Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khỏe, thân thể trong pháp luật dân sự Việt Nam

Ngoài ra còn có rất nhiều các cuộc hội thảo của các chuyên gia pháp lý trong nước về dự thảo Bộ luật dân sự 2005 trong đó vấn đề quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ,

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

BÙI THỊ THANH THẢO

QUYỀN NHÂN THÂN CỦA CÁ NHÂN ĐỐI VỚI TÍNH MẠNG, SỨC KHOẺ, THÂN THỂ TRONG PHÁP LUẬT

DÂN SỰ VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - NĂM 2006

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

BÙI THỊ THANH THẢO

QUYỀN NHÂN THÂN CỦA CÁ NHÂN ĐỐI VỚI TÍNH MẠNG, SỨC KHOẺ, THÂN THỂ TRONG PHÁP LUẬT

DÂN SỰ VIỆT NAM

CHUYÊN NGÀNH : LUẬT DÂN SỰ

MÃ SỐ: 60.38.30

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS.TS HÀ THỊ MAI HIÊN

HÀ NỘI - NĂM 2006

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa 1

Lời cam đoan 2

Lời cảm ơn 3

Mục lục 4

MỞ ĐẦU 6

Chương 1 CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ QUYỀN NHÂN THÂN CỦA CÁ NHÂN ĐỐI VỚI TÍNH MẠNG, SỨC KHOẺ, THÂN THỂ 10

1.1 Khái quát chung về quyền nhân thân của cá nhân 10

1.1.1 Khái niệm quyền nhân thân của cá nhân 10

1.1.2 Đặc điểm quyền nhân thân của cá nhân 16

1.1.3 Phân loại quyền nhân thân của cá nhân 21

1.2 Khái niệm, đặc điểm, nội dung của quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể 24

1.2.1 Khái niệm 24

1.2.2 Đặc điểm 25

1.2.3 Nội dung 27

1.3 Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể trong pháp luật Việt Nam qua các giai đoạn phát triển 29

1.3.1 Giai đoạn trước 1945 29

1.3.2 Giai đoạn từ 1945 đến trước khi ban hành Bộ luật dân sự 2005 31

1.3.3 Bộ luật dân sự 2005 và các quy định về quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể 34

Chương 2 NỘI DUNG CỦA PHÁP LUẬT DÂN SỰ VIỆT NAM HIỆN HÀNH VỀ CÁC QUYỀN NHÂN THÂN CỦA CÁ NHÂN ĐỐI VỚI TÍNH MẠNG, SỨC KHOẺ, THÂN THỂ 39

2.1 Quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể 40

2.1.1 Khái quát chung 40

2.1.2 Nội dung quyền 42

2.2 Quyền hiến bộ phận cơ thể; hiến bộ phận cơ thể, hiến xác sau khi

chết; quyền nhận bộ phận cơ thể 51

2.2.1 Những vấn đề chung 51

2.2.2 Quyền hiến bộ phận cơ thể 59

2.2.3 Quyền hiến xác, bộ phận cơ thể sau khi chết 63

2.2.4 Quyền nhận bộ phận cơ thể người 68

2.3 Quyền xác định lại giới tính 70

2.3.1 Cơ sở quy định 71

2.3.2 Những vấn đề chung về giới tính 73

2.3.3 Nội dung quyền xác định lại giới tính 76

Chương 3 BẢO VỆ QUYỀN NHÂN THÂN CỦA CÁ NHÂN ĐỐI VỚI TÍNH MẠNG, SỨC KHOẺ, THÂN THỂ BẰNG PHÁP LUẬT DÂN SỰ Ở NƯỚC TA TRONG GIAI ĐOẠN HIỆN NAY 82

3.1 Khái quát chung về bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể bằng pháp luật dân sự 82

3.1.1 Khái niệm 82

3.1.2 Đặc điểm của việc bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể bằng pháp luật dân sự 86

3.1.3 Các biện pháp bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể trong pháp luật dân sự Việt Nam hiện hành 89

3.2 Hoàn thiện các quy định của pháp luật dân sự về bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể trong giai đoạn hiện nay 96

3.2.1 Nhu cầu khách quan của việc hoàn thiện quy định của pháp luật dân sự về bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể trong giai đoạn hiện nay 96

3.2.2 Một số giải pháp tăng cường hiệu quả bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể bằng pháp luật dân sự 105

KẾT LUẬN 110

TÀI LIỆU THAM KHẢO 111

MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Đảm bảo quyền con người, quyền công dân hiện nay thực sự đã trở thành thước

đo cho sự phát triển và tiến bộ của mỗi quốc gia Các quyền con người rất đa dạng

và được đảm bảo thực hiện bằng nhiều ngành luật khác nhau, trong đó luật dân sự

là một ngành luật đặc biệt quan trọng Các quyền dân sự của cá nhân được ghi nhận

và bảo vệ ở hai nhóm chính là quyền tài sản và quyền nhân thân Quyền nhân thân

là nhóm quyền cơ bản và quan trọng của công dân trong quan hệ dân sự Đặc biệt trong xã hội ngày nay, khi mà cuộc sống đã no đủ hơn, kinh tế và khoa học kỹ thuật

đã phát triển ở một trình độ cao hơn, giá trị con người ngày càng được đề cao hơn thì nhu cầu được bảo vệ các quyền nhân thân của con người trong xã hội cũng ngày càng trở nên cần thiết hơn bao giờ hết

Các quyền nhân thân của cá nhân không phải là vấn đề mới mẻ trong pháp luật cũng như trong lĩnh vực nghiên cứu Song cùng với sự phát triển của cuộc sống và khoa học kỹ thuật hiện đại ngày càng có nhiều quyền của con người đòi hỏi phải có

sự ghi nhận và bảo đảm thực hiện bằng pháp luật dân sự nhằm đảm bảo tốt nhất các quyền con người Bộ luật dân sự 2005 ra đời đã ghi nhận trong đó rất nhiều những sửa đổi, bổ sung quan trọng, đặc biệt là phần quy định về các quyền nhân thân Trong đó mảng quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khỏe, thân thể

có nhiều sửa đổi, bổ sung nhất Những vấn đề về quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khỏe, thân thể đã và chưa được Bộ luật dân sự 2005 điều chỉnh hiện nay vẫn còn tồn tại nhiều ý kiến, quan điểm khác nhau đặt ra cho hoạt động nghiên cứu lập pháp những nhiệm vụ mới

Hơn nữa, việc nghiên cứu các quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khỏe, thân thể và bảo vệ các quyền này theo quy định của pháp luật dân sự có ý nghĩa rất quan trọng trong hoạt động thực tiễn

Chính từ những lý do trên đây, chúng tôi đã quyết định chọn vấn đề “Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khỏe, thân thể trong pháp luật dân sự Việt Nam” làm đề tài luận văn của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Bộ luật dân sự Việt Nam ra đời tương đối muộn, vì vậy có rất nhiều nội dung kế thừa luật dân sự của một số nước phát triển trên thế giới như Pháp, Liên Xô, Đức… Tuy nhiên, Bộ luật dân sự Việt Nam lại được coi là mẫu mực và rất tiến bộ so với

Bộ luật dân sự của các nước đi trước chính là ở chỗ Bộ luật dân sự Việt Nam dành hẳn một chương quy định về quyền nhân thân trong khi ở Bộ luật dân sự ở các nước khác không có mục riêng cho quyền nhân thân Mặc dù vậy, đối với Việt Nam, đây vẫn là vấn đề còn nhiều mới mẻ, phức tạp Đặc biệt cùng với sự ra đời của Bộ luật dân sự 2005, trong lĩnh vực quyền nhân thân nói chung và quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể nói riêng đã có rất nhiều sửa đổi, bổ sung quan trọng đặt ra cho khoa học pháp lý những nhiệm vụ nghiên cứu mới Cho đến nay chúng ta đã tổ chức được khá nhiều các cuộc hội thảo, toạ đàm trong nước cũng như quốc tế liên quan đến Bộ luật dân sự nói chung và quyền nhân thân nói riêng Trong đó phải kể đến như: Hội thảo quyền nhân thân và bảo vệ quyền nhân thân bằng pháp luật dân sự do Nhà pháp luật Việt Pháp tổ chức tại Hà Nội các ngày 24, 25, 26 tháng 11 năm 1997; Hội thảo Bộ luật dân sự sửa đổi do Nhà pháp luật Việt Pháp tổ chức tại Hà Nội từ ngày 25 đến ngày 28 tháng 8 năm

2003 Ngoài ra còn có rất nhiều các cuộc hội thảo của các chuyên gia pháp lý trong nước về dự thảo Bộ luật dân sự 2005 trong đó vấn đề quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể được đề cập và nghiên cứu trên nhiều phương diện khác nhau… Ngoài ra chúng ta cũng có các bài báo, bài viết đăng trên các báo

và tạp chí chuyên ngành nghiên cứu về vấn đề này Tuy nhiên có một điểm dễ nhận thấy là những bài viết về vấn đề quyền nhân thân nói chung và quyền nhân thân của

cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể nói riêng còn rất ít và chủ yếu mới chỉ

đề cập đến khía cạnh bảo vệ quyền nhân thân Hầu như chưa có một công trình khoa học lớn nào đi sâu nghiên cứu vấn đề này

Vì vậy, người viết hy vọng luận văn của mình sẽ là một trong những công trình đầu tiên nghiên cứu tổng quát và chuyên sâu một lĩnh vực quan trọng của quyền nhân thân - quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể; ở cả

khía cạnh nội dung và cơ chế bảo vệ quyền theo quy định của pháp luật dân sự Việt Nam

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Như đã trình bày ở trên, quyền nhân thân của cá nhân là một mảng đề tài rất rộng Trong phạm vi luận văn này, chúng tôi chỉ lấy các quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể được quy định trong pháp luật dân sự Việt Nam hiện hành làm đối tượng nghiên cứu chính

