính chiến lược có vai trò động lực thúc đẩy phát triển kinh tế

- Chú trọng đầu tư vào những ngành, lĩnh vực có hiệu quả, có khả năng sinh lời cao

- Giảm bớt đầu tư vốn đối với những ngành, lĩnh vực nhà nước không cần chi phối, những ngành, lĩnh vực có khả năng thu hút nguồn lực từ các thành phần kinh tế khác

SCIC đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước dưới các hình thức đầu tư như:

- Đầu tư vào các dự án để thành lập doanh nghiệp mới

- Đầu tư góp vốn liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần với các doanh nghiệp khác (kể cả các tổng công ty nhà nước)

- Đầu tư mua một phần tài sản hoặc toàn bộ doanh nghiệp khác

- Đầu tư trên thị trường chứng khoán thông qua việc mua, bán cổ phiếu, trái phiếu và các công cụ tài chính khác

- Liên kết hoặc ủy thác cho các tổ chức tài chính và quỹ đầu tư