Để làm rõ vấn đề, luận văn sẽ đi vào nghiên cứu, đánh giá nội dung các quy định của pháp luật dân sự Việt Nam hiện hành về các quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể Đồng thời, luận văn cũng phân tích, đánh giá việc bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể bằng pháp luật dân sự trong giai đoạn hiện nay

4 Cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

Cơ sở lý luận của luận văn là hệ thống quan điểm của Chủ nghĩa Mác- Lê Nin

và tư tưởng Hồ Chí Minh

Cơ sở phương pháp luận của luận văn là Chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử, kết hợp với một số phương pháp khoa học khác như phân tích, tổng hợp, so sánh Trong luận văn chúng tôi chủ yếu sử dụng phương pháp phân tích, đánh giá

5 Ý nghĩa và mục đích của luận văn

Thực hiện đề tài nghiên cứu này giúp người viết hiểu sâu sắc hơn về một vấn đề rất quan trọng trong luật dân sự và là vấn đề mới đang được xã hội hết sức quan tâm Đồng thời cùng với việc nghiên cứu để viết luận văn này, bản thân người viết

sẽ có thêm nhiều kinh nghiệm, nhiều kiến thức khi giải quyết những vấn đề có liên quan đến hoạt động nghề nghiệp của mình

Với luận văn này, chúng tôi chỉ hy vọng sẽ đem đến cho người đọc một cái nhìn tương đối khái quát và tổng hợp về một mảng rất nhỏ trong nội dung các quyền nhân thân được pháp luật dân sự điều chỉnh, đó là quyền nhân thân của cá nhân đối

với tính mạng, sức khoẻ, thân thể Đồng thời đem đến cho người đọc những hiểu biết và nhận thức đúng đắn về bảo vệ những quyền này trong giai đoạn hiện nay

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài lời nói đầu, kết luận và tài liệu tham khảo, luận văn được kết cấu gồm 3 chương như sau:

Chương 1: Cơ sở lý luận về quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể

Chương 2: Nội dung của pháp luật dân sự hiện hành về các quyền nhân thân của

cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể

Chương 3: Bảo vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể bằng pháp luật dân sự trong giai đoạn hiện nay

Chương 1

CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ QUYỀN NHÂN THÂN CỦA CÁ NHÂN ĐỐI VỚI

TÍNH MẠNG, SỨC KHOẺ, THÂN THỂ

1.1 Khái quát chung về quyền nhân thân của cá nhân

1.1.1 Khái niệm quyền nhân thân của cá nhân

Trong quan hệ dân sự, bên cạnh các quan hệ tài sản, quan hệ nhân thân là một trong hai đối tượng điều chỉnh chủ yếu của pháp luật dân sự và là một loại quan hệ mang tính xã hội sâu sắc, rộng lớn, phản ánh sự phát triển và tiến bộ của xã hội Một quan hệ pháp luật dân sự nói chung được cấu thành bởi ba yếu tố: chủ thể, khách thể và nội dung Trong đó, nội dung của quan hệ pháp luật dân sự chính là yếu tố cơ bản nhất để phân loại quan hệ đó là quan hệ tài sản hay quan hệ nhân thân Nội dung của quan hệ pháp luật dân sự là tổng hợp các quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ đó, chính những yếu tố này đã gắn kết quyền lợi, hành vi của các chủ thể, thúc đẩy họ tham gia vào một quan hệ pháp luật dân sự cụ thể

“Quan hệ nhân thân là quan hệ giữa người với người về một giá trị nhân thân của cá nhân hay tổ chức Việc xác định một giá trị nhân thân là quyền nhân thân phải được pháp luật thừa nhận như một quyền tuyệt đối của cá nhân, tổ chức”[17,Tr.12] Như vậy, quyền nhân thân chính là một nội dung của quan hệ pháp luật dân sự về nhân thân

Nó là những quy định của pháp luật cho phép chủ thể được hưởng, được làm, được đòi hỏi liên quan đến các giá trị nhân thân của mình khi tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự

Để hiểu rõ hơn về bản chất của quyền nhân thân, chúng ta sẽ xem xét nó với tính chất là một loại quyền trong hệ thống các quyền nói chung, để từ đó tìm ra những nét đặc trưng cơ bản của quyền nhân thân

Quyền nhân thân là một loại quyền nằm trong hệ thống các quyền nói chung Hệ

thống này bao gồm các khái niệm về quyền có phạm vi từ rộng đến hẹp hơn: quyền

con người quyền công dân quyền dân sự quyền nhân thân và có thể biểu

hiện mối quan hệ đó bằng sơ đồ khái quát:

* Quyền con người

Con người là chủ thể của xã hội Bản chất của con người chính là tổng hoà của các mối quan hệ xã hội Giá trị của con người luôn luôn là giá trị cao nhất Thừa nhận các giá trị của con người chính là thừa nhận các quyền của con người Việc thừa nhận và đảm bảo các quyền con người có ý nghĩa vô cùng quan trọng Lời nói đầu của bản tuyên ngôn toàn thế giới về nhân quyền ngày 10/ 12/ 1948 đã khẳng định “Nhận định rằng sự thừa nhận những phẩm giá vốn có của tất cả thành viên thuộc gia đình nhân loại cũng như các quyền bình đẳng, không thể tước bỏ được của họ, là nềân tảng của tự do, công lý và hoà bình trên thế giới”[26,Tr.142]

“Quyền con người (nhân quyền hoặc quyền làm người) là những quyền mặc nhiên khi được sinh ra cho đến trọn đời mà không ai có quyền tước bỏ Đó là những quyền cơ bản của con người như quyền sống, quyền tự do, quyền bình đẳng, quyền mưu cầu hạnh phúc ”[23,Tr.399] Như vậy, quyền con người là khái niệm quyền đầu tiên Tất cả những gì gắn với bản chất tự nhiên và xã hội của con người đều được ghi nhận là những quyền của con người ví dụ như với bản chất tự nhiên là quyền sống, quyền tự do và quyền an toàn về cá nhân; quyền bất khả xâm phạm về thân thể, tính mạng, sức khoẻ…; với bản chất xã hội như các quyền tự do ngôn luận, tự

do tín ngưỡng, tôn giáo, tự do hội họp và lập hội hoà bình Từ ý nghĩa này, quyền con người có phần nào đó gắn liền với khái niệm “quyền tự nhiên” Tuy nhiên

Quyền con người

Quyền công dân

Quyền dân sự

không thể tuyệt đối hoá quyền của con người với tư cách là các quyền tự nhiên Như vậy, người ta có thể lập luận rằng tôi là con người và tôi có tất cả các quyền định đoạt đối với bản thân tôi Trong một xã hội có nhà nước và pháp luật, điều đó

là không thể bởi vì pháp luật điều chỉnh xã hội không chỉ vì lợi ích của một cá nhân

mà còn vì bảo vệ các giá trị xã hội khác nhau, bảo vệ lợi ích của cả cộng đồng Vì những lợi ích đó mà các quyền tự nhiên của con người sẽ được pháp luật ghi nhận

và bảo vệ Sự ghi nhận đó ở mỗi quốc gia khác nhau, mỗi chế độ chính trị - xã hội khác nhau sẽ có những nội dung không giống nhau Và đó chính là cơ sở cho sự ra đời của quyền công dân

* Quyền công dân

“Quyền công dân là những quyền cơ bản mà hiến pháp của mỗi nước quy định cho công dân và người mang quốc tịch của nước mình

Ở những nước có chế độ chính trị xã hội khác nhau, có nền kinh tế, khoa học

kỹ thuật, văn hoá khác nhau thì phạm vi và mức độ quyền công dân cũng rộng hẹp khác nhau”[23,Tr.399]

Quyền công dân mang tính xác định hơn so với quyền con người, nó gắn liền với mỗi quốc gia và được pháp luật của mỗi quốc gia quy định Nội dung quyền công dân ở từng quốc gia là không giống nhau nhưng bất luận là ở quốc gia nào thì cũng không có sự đối lập giữa quyền con người và quyền công dân

Quyền công dân thực chất chính là những quyền con người được ghi nhận trong hiến pháp của mỗi quốc gia Với ý nghĩa đó, quyền công dân là sự thể hiện mối quan hệ giữa Nhà nước và công dân thông qua cơ chế Nhà nước ghi nhận và đảm bảo cho các quyền của công dân được thực hiện Tuy nhiên để các quyền này được thực thi trên thực tế thì nó phải được rất nhiều ngành luật khác nhau như lao động, hôn nhân gia đình, dân sự cụ thể hoá bằng việc quy định các quyền cụ thể tương ứng với từng quan hệ xã hội mà ngành luật đó điều chỉnh Và đó chính là cơ

sở cho sự ra đời của khái niệm Quyền dân sự

* Quyền dân sự

Với ý nghĩa là sự cụ thể hoá các quyền công dân được ghi nhận trong Hiến pháp, quyền dân sự được hiểu là “những quyền công dân được thể hiện trong mối quan hệ giữa các cá nhân và được bảo đảm bằng pháp luật dân sự”[44,Tr.6] hoặc

“quyền dân sự là cách sử sự được phép của chủ thể trong quan hệ dân sự Quyền dân sự hiểu theo nghĩa rộng là quyền của chủ thể được pháp luật quy định như là nội dung của năng lực pháp luật của chủ thể đó Như vậy, các chủ thể khác nhau thì

có các quyền dân sự khác nhau Quyền dân sự hiểu theo nghĩa hẹp là quyền của chủ thể trong quan hệ nhất định mà chủ thể đó tham gia, quyền tự mình thực hiện những hành vi nhất định, yêu cầu người có nghĩa vụ thực hiện nghĩa vụ, yêu cầu cơ quan Nhà nước có thẩm quyền bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình khi bị xâm phạm”[15,Tr.104]

Như vậy, quyền dân sự là một khái niệm được bao hàm trong nội dung quyền con người, quyền công dân Khi các quyền công dân được quy định thành các quyền cụ thể cho các chủ thể tham gia quan hệ dân sự thì nó trở thành các quyền dân sự Quyền dân sự là một nội dung của quan hệ dân sự quy định cho các chủ thể tham gia quan hệ dân sự được hưởng, được làm, được đòi hỏi Đối tượng điều chỉnh của luật dân sự là các quan hệ liên quan đến tài sản và các quan hệ liên quan đến nhân thân vì vậy các loại quyền được luật dân sự ghi nhận cũng bao gồm hai loại: quyền liên quan đến tài sản và quyền nhân thân Như vậy, quyền nhân thân là một

bộ phận của quyền dân sự, là một khái niệm được bao hàm trong khái niệm quyền dân sự

* Quyền nhân thân

Trong khoa học pháp lí có nhiều cách định nghĩa khác nhau về quyền nhân thân Đa số đều định nghĩa quyền nhân thân theo quy định tại điều 26 Bộ luật dân

sự 1995 và điều 24 Bộ luật dân sự 2005 “Quyền nhân thân (quyền con người về dân sự) là quyền dân sự gắn liền với mỗi cá nhân và không thể chuyển giao cho người khác trong giao lưu dân sự, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” hay “mỗi người có quyền nhân thân, tức là quyền dân sự gắn liền với liền với mỗi cá nhân và không thể chuyển giao cho người khác trong giao lưu dân sự trừ trường hợp pháp

luật có quy định khác”[23,Tr.407] Tuy nhiên những cách định nghĩa này chưa nói lên được những vấn đề bản chất nhất của khái niệm quyền nhân thân Theo cách định nghĩa này, quyền nhân thân chỉ được nhận định ở hai khía cạnh: quyền nhân thân là một loại quyền dân sự và một đặc điểm của quyền nhân thân là gắn với cá nhân và không thể chuyển giao cho người khác, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Cách định nghĩa như vậy sẽ không giúp ta hiểu được vậy đối tượng cơ bản của quyền nhân thân là gì - vấn đề quan trọng nhất để xác định đó là quyền nhân thân

mà không phải là quyền tài sản Trong thực tế có những loại quyền là quyền dân sự,

là quyền gắn liền với mỗi cá nhân và không thể chuyển giao cho người khác nhưng lại không phải là quyền nhân thân mà là một loại quyền tài sản ví dụ quyền được cấp dưỡng, quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại do xâm phạm tính mạng, sức khoẻ, thân thể, quyền thừa kế tài sản Bên cạnh đó, khẳng định quyền nhân thân là quyền dân sự gắn liền với mỗi cá nhân có nghĩa là ngoài cá nhân, các chủ thể khác như tổ chức sẽ không thể có quyền nhân thân Giáo sư Lê Đình Nghị cho rằng “quyền nhân thân được quy định trong Bộ luật dân sự là quyền của cá nhân Tuy nhiên không phải chỉ có cá nhân mới có quyền nhân thân Với ý nghĩa quyền nhân thân là quyền gắn liền với một chủ thể thì tổ chức cũng có quyền đó”[51,Tr.31]

Như vậy nếu xem xét khái niệm quyền nhân thân ở phương diện lí luận cần phải khẳng định trước hết quyền nhân thân là một loại quyền dân sự Nếu quyền tài sản có đối tượng là tài sản thì đốùi tượng của quyền nhân thân chính là các giá trị nhân thân được pháp luật ghi nhận và bảo vệ Hiện nay pháp luật chưa có một khái niệm chính thức về “nhân thân” Có thể hiểu nhân thân là yếu tố gắn liền với mỗi chủ thể, liên quan trực tiếp đến chủ thể đó như tên gọi, hình dáng, sức khoẻ, tính mạng, danh dự, nhân phẩm, uy tín, hình ảnh Xác định đối tượng của quyền chính

là dấu hiệu cơ bản để nhận biết đó là quyền nhân thân mà không phải là quyền khác Chúng tôi cho rằng cách hiểu về khái niệm quyền nhân thân trong từ điển giải thích thuật ngữ luật của trường Đại học Luật Hà Nội là cách hiểu mang tính khái quát và hợp lý hơn cả: Quyền nhân thân là “Các giá trị nhân thân của cá nhân và tổ chức được pháp luật ghi nhận và bảo vệ Chỉ những giá trị nhân thân được pháp luật ghi

nhận mới được coi là quyền nhân thân Quyền nhân thân luôn gắn với chủ thể và không thể chuyển giao cho người khác trừ trường hợp pháp luật có quy định”[15,Tr.105]

Cách hiểu này nói lên được hai vấn đề bản chất nhất của quyền nhân thân: một là đối tượng quyền là các giá trị nhân thân được pháp luật ghi nhận và hai

là tính gắn liền với chủ thể và không thể chuyển giao cho người khác của quyền nhân thân Đồng thời, theo cách hiểu này thì quyền nhân thân không chỉ là quyền của riêng chủ thể là cá nhân mà cả tổ chức cũng có thể có quyền này Bản thân các

tổ chức cũng có những lợi ích phi tài sản cần được bảo vệ như danh dự, uy tín, tên gọi Đó là các quyền của tổ chức và đó chính là các quyền nhân thân Vì vậy cần phải phân biệt hai khái niệm “quyền nhân thân” và “quyền nhân thân của cá nhân” Trong Bộ luật dân sự phần quy định về quyền nhân thân nằm trong chương

“Cá nhân” và vì vậy khái niệm quyền nhân thân quy định trong Bộ luật dân sự thực chất là quyền nhân thân của cá nhân Và phạm vi nghiên cứu của luận văn cũng là các quyền nhân thân của cá nhân nói chung và quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể nói riêng Tuy nhiên dưới giác độ nghiên cứu, chúng

ta cần phải nhìn nhận vấn đề một cách toàn diện

Từ những phân tích trên đây, chúng tôi có thể đưa ra định nghĩa như sau:

“Quyền nhân thân của cá nhân là quyền dân sự ghi nhận và bảo vệ các quyền của

cá nhân đối với các giá trị nhân thân của mình trong quan hệ dân sự; gắn liền với mỗi cá nhân và không thể chuyển giao cho người khác, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác”

Quyền nhân được coi là quyền đầu tiên của con người và gắn liền với mỗi cá nhân Với tính chất như vậy, về nguyên tắc quyền nhân thân là gắn liền với chủ thể

và không thể chuyển giao cho người khác trong giao lưu dân sự Tuy nhiên có một

số trường hợp ngoại lệ quyền nhân thân vẫn có thể chuyển giao cho chủ thể khác Đây là trường hợp đặc biệt ví dụ tác giả có quyền nhân thân là quyền công bố tác phẩm của mình nhưng tác giả cũng có thể chuyển giao quyền công bố tác phẩm cho người khác

1.1.2 Đặc điểm quyền nhân thân của cá nhân

Quyền nhân thân là một loại quyền dân sự đặc biệt, bởi vậy chúng có nhiều đặc điểm riêng Trong khoa học pháp lí, việc nghiên cứu các đặc điểm của quyền nhân thân là vấn đề có ý nghĩa hết sức quan trọng bởi nó trực tiếp liên quan đến cơ chế điều chỉnh của pháp luật, đặc biệt là các biện pháp để bảo vệ khi nhóm quyền này bị xâm phạm Trong thực tiễn, để xem xét các đặc điểm của quyền nhân thân người ta thường đặt chúng trong mối tương quan với các quyền về tài sản bởi vì đây

là hai nhóm quyền chính của quyền dân sự đồng thời giữa chúng có những điểm khác biệt rất căn bản

Ở đây chúng tôi dùng khái niệm “quyền về tài sản” để so sánh với quyền nhân thân chứ không sử dụng khái niệm “quyền tài sản” Bởi lẽ quyền tài sản được định nghĩa tại Điều 181 Bộ luật dân sự 2005 được xác định là một loại tài sản và là đối tượng của các giao dịch dân sự về tài sản Với ý nghĩa đó, phạm vi khái niệm quyền tài sản hẹp hơn khái niệm quyền về tài sản Các quyền về tài sản là tất cả những quyền dân sự có lợi ích được bảo vệ là một lợi ích tài sản Như vậy, quyền về tài sản là một bộ phận của quyền dân sự, bên cạnh quyền nhân thân Nó bao gồm cả những “quyền tài sản” và cả những quyền về tài sản khác như quyền thừa kế, quyền được cấp dưỡng, quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại do xâm phạm tính mạng, sức khoẻ, danh dự, nhân phẩm, uy tín

Quyền nhân thân của cá nhân có những đặc điểm sau:

1.1.2.1 Mọi cá nhân đều bình đẳng về quyền nhân thân

Quyền nhân thân được ghi nhận cho tất cả mọi cá nhân từ khi sinh ra cho đến khi chết đi, không phân biệt giới tính, tôn giáo, thành phần giai cấp Điều đó có nghĩa là “Mỗi chủ thể có những giá trị nhân thân khác nhau nhưng được bảo vệ như nhau khi các giá trị đó bị xâm phạm”[16,Tr.13] Ví dụ cá nhân được quyền bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể, danh dự, uy tín của mình mà không phụ thuộc vào độ tuổi, vào khả năng nhận thức của cá nhân, không thể bị tước đoạt hoặc

bị hạn chế Đây là sự khác biệt cơ bản giữa quyền nhân thân và quyền về tài sản Đối với quyền về tài sản, sự bình đẳng về mặt dân sự không quy định cho tất cả mọi người đều có khả năng hưởng những quyền như nhau Khả năng hưởng một số

quyền về tài sản của cá nhân có thể phụ thuộc vào nhiều yếu tố khác nhau Ví dụ đối với quyền tham gia ký kết các giao dịch dân sự, pháp luật dân sự quy định cho những người ở độ tuổi khác nhau, với năng lực hành vi dân sự khác nhau thì sẽ có quyền tham gia ở những mức độ khác nhau

Bên cạnh đó, việc pháp luật quy định các quyền nhân thân cho cá nhân không chỉ ở dạng khả năng được hưởng quyền mà là một thực tế Đối với một số quyền nhân thân của cá nhân, bản thân cá nhân không phải bằng hành vi của mình thì quyền được pháp luật ghi nhận mới thực sự được thực hiện ví dụ như các quyền nhân thân của cá nhân đối với hình ảnh, bí mật đời tư, tên gọi, quyền được bảo đảm

an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể Trong khi đó đa số các quyền về tài sản được quy định trong luật dân sự chỉ với ý nghĩa là khả năng hưởng quyền của cá nhân Để các quyền đó trở thành hiện thực, cá nhân phải bằng hành vi cụ thể của mình biến khả năng hưởng quyền đó thành quyền một cách thực thụ Ví dụ luật quy định mọi cá nhân đều có quyền sở hữu nhưng nếu không có tài sản thì cá nhân không thể thực hiện quyền sở hữu trên thực tế

1.1.2.2 Quyền nhân thân của cá nhân có tính chất phi tài sản

Đặc điểm này xuất phát từ đối tượng của quyền nhân thân là các giá trị nhân thân - bản thân nó là các giá trị phi tài sản Giá trị nhân thân và tiền tệ không phải là những đại lượng tương đương và không thể trao đổi ngang giá Trong thực tế có một số quyền nhân thân có thể làm phát sinh một lợi ích vật chất nhất định ví dụ như quyền tác giả nhưng “Quyền nhân thân không phải là tài sản, chỉ có quyền nhân thân gắn với tài sản hay không gắn với tài sản mà thôi”[51,Tr.31] Quyền nhân thân không mang tính tài sản được thể hiện ở hai khía cạnh đặc trưng: thứ nhất là chúng không có nội dung kinh tế, không gắn với tài sản của chủ thể và thứ hai là quyền nhân thân cũng không thể mang lại cho chủ thể quyền một lợi ích vật chất nào vì chúng không thể là đối tượng để có thể trao đổi, mua bán, tặng cho…

Đây là đặc điểm khác về cơ bản với các quyền về tài sản Do đối tượng của quyền về tài sản là một lợi ích về tài sản nên quyền về tài sản luôn luôn có thể xác định được bằng một giá trị vật chất nhất định Sự định giá này có thể là định giá một

cách cụ thể, tức là quyền xác định được bằng một lượng tài sản nhất định, ví dụ quyền đòi nợ Đối với quyền này, nó được xác định là một loại tài sản và hoàn toàn

có thể trở thành đối tượng của giao dịch dân sự Quyền về tài sản cũng có thể không định giá được bằng một khối lượng tài sản cụ thể nhưng vẫn có thể định giá được trong những trường cụ thể ví dụ quyền được cấp dưỡng, quyền thừa kế…

1.1.2.3 Quyền nhân thân của cá nhân không thể được đền bù ngang giá khi bị vi phạm

Từ đặc điểm “phi tài sản” của quyền nhân thân của cá nhân có thể suy ra được đặc điểm thứ ba này Bản thân quyền nhân thân là một loại quyền phi tài sản không thể định giá được bằng tiền nên khi quyền này bị vi phạm, các loại chế tài được áp dụng cũng đa phần là các chế tài phi tài sản Trong trường hợp áp dụng chế tài bồi thường thì cũng không thể bồi thường toàn bộ thiệt hại với ý nghĩa là giá trị của quyền bị xâm hại Bởi vì một điều cơ bản là không thể định giá được con người và các giá trị gắn liền với con người

Khác với quyền nhân thân, quyền về tài sản là quyền có thể định giá được Vì vậy, khi một quyền về tài sản bị xâm hại, người ta hoàn toàn có thể xác định được giá trị quyền bị thiệt hại tương đương với một giá trị tài sản cụ thể và có thể đền bù được toàn bộ thiệt hại đó bằng một giá trị vật chất tương đương Theo đó các chế tài được áp dụng đối với hành vi vi phạm quyền về tài sản cũng là các chế tài có tính tài sản như phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại

1.1.2.4 Quyền nhân thân của cá nhân không thể bị định đoạt

Quyền nhân thân ghi nhận quyền của cá nhân đối với các giá trị nhân thân gắn liền với mỗi cá nhân, vì vậy về nguyên tắc cá nhân không thể tự định đoạt quyền nhân thân của mình bằng cách chuyển giao cho chủ thể khác, thậm chí không được

từ bỏ quyền của mình Ví dụ chủ nợ không thể kê biên quyền nhân thân của con nợ;

A không thể bán cho B tên và những quyền gắn với căn cước của mình; một người không thể uỷ quyền cho người khác để thực hiện quyền tự do đi lại của mình và mình nhận quyền tự do kết hôn của người khác, hoặc một người (theo quy định của

pháp luật Việt Nam) không được quyền từ bỏ mạng sống (tính mạng) của mình Điều này có nghĩa là về nguyên tắc chỉ bản thân chủ thể hưởng các quyền nhân thân

mà pháp luật đã quy định cho họ mà không thể chuyển quyền đó cho người khác Đây cũng là một đặc điểm khác cơ bản với những quyền về tài sản Đối với quyền

về tài sản, cá nhân có thể chuyển giao quyền cho người khác như quyền đòi nợ… hoặc cá nhân cũng có thể từ bỏ quyền của mình như từ chối nhận di sản thừa kế, từ

bỏ quyền sở hữu với tài sản…

Tuy nhiên, trên thực tế vẫn có những giao dịch liên quan đến quyền nhân mà theo đó một chủ thể chuyển một quyền nhân thân của mình cho chủ thể khác Đây vẫn còn là một vấn đề hiện nay còn có nhiều tranh cãi Điều 738 Bộ luật dân sự

2005 quy định về các quyền nhân thân của tác giả trong đó có quyền công bố tác phẩm nhưng đồng thời lại quy định tác giả có quyền “cho phép người khác công bố tác phẩm” Điều đó có nghĩa là pháp luật đã thừa nhận việc tác giả được chuyển giao quyền nhân thân của mình cho người khác Như vậy, có thể thấy tính chất không thể chuyển giao quyền nhân thân của cá nhân chỉ có ý nghĩa tương đối bởi vì vẫn có những trường hợp ngoại lệ Để dung hoà đặc điểm không thể chuyển giao quyền nhân thân với những trường hợp ngoại lệ trên, theo nghiên cứu mới về quyền nhân thân của Pháp, họ đã phân biệt hai loại: quyền nhân thân cơ sở và quyền nhân thân phát sinh Theo đó “Quyền nhân thân cơ sở là quyền nhân thân theo đúng bản chất của nó Không thể chuyển nhượng quyền đối với hình ảnh hoặc quyền đối với đời tư Quyền nhân thân phát sinh là quyền khai thác danh tiếng của một cá nhân với mục đích thương mại”[44,Tr.10]

Đồng thời, cần thấy rằng tính không thể chuyển giao chỉ là một đặc điểm của quyền nhân thân mà không phải là một căn cứ để phân biệt quyền nhân thân với các quyền khác Như trên đã phân tích, tính không thể chuyển giao không chỉ có ở quyền nhân thân Có một số quyền về tài sản nhưng lại không thể được chuyển giao

ví dụ như quyền được cấp dưỡng, quyền thừa kế

1.1.2.5 Quyền nhân thân của cá nhân là một loại quyền dân sự tuyệt đối

Trong quan hệ pháp luật dân sự, tất cả các quyền nhân thân của cá nhân đều là quyền tuyệt đối - nghĩa là chủ thể quyền được xác định, tất cả các chủ thể khác là chủ thể mang nghĩa vụ “Quyền tuyệt đối thường được pháp luật ghi nhận mà không được tạo bởi sự thoả thuận của các bên”[15,Tr.61] Do đó, bất cứ hành vi nào xâm phạm đến quyền nhân thân của cá nhân đều bị coi là vi phạm quyền bảo vệ tuyệt đối Đặc điểm này khác với quyền về tài sản ở chỗ, quyền về tài sản hầu hết là quyền tương đối - tương ứng với chủ thể quyền xác định là những chủ thể mang nghĩa vụ cũng được xác định, ví dụ trong các quan hệ hợp đồng, bồi thường thiệt hại, cấp dưỡng…

1.1.3 Phân loại quyền nhân thân của cá nhân

Các giá trị nhân thân của cá nhân rất đa dạng, vì vậy các quyền nhân thân của

cá nhân cũng rất phong phú Trong khoa học pháp lý có nhiều cách phân loại quyền nhân thân song tất cả đều thống nhất cách phân loại dựa trên hai tiêu chí cơ bản: Dựa vào tính chất của quyền nhân thân và dựa vào đối tượng quyền (các giá trị nhân thân được pháp luật thừa nhậân)

1.1.3.1 Căn cứ vào tính chất

Căn cứ vào tính chất, quyền nhân thân được chia làm hai loại là quyền nhân thân mang tính tài sản (hay còn gọi là quyền nhân thân gắn với tài sản) và quyền nhân thân không mang tính tài sản (quyền nhân thân không gắn với tài sản)

* Quyền nhân thân gắn với tài sản được hiểu là “quyền nhân thân khi được xác lập thì làm phát sinh các quyền tài sản Quyền nhân thân gắn với tài sản là tiền đề làm phát sinh quyền tài sản khi có những sự kiện pháp lý nhất định”[14,Tr.105] Quyền nhân thân gắn với tài sản cũng có thể được hiểu là những quyền nhân thân có thể mang lại cho chủ thể những giá trị nhân nhân và giá trị vật chất nhất định Hay nói cách khác, đó là những quyền mà “trong đó có cả yếu tố nhân thân và yếu tố tài sản”[17,Tr.15] Như vậy tính chất đặc trưng của loại quyền nhân thân này là bản thân chúng không phải là tài sản, không trị giá được bằng tiền bởi vì giá trị nhân thân là

cơ sở để quy định về quyền nhân thân bản thân chúng là những giá trị phi tài sản

Tuy nhiên, các quyền nhân thân đó lại có thể là cơ sở để người có quyền có được những lợi ích vật chất nhất định Trong luật dân sự Việt Nam, các quyền nhân thân gắn với tài sản được thể hiện rõ nét nhất trong “Phần thứ sáu của Bộ luật dân sự” - tức là các quy định về quyền tác giả và quyền sở hữu công nghiệp (gọi chung là quyền sở hữu trí tuệ)

* Quyền nhân thân không gắn với tài sản được hiểu là “quyền nhân thân tồn tại một cách độc lập không liên quan đến tài sản”[14,Tr.105] Hay nói cách khác quyền nhân thân không gắn với tài sản là những quyền nhân thân không mang đến cho chủ thể của những giá trị nhân thân đó bất kỳ một lợi ích vật chất nào Đối với loại quyền nhân thân này chúng có những nét đặc trưng cơ bản:

Một là chúng không có nội dung kinh tế, không gắn với quyền lợi tài sản của chủ thể Các quyền này không là cơ sở để phát sinh quyền tài sản nào khác cho chủ thể

Hai là các quyền này không thể tách rời khỏi chủ thể, không thể chuyển giao cho người khác Trong Bộ luật dân sự 2005, các quyền nhân thân không gắn với tài sản là tất cả các quyền nhân thân của cá nhân được quy định tại chương IV, mục 2, bao gồm từ Điều 26 đến điều 51

1.1.3.2 Căn cứ vào đối tượng

Căn cứ vào đối tượng, quyền nhân thân có thể được xếp thành các nhóm:

* Nhóm quyền nhân thân liên quan đến căn cước của cá nhân:

Đây là những quyền nhân thân ghi nhận những đặc điểm riêng của mỗi cá nhân; là cơ sở để xác định những dấu hiệu cơ bản của sự cá thể hoá của cá nhân và

tư cách của cá nhân trong quan hệ xã hội nói chung và trong quan hệ dân sự nói riêng

Nhóm này bao gồm: Các quyền nhân thân đối với họ tên: Quyền đối với họ tên, quyền thay đổi họ tên; Quyền xác định dân tộc; Quyền được khai sinh; Quyền được khai tử; Quyền đối với quốc tịch

* Nhóm quyền nhân thân liên quan đến tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân bao gồm: Quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể;

Quyền hiến bộ phận cơ thể; Quyền hiến xác, bộ phận cơ thể sau khi chết; Quyền nhận bộ phận cơ thể người; Quyền xác định lại giới tính

* Nhóm quyền nhân thân liên quan đến các quan hệ gia đình: Quyền kết hôn; Quyền ly hôn; Quyền bình đẳng vợ chồng; Quyền được hưởng sự chăm sóc giữa các thành viên trong gia đình; Quyền nhận, không nhận cha, mẹ, con; Quyền được nuôi con và quyền được nhận làm con nuôi

* Nhóm quyền nhân thân liên quan đến các yếu tố tinh thần của cá nhân: Quyền của cá nhân đối với hình ảnh; Quyền được bảo vệ danh dự, nhân phẩm, uy tín; Quyền bí mật đời tư

* Nhóm quyền nhân thân liên quan đến tự do cá nhân: Quyền tự do tín ngưỡng, tôn giáo; Quyền tự do đi lại, tự do cư trú; Quyền lao động; Quyền tự do kinh doanh; Quyền tự do nghiên cứu, sáng tạo

* Nhóm quyền nhân thân liên quan đến các yếu tố sở hữu trí tuệ

1.2 Khái niệm, đặc điểm, nội dung của quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể

1.2.1 Khái niệm

Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể là nhóm quyền nhân thân đặc biệt quan trọng bởi nó trực tiếp liên quan đến sự sống của con người - giá trị cao nhất của mỗi con người Ngoài những tính chất chung của quyền nhân thân, nhóm quyền này còn mang những nét đặc thù riêng biệt Nhóm quyền này quan tâm đến các giá trị mang tính tự nhiên của con người (tính mạng, thâ thể, sức khoẻ, giới tính…) trước khi quan tâm đến các giá trị mang tính xã hội như hình ảnh, tên gọi, căn cước, quan hệ xã hội khác Bởi vậy, ở một phương diện nào đó,

đây là nhóm quyền mang nhiều yếu tố quyền tự nhiên Có thể định nghĩa “Quyền

nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể là quyền dân sự ghi nhận và bảo vệ các quyền của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể của mình và không thể chuyển giao cho người khác”

Đối tượng của nhóm quyền nhân thân này là Tính mạng, sức khoẻ và thân thể Việc phân biệt ba khái niệm này chỉ có ý nghĩa tương đối bởi giữa chúng có mối quan hệ chặt chẽ với nhau, không tách rời nhau Tuy nhiên việc tách rời ba khái niệm này cũng có một ý nghĩa nhất định khi quy định các loại quyền nhân thân cụ thể trong nhóm Ví dụ, khi quy định quyền được hiến, ghép và nhận các bộ phận cơ thể thì giá trị nhân thân liên quan đến “thân thể” được đề cao hơn; khi quy định quyền được chết, quyền nạo thai thì giá trị nhân thân liên quan đến tính mạng lại được đề cao hơn…

1.2.2 Đặc điểm

Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể là một loại quyền nhân thân, bởi vậy nó mang đầy đủ các đặc điểm của nhóm quyền này Song với tư cách là một nhóm quyền bảo vệ các giá trị nhân thân khá đặc biệt, các Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể cũng có một số đặc điểm riêng

* Thứ nhất, vì loại quan hệ nhân thân này ghi nhận một loại giá trị nhân thân

rất đặc biệt đó là tính mạng, sức khoẻ, thân thể nên loại quyền nhân thân này chỉ có thể là quyền của cá nhân và không thể chuyển giao cho người khác Tổ chức không thể có những giá trị nhân thân đó nên không thể có những quyền nhân thân này Điều này khác với một số quyền nhân thân khác, là những quyền nhân thân không chỉ được ghi nhận cho cá nhân mà có thể được ghi nhận cho cả tổ chức ví dụ như quyền đối với hình ảnh, danh dự, nhân phẩm, uy tín…

* Thứ hai, Nhóm quyền nhân thân này chịu ảnh hưởng của nhiều lĩnh vực

khác nhau trong đời sống xã hội như tâm lý xã hội, y học, môi trường… Trong đó,

có thể nói y học có mối quan hệ trực tiếp ảnh hưởng đến việc ghi nhận các quyền nhân thân của cá nhân liên quan đến tính mạng, sức khoẻ, thân thể Sự phát triển của y học hiện đại đã đưa đến một hệ quả là càng ngày, con người càng có khả năng tác động vào chính bản thân mình với nhiều hình thức đa dạng hơn, thậm chí có thể thay đổi được cả “tạo hoá” Những khả năng mới của con người như sinh con theo phương pháp khoa học, chuyển đổi giới tính, cấy ghép các bộ phận cơ thể… đã đặt

ra cho pháp luật nhiệm vụ phải có một hành lang pháp lý đầy đủ và chặt chẽ để vừa đảm bảo các quyền của cá nhân, vừa đảm bảo trật tự xã hội

Bên cạnh đó, yếu tố tâm lý xã hội cũng là một trong những yếu tố quan trọng nhất ảnh hưởng đến sự ghi nhận cũng như thực hiện các quy định pháp luật liên quan đến nhóm quyền này Theo quan niệm truyền thống của phương Đông nói chung và Việt Nam nói riêng, con người là sự thống nhất của hai phần: thể xác và linh hồn Phần thể xác của con người được nhận thức giống như nhận thức về vũ trụ: “Trong vũ trụ có âm- dương và con người cũng vậy”[13,Tr.80] Bất kỳ bộ phận nào trên cơ thể con người cũng là sự biểu đạt cho một trong hai yếu tố âm hoặc dương,

vì vậy nếu thiếu bất kỳ một bộ phận nào thì cũng làm ảnh hưởng đến sự cân bằng

âm - dương đó Phong tục của người Việt Nam cũng như nhiều nước Đông Nam Á vẫn quan niệm dù sống hay chết, cơ thể con người cũng cần được bảo vệ vẹn toàn Bên cạnh đó, trong đời sống tâm linh của người Việt có quan niệm chết không phải

là đã hết, con người sống trên trần thế là “sống gửi, thác về”, cái chết chỉ là cái bắt đầu của một sự sống vĩnh hằng Bởi vậy mà người Việt mới có phong tục “tắm cho người chết” - còn gọi là cải cát, để làm sạch sẽ phần thể xác - là nơi trú ngụ vĩnh hằng của linh hồn người chết Những người chết mất xác, mất các bộ phận cơ thể luôn làm cho người thân và gia đình day dứt và áy náy khôn nguôi Mặc dù ngày nay quan niệm này đã có nhiều thay đổi (ví dụ sử dụng hình thức hoả táng thay bằng trôn người chết), nhưng nó vẫn có những ảnh hưởng rất lớn đến việc quy định quyền hiến, nhận bộ phận cơ thể, hiến xác của cá nhân trong pháp luật dân sự Việt nam

* Thứ ba, Đây là nhóm quyền nhân thân liên quan đến tính mạng, sức khoẻ,

thân thể của con người nên khi nhóm quyền này bị vi phạm thì việc khôi phục là hầu như không thể thực hiện được Ví dụ như khi một cá nhân bị vi phạm quyền về hình ảnh, họ có thể yêu cầu người vi phạm xin lỗi, cải chính công khai để đảm bảo cho quyền lợi và danh dự của mình, hoặc cũng có thể thay thế hinh ảnh bị vi phạm bằng một hình ảnh khác Tuy nhiên, đối với Quyền nhân thân của cá nhân đối với

tính mạng, sức khoẻ, thân thể thì khi quyền này bị vi phạm thì mọi biện pháp bảo vệ chỉ mang tính bù đắp chứ không mang tính khôi phục

Đồng thời, khác với một số quyền nhân thân khác, khi quyền thuộc nhóm quyền nhân thân này bị vi phạm thì các biện pháp chế tài tinh thần như xin lỗi, cải chính công khai không phải là các biện pháp hữu hiệu và đảm bảo được quyền lợi cho người bị vi phạm Trong những trường hợp này, các chế tài như buộc chấm dứt hành vi vi phạm, buộc bồi thường thiệt hại sẽ được áp dụng…

* Thứ tư, Hầu hết các quyền nhân thân trong nhóm này đều là những quyền

nhân thân có điều kiện Pháp luật quy định cho cá nhân có quyền tuy nhiên khả năng hưởng quyền thực sự không dành cho tất cả mọi người mà phải đáp ứng được những điều kiện nhất định Ví dụ đối với quyền xác định lại giới tính, theo quy định tại Điều 36 Bộ luật dân sự 2005 thì chỉ những cá nhân có giới tính bị dị tật bẩm sinh hoặc chưa định hình chính xác thì mới có quyền này Đặc điểm này khác với hầu hết các quyền nhân thân khác như quyền đối với hình ảnh, tên gọi, bí mật đời tư, danh dự, nhân phẩm…, đối với những quyền này mọi cá đều có khả năng hưởng quyền như nhau mà không cần phải đáp ứng bất kỳ điều kiện gì

1.2.3 Nội dung

Nhóm quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể có nội dung chủ yếu là ghi nhận khả năng của cá nhân được hưởng, được làm, được đòi hỏi liên quan đến tính mạng, sức khoẻ, thân thể của một cá nhân Theo đó tính mạng, sức khoẻ, thân thể của một cá nhân được pháp luật ghi nhận theo hướng đảm bảo mang tính pháp luật nhằm bảo vệ các giá trị nhân thân đó hoặc quy định cho chủ thể được phép thực hiện một số hành vi nhất định vì lợi ích của chính bản thân

họ

Dựa vào nội dung quyền người ta có thể phân loại các loại quyền nhân thân trong nhóm quyền này Tuy nhiên việc phân loại đó chỉ mang tính tương đối và cho đến nay cũng chưa có một công trình nghiên cứu nào phân loại nhóm quyền nhân thân này Quyền nhân thân có thể được phân loại theo đối tượng - giá trị nhân thân

được pháp luật ghi nhận và bảo vệ Theo tiêu chí này, các Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể có thể được chia thành:

- Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng: Nhóm quyền này đề cao việc bảo vệ giá trị cao nhất của con người là tính mạng - mạng sống của con người Trên thế giới, có rất nhiều quan điểm khác nhau của các quốc gia khác nhau trong việc ghi nhận các quyền nhân thân liên quan đến vấn đề này Ví dụ có quốc gia ghi nhận cá nhân có “quyền được chết”, quyền này cho phép cá nhân được định đoạt giá trị cao nhất là chính sự sống - tính mạng của mình Hoặc có quốc gia cấm nạo thai - thực chất đó là việc ghi nhận quyền được bảo toàn tính mạng của thai nhi, coi thai nhi cũng là một thực thể sống, một cá nhân với quyền cao nhất của con người là quyền được sống

Ở Việt Nam, quyền nhân thân liên quan đến tính mạng của cá nhân được ghi nhận ở quyền được đảm bảo an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể

- Quyền nhân thân của cá nhân đối với thân thể: đây là nhóm quyền nhân thân quan trọng mà giá trị nhân thân được bảo vệ chính là “thân thể con người” Khái niệm thân thể con người được hiểu là một chỉnh thể thống nhất được tạo thành bởi

hệ thống các mô, cơ, các bộ phận khác nhau Nhóm quyền này bao gồm các quyền: quyền được đảm bảo an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể; quyền hiến bộ phận

cơ thể; quyền hiến xác, hiến bộ phận cơ thể sau khi chết; quyền nhận bộ phận cơ thể

- Quyền của cá nhân đối với giới tính: Giới tính là một giá trị nhân thân quan trọng của cá nhân Đặc biệt, trong điều kiện xã hội hiện nay, những vấn đề liên quan đến giới tính của cá nhân là vấn đề hết sức nhạy cảm, mang tính xã hội cao và phát sinh nhiều vấn đề mới đòi hỏi pháp luật phải có sự điều chỉnh phù hợp

Trong hệ thống pháp luật của nhiều quốc gia quyền nhân thân của cá nhân đối với giới tính được phân làm hai loại: có quốc gia thừa nhận quyền thay đổi giới tính, có quốc gia chỉ thừa nhận quyền xác định lại giới tính trong trường hợp có những điều kiện đặc biệt chứ không thừa nhận quyền thay đổi giới tính Trong đó, Việt Nam nằm ở nhóm thứ hai

* Trong bộ luật dân sự Việt Nam 2005, Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể bao gồm các quyền

- Quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể (Điều 32)

- Quyền nhân thân đối với thân thể: Bao gồm

Quyền hiến bộ phận cơ thể (Điều 33)

Quyền hiến xác, bộ phận cơ thể sau khi chết (Điều 34)

Quyền nhận bộ phận cơ thể (Điều 35)

- Quyền xác định lại giới tính (Điều 36)

1.3 Quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể trong pháp luật Việt Nam qua các giai đoạn phát triển

1.3.1 Giai đoạn trước 1945

Pháp luật Việt Nam thời kỳ trước 1945 là nền pháp luật của chế độ phong kiến Đặc điểm đặc trưng của pháp luật giai đoạn này làø nền pháp luật không bình đẳng, được ban hành nhằm bảo vệ đặc quyền đặc lợi của giai cấp thống trị Bên cạnh những quy định về sở hữu, là nội dung cơ bản và quan trọng nhất của pháp luật thời kỳ này, thì các quy định liên quan đến quyền nhân thân của cá nhân được quy định rất mờ nhạt Quyền nhân thân của cá nhân trong giai đoạn này chủ yếu là quyền đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể Chế định quyền của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể trong pháp luật phong kiến Việt Nam giai đoạn trước

1945 có những nét đặc trưng cơ bản:

- Thứ nhất, những quyền này không được ghi nhận với tư cách là một quyền

dân sự của công dân Pháp luật bảo vệ thân thể, tính mạng, sức khoẻ của cá nhân chủ yếu thông qua các chế tài hình sự được áp dụng để trừng trị những người có hành vi xâm hại đến tính mạng, thân thể, sức khoẻ của người khác

- Thứ hai, pháp luật Việt Nam thời kỳ này không bình đẳng trong việc bảo vệ

tính mạng, thân thể, sức khoẻ của các cá nhân trong xã hội Đây là một đặc điểm của pháp luật phong kiến nói chung Trong xã hội phong kiến, giá trị của con người không giống nhau, nó phụ thuộc vào địa vị xã hội của họ Những người có địa vị xã

hội càng cao thì giá trị con người của họ càng lớn, do đó tính mạng, sức khoẻ, thân thể của họ được cũng coi trọng hơn Và ngược lại, những người có địa vị xã hội thấp kém thì giá trị của họ cũng bị xem nhẹ hơn Đặc điểm xã hội đó có ảnh hưởng trực tiếp đến quy định của pháp luật, những giá trị nhân thân liên quan đến tính mạng, sức khoẻ, thân thể cũng vì thế mà không được pháp luật bảo vệ như nhau Điều đó được thể hiện rõ nét trong các chế tài áp dụng đối với những người có hành

vi xâm phạm tính mạng, sức khoẻ, thân thể của người khác trong pháp luật phong kiến Theo đó, xâm phạm vào tính mạng, sức khoẻ, thân thể của những người có địa

vị xã hội khác nhau sẽ phải chịu các mức độ chế tài khác nhau Điều 29 Bộ Quốc triều hình luật quy định: “Tiền đền mạng - Nhất phẩm, tòng nhất phẩm được đền

15000 quan, nhị phẩm, tòng nhị phẩm 9000 quan, tam phẩm, tòng tam phẩm 7000 quan, tứ phẩm, tòng tứ phẩm 5000 quan, ngũ phẩm, tòng ngũ phẩm 2000 quan, lục phẩm, tòng lục phẩm 1000 quan, thất phẩm, tòng thất phẩm 500 quan, bát phẩm đến cửu phẩm 300 quan, thứ nhân trở xuống 150 quan”[25,Tr.187]

1.3.2 Giai đoạn từ 1945 đến trước khi ban hành Bộ luật dân sự 2005

Quyền của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể luôn là một trong những quyền quan trọng nhất của công dân được pháp luật ghi nhận và bảo vệ Ngày 20/5/1957 Quốc hội ban hành luật đảm bảo quyền tự do thân thể và quyền bất khả xâm phạm đối với nhà ở, thư tín của nhân dân, trong đó nhấn mạnh nguyên tắc

“quyền tự do thân thể của nhân dân được tôn trọng và đảm bảo Không ai được xâm phạm các quyền ấy” Ngày 30/6/1989 Quốc hội thông qua Luật bảo vệ sức khoẻ nhân dân với những nội dung hết sức quan trọng liên quan đến quyền của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể của mình như: ghi nhận quyền của công dân được bảo vệ sức khoẻ, bảo đảm vệ sinh trong lao động, vệ sinh dinh dưỡng, vệ sinh môi trường sống và được phục vụ chuyên môn y tế; quy định nghĩa vụ của các chủ thể trong việc giữ gìn sức khoẻ của mình và của mọi người Đặc biệt là các quy định liên quan đến quyền khám, chữa bệnh của nhân dân: Quy định về nghĩa vụ của cơ

sở y tế trong việc khám chữa bệnh, đảm bảo tính mạng, sức khoẻ của nhân dân

(Điều 25); quy định về phẫu thuật (Điều 28); quy định về lấy, ghép mô hoặc bộ phận cơ thể con người (Điều 30); giải phẫu tử thi (Điều 31)

Ngày 28/10/1995, Quốc hội đã thông qua Bộ luật dân sự (Bộ luật dân sự 1995), đây là bộ luật dân sự đầu tiên của nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Và cũng lần đầu tiên, quyền của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể được quy định với tư cách là một quyền dân sự - quyền nhân thân của cá nhân được ghi nhận tại Điều 32 (Quyền được đảm bảo an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể) Nội dung Điều 32 cũng đã đề cập đến những vấn đề cơ bản như: khẳng định quyền của cá nhân được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể; nghĩa vụ của các chủ thể khác trong việc đảm bảo tính mạng, sức khoẻ của cá nhân (đặc biệt

là nghĩa vụ của cơ sở y tế khám chữa bệnh); quy định về việc mổ tử thi Ngoài ra còn một số văn bản khác có liên quan như Điều lệ khám bệnh, chữa bệnh và phục hồi chức năng ban hành kèm theo Nghị định số 23 năm 1991 của Hội đồng bộ trưởng (nay là Chính phủ); Nghị định số 12/2003/NĐ-CP ngày 12/2/2003 của Chính phủ về Sinh con theo phương pháp khoa học… Hệ thống văn bản này bước đầu đã tạo ra những cơ sở pháp lý liên quan đến việc ghi nhận và thực hiện các quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể Tuy nhiên có thể khẳng định, các văn bản pháp lý này chưa tạo ra được một hành lang pháp lý đầy đủ cho việc ghi nhận và thực hiện các quyền nhân thân của cá nhân liên quan đến tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân ở nước ta trong giai đoạn hiện nay, bởi vì:

- Thứ nhất, pháp luật giai đoạn này thiếu những quy định để điểu chỉnh các

vấn đề mới phát sinh trong xã hội

Cho đến trước khi ban hành Bộ luật dân sự 2005 chúng ta chưa có một văn bản nào quy định về các vấn đề liên quan đến việc chuyển đổi giới tính mặc dù trong xã hội đã có rất nhiều người thực hiện phẫu thuật chuyển đổi giới tính Chính

vì vậy mà xã hội đặt ra đòi hỏi pháp luật phải bổ sung những quy định để điều chỉnh các vấn đề mới phát sinh này

Bên cạnh đó, đối với một số vấn đề không hoàn toàn mới ở Việt Nam nhưng

có xu hướng ngày càng phát triển (như hoạt động hiến, ghép mô tạng), mặc dù

chúng ta đã có một số văn bản điều chỉnh vấn đề này như: Luật bảo vệ sức khoẻ nhân dân năm 1989; Điều lệ khám bệnh, chữa bệnh và phục hồi chức năng ban hành kèm theo Nghị định số 23 năm 1991 của Hội đồng bộ trưởng (nay là Chính phủ); Quyết định của Bộ y tế cho phép 8 bệnh viện được tiến hành ghép thận; Quyết định của Bộ trưởng Bộ y tế quy định về những bệnh viện có đủ điều kiện được phép tiến hành ghép thận… Tuy nhiên các quy định này chỉ mang tính nguyên tắc và không

cụ thể vì vậy khi áp dụng vào thực tế gặp rất nhiều khó khăn Pháp luật không ghi nhận việc hiến bộ phận cơ thể, hiến xác sau khi chết là quyền của cá nhân với tư cách là một quyền dân sự; không quy định cụ thể và chặt chẽ các vấn đề có liên quan đến việc lấy, ghép bộ phận cơ thể người như nguyên tắc, trình tự thực hiện…; đặc biệt không cho phép lấy bộ phận cơ thể từ những người chết não… chính là một trong những nguyên nhân làm hạn chế hoạt động ghép mô, bộ phận cơ thể người ở nước ta trong giai đoạn vừa qua

- Thứ hai, những quy định có liên quan đến vấn đề này qua thời gian áp dụng

đã thể hiện nhiều bất cập, không đáp ứng được yêu cầu và đòi hỏi của xã hội Ví dụ

về mổ tử thi tại Điều 32 Bộ luật dân sự 1995 quy định trong trường hợp không có

sự đồng ý của người quá cố trước khi chết thì việc mổ tử thi phải được sự đồng ý của cha mẹ, người giám hộ hoặc người thân thích của người đó Chính quy định phải có sự đồng ý của “người thân thích” - là phạm vi quá rộng và không rõ ràng đã gây rất nhiều khó khăn cho việc mổ tử thi trong thực tiễn

Sự bất cập, những quy định không rõ ràng, cụ thể, đặc biệt là thiếu những quy định điều chỉnh một số vấn đề mới phát sinh trong xã hội liên quan đến quyền của

cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể chính là đặc điểm của pháp luật Việt Nam trong giai đoạn này Chính vì vậy, nó đặt ra yêu cầu phải có một hệ thống các văn bản pháp luật mới thay thế cho các văn bản pháp luật hiện hành để tạo ra một hành lang pháp lý đầy đủ và chặt chẽ liên quan đến việc ghi nhận, thực hiện và bảo

vệ quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân trong giai đoạn hiện nay

1.3.3 Bộ luật dân sự 2005 và các quy định về quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể

1.3.3.1 Hoàn cảnh ra đời của Bộ luật dân sự 2005

Bộ luật dân sự 2005 được Quốc hội khoá XI kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 14/6/2005 và có hiệu lực từ ngày 1/1/2006, thay thế cho Bộ luật dân sự 1995 Bộ luật dân sự 2005 ra đời trong hoàn cảnh Bộ luật dân sự 1995 đã ban hành và áp dụng được 10 năm Trong khoảng thời gian đó, các quan hệ trong giao lưu dân sự

đã không ngừng phát triển và thay đổi theo xu hướng phát triển chung của thời đại

Có những vấn đề xã hội mới phát sinh mà Bộ luật dân sự 1995 chưa điều chỉnh Có những vấn đề mà Bộ luật dân sự 1995 tuy đã điều chỉnh song lại thể hiện một số bất cập trong quá trình áp dụng vào thực tiễn Trên cơ sở đó, Bộ luật dân sự 2005 đã ra đời, thay thế cho Bộ luật dân sự 1995 và đã có sự sửa đổi, bổ sung một số nội dung quan trọng, đáp ứng được đòi hỏi của thực tiến và phù hợp với xu thế hội nhập kinh

tế quốc tế và cam kết quốc tế mà Việt Nam đã, đang và sẽ tham gia Một trong những nội dung được sửa đổi, bổ sung rất quan trọng, được xã hội hết sức quan tâm trong Bộ luật dân sự 2005 chính là các quy định về quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể (Được quy định từ Điều 32 đến Điều 36, nằm Mục 2 Chương III) Trong đó, Bộ luật dân sự 2005 đã bổ sung quy định: Quyền hiến bộ phận cơ thể (Điều 33); quyền hiến xác, bộ phận cơ thể sau khi chết (Điều 34); quyền nhận bộ phận cơ thể (Điều 35); quyền xác định lại giới tính (Điều 36) Đối với quyền được đảm bảo an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể (Điều 32) được Bộ luật dân sự 2005 xây dựng trên cơ sở kế thừa quy định này của Bộ luật dân

sự 1995 đồng thời có những sửa đổi quan trọng, phù hợp hơn với thực tiễn

1.3.3.2 Một số quan điểm lập pháp liên quan đến các quy định về quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân trong Bộ luật dân sự 2005

- Trong Bộ luật dân sự 2005 phần quy định về quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể là một trong những phần sửa đổi, bổ sung

quan trọng nhất, được xã hội đặc biệt quan tâm Xuất phát từ những đòi hỏi thực tế của xã hội, trên nguyên tắc tôn trọng quyền tự do cá nhân, Bộ luật dân sự 2005 đã ghi nhận một số quyền nhân thân rất quan trọng của công dân như quyền hiến, nhận

bộ phận cơ thể người, quyền hiến xác và bộ phận cơ thể sau khi chết, quyền xác định lại giới tính Tuy nhiên với vai trò là Bộ luật gốc, các quy định này trong Bộ luật dân sự 2005 chỉ là những quy định có tính chất nguyên tắc Pháp luật dân sự thừa nhận cho công dân có quyền, tuy nhiên các nội dung cụ thể liên quan đến các quyền đó sẽ được quy định tại các văn bản pháp luật chuyên ngành hoặc văn bản hướng dẫn cụ thể

- Trong quá trình soạn thảo Bộ luật dân sự 2005 đã có rất nhiều ý kiến khác nhau xung quanh việc có ghi nhận hay không một số quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể khác như quyền mang thai hộ, quyền cho phôi, quyền được chết, nhân bản vô tính người… Trên thực tế một số quyền như quyền mang thai hộ, quyền được chết… đã được nhiều quốc gia trên thế giới ghi nhận là quyền nhân thân của cá nhân Ở Việt Nam, quyền cho phôi đã được pháp luật Việt Nam ghi nhận, tuy nhiên mới chỉ quy định trong văn bản dưới luật là Nghị định số 12/2003/NĐ-CP ngày 12/2/2003 về sinh con theo phương pháp khoa học Còn đối với các quyền nhân thân khác như quyền mang thai hộ, quyền được chết, nhân bản vô tính người thì chưa được pháp luật dân sự Việt Nam ghi nhận Đa số các ý kiến cho rằng với điều kiện kinh tế, xã hội và phong tục tập quán truyền thống của Việt Nam hiện nay, việc ghi nhận những quyền này trong Bộ luật dân sự 2005

là chưa phù hợp vì đây là những nội dung khá mới, xuất hiện cùng với sự phát triển của khoa học kỹ thuật nên cần có sự nghiên cứu kỹ hơn Tuy nhiên, cũng có nhiều ý kiến lại ủng hộ việc quy định các quyền nhân thân này vào trong Bộ luật dân sự

2005 với lý do “các nước đã có rồi, Việt Nam phải đón trước tương lai” Riêng đối với quyền mang thai hộ hiện nay vẫn có rất nhiều quan điểm khác nhau về vấn đề này Nhiều ý kiến cho rằng mang thai hộ là vấn đề xã hội và trên thực tế đã diễn ra khá nhiều Đây là một quyền chính đáng, mang lại hạnh phúc cho nhiều người vì vậy nên bổ sung quyền này vào Bộ luật dân sự 2005 Còn theo tác giả Nguyễn Thị

Tố Uyên trong bài viết Pháp luật và đạo đức trong lĩnh vực y học ở Việt Nam đăng trên tạp chí Dân chủ và pháp luật số 2(155)-2005 thì cho biết mặc dù hiện nay việc mang thai hộ đã bị cấm (theo Điều 6 Nghị định 12/2003/NĐ-CP) nhưng “trên thực

tế hoạt động mang thai hộ vẫn diễn ra, nhất là ở các tỉnh phía nam”[64,Tr.27] Đồng thời tác giả cũng cho biết “ Theo kết quả điều tra của các cơ quan chức năng thì tỉ lệ

vô sinh ở Việt Nam là 13% trên tổng số cặp vợ chồng“ và “Ở một số nước trên thế giới như Anh, Mỹ, Nga… thì việc mang thai hộ được coi là hợp pháp”[64,Tr.28]

- Như vậy, theo quy định của Bộ luật dân sự 2005 và một số văn bản chuyên ngành có liên quan, các quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân trong pháp luật dân sự Việt Nam hiện nay được quy định theo hai hướng:

Ghi nhận quyền: Chúng ta đã ghi nhận một số quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể bao gồm: Quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể; Quyền hiến bộ phận cơ thể; quyền hiến xác, bộ phận

cơ thể sau khi chết; quyền nhận bộ phận cơ thể, quyền xác định lại giới tính; quyền cho và nhận tinh trùng, noãn, phôi (Được quy định tại Nghị định 12/2003/NĐ-CP) Không ghi nhận quyền (Thể hiện dưới dạng quy định cấm) bao gồm: Cấm mang thai hộ , cấm sinh sản vô tính (Điều 6 Nghị định 12/2003/NĐ-CP)

Như vậy là có một số quyền nhân thân mà hiện nay pháp luật vẫn còn “để ngỏ” - không ghi nhận nhưng cũng không cấm - ví dụ quyền được chết; quyền thay đổi giới tính…

- Với quan điểm cá nhân chúng tôi cho rằng: Trước hết, pháp luật cần phải quy định rõ về những vấn đề còn “để ngỏ” - cho hay không cho thực hiện các quyền

đó Đây là vấn đề quan trọng vì có thể nảy sinh những cách hiểu khác nhau khi luật

áp dụng vào thực tiễn Bởi vì Bộ luật dân sự 2005 được xây dựng trên tinh thần

“Công dân được làm những gì mà pháp luật không cấm” Do đó nếu không có quy định rõ ràng thì vô hình chung sẽ làm cho người dân hiểu rằng họ được quyền vì pháp luật không cấm? Điều này là đi ngược lại với mục đích của nhà làm luật Chúng ta không nhất thiết phải quy định rõ trong Bộ luật dân sự 2005 mà có thể quy

định ở những văn bản dưới luật để trong trường hợp có đủ điều kiện cho phép công dân thực hiện những quyền đó thì việc bổ sung sẽ dễ thực hiện hơn

Riêng đối với quyền mang thai hộ, chúng tôi cho rằng việc ghi nhận quyền này trong điều kiện hiện nay là phù hợp Có một điều đã tồn tại và không thể phủ nhận là người dân không đợi luật rồi mới làm Nhu cầu về việc mang thai hộ đang

là một nhu cầu thực tế ở Việt Nam và những giao dịch liên quan đến việc mang thai

hộ vẫn diễn ra cho dù pháp luật không ghi nhận cho công dân có quyền này Đạo đức xã hội được hình thành từ chính những quan điểm và cách nhìn nhận xã hội của người dân chứ bản thân pháp luật không tạo ra đạo đức xã hội Vì vậy, khi người dân thực hiện các hành vi đó và chấp nhận nó chứng đã có một sự thay đổi nhất định trong quan niệm đạo đức của xã hội Bên cạnh đó, vì thiếu quy định pháp luật liên quan đến quyền mang thai hộ nên hiện nay, các giao dịch liên quan đến việc mang thai hộ khi xảy ra tranh chấp không thể giải quyết một cách thấu tình, đạt lý được Chính vì vậy, chúng ta cần ghi nhận quyền này để đảm bảo tính pháp luật thực sự là công cụ điều chỉnh các quan hệ xã hội

xã hội và đạo đức truyền thống… có những ảnh hưởng không nhỏ đến việc ghi nhận

và thực hiện các quyền nhân thân của cá nhân đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể Trong phạm vi chương II, chúng tôi sẽ đi sâu nghiên cứu nội dung các quyền nhân thân liên quan đến tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân được quy định trong pháp luật dân sự Việt Nam hiện hành, đặc biệt là Bộ luật dân sự 2005 (có so sánh, đối chiếu với các quy định này trong pháp luật dân sự Việt Nam trước khi có

Bộ luật dân sự 2005), bao gồm ba nhóm quyền chính:

- Quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể (Điều 32);

- Các quyền nhân thân của cá nhân liên quan đến việc hiến và nhận bộ

phận cơ thể, bao gồm: Quyền hiến bộ phận cơ thể (Điều 33); Quyền hiến xác, nhận

bộ phận cơ thể sau khi chết (Điều 34); Quyền nhận bộ phận cơ thể người (Điều 35);

- Quyền xác định lại giới tính (Điều 36)

2.1 Quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể

2.1.1 Khái quát chung

Quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân được bắt nguồn từ quyền được sống của con người Đây là quyền đầu tiên và cơ bản nhất của mỗi cá nhân trong xã hội và được ghi nhận ở hầu hết các văn kiện quan trọng về quyền con người Điều 3 Tuyên ngôn toàn thế giới về nhân quyền khẳng

định “mọi cá nhân đều có quyền sống, quyền tự do và quyền an toàn cá nhân của

mình” Cùng với sự phát triển và tiến bộ của xã hội, bản chất của khái niệm quyền

được sống ngày càng có những sự thay đổi và mở rộng theo hướng ngày càng đảm bảo hơn các quyền lợi cơ bản gắn với cuộc sống tự nhiên và xã hội của con người Điều đó không chỉ phụ thuộc vào giá trị và vị trí của con người trong xã hội mà nó còn chịu sự chi phối của rất nhiều những yếu tố xã hội khác Nếu như trước đây, khi nói đến quyền được sống, người ta chỉ đòi hỏi quyền không phải chết, không bị tước đoạt đi sự sống (sự sống ở đây mang nghĩa tự nhiên nhiều hơn là “sự sống” mang ý nghĩa xã hội) thì càng ngày, quyền được sống càng được hiểu với phạm vi rộng hơn Đặc biệt, “quyền được sống” trong xã hội hiện đại ngày nay còn đặt vấn

đề quan tâm đến sự sống của con người liên quan đến những vấn đề hết sức mới mẻ

và nhạy cảm như vấn đề giới tính, vấn đề sinh sản đi ngược lại với quá trình tự nhiên của con người, vấn đề cho và nhận các bộ phận cơ thể con người… Trên cơ

sở quyền được sống, pháp luật dân sự đã thể chế quyền này thành quyền được đảm bảo an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân

Để phân tích nội dung quyền, trước hết chúng ta cần tìm hiểu nét khái quát chung nhất về quyền được đảm bảo an toàn tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân

- An toàn được hiểu là “yên ổn hẳn, tránh được tai nạn, tránh được thiệt hại”[14,Tr.5] Như vậy, an toàn tính mạng, sức khoẻ, thân thể có thể hiểu là tránh thiệt hại xảy ra đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể của con người Sự thiệt hại ở đây có thể hiểu là không đảm bảo sự toàn vẹn của cơ thể, sức khoẻ bị giảm sút hoặc tính mạng bị đe doạ

- Sự an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể của một cá nhân có thể bị ảnh hưởng bởi nhiều loại hành vi khác nhau Đó có thể là những hành vi trực tiếp tác động vào cơ thể con người như hành vi đâm, chém… hoặc hành vi cắt, mổ, cấy ghép bộ phận cơ thể con người Đó cũng có thể là những hành vi gián tiếp làm mất

an toàn tính mạng, sức khoẻ, thân thể của con người ví dụ hành vi gây ô nhiễm môi trường, hành vi sản xuất hàng tiêu dùng kém chất lượng… Tuy nhiên, không phải hành vi nào tác động vào cơ thể con người cũng đều là hành vi trái pháp luật Trong một số trường hợp nhất định, có những hành vi tác động vào cơ thể con người có thể làm cho sức khoẻ bị giảm sút, cơ thể không được toàn vẹn thậm chí làm cho tính mạng bị đe doạ nhưng vẫn được thực hiện và không trái pháp luật, ví dụ các hành vi tác động vào cơ thể để chữa bệnh trong y tế… Do đó chỉ với những hành vi tác động vào cơ thể của cá nhân một cách trái pháp luật thì mới vi phạm quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân

Với ý nghĩa như vậy, quyền được bảo đảm an toàn về tính mạng, sức khoẻ của

cá nhân có thể được hiểu là quyền của cá nhân được pháp luật bảo vệ chống lại mọi

hành vi trái pháp luật của tổ chức hoặc cá nhân khác trực tiếp hoặc gián tiếp xâm hại tính toàn vẹn cơ thể, làm sức khoẻ giảm sút hoặc đe doạ đến tính mạng của mình

2.1.2 Nội dung quyền

Quyền được bảo đảm an toàn tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân có nội dung rất rộng Nó không chỉ là quyền được toàn vẹn về thân thể mà còn là quyền được bảo đảm tính mạng, sức khoẻ, chống lại các hành vi xâm hại gián tiếp khác như hành vi gây ô nhiễm môi trường, sản xuất hàng tiêu dùng kém chất lượng… Những hành vi này đều có khả năng làm mất an toàn đối với tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân

Quyền được đảm bảo an toàn tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân được thể hiện ở ba nội dung chủ yếu: quyền bất khả xâm phạm cơ thể; quyền thể hiện sự

chấp thuận của cá nhân và nghĩa vụ của các chủ thể khác trong việc đảm bảo an toàn tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân

2.1.2.1 Quyền bất khả xâm phạm cơ thể

b Các trường hợp ngoại lệ:

Về nguyên tắc, cơ thể con người là bất khả xâm phạm Trên thực tế có hai loại hành vi có thể xâm phạm đến sự toàn vẹn của cơ thể con người: một loại hành vi bị pháp luật cấm (những hành vi được thực hiện trái pháp luật, đe doạ nghiêm trọng đến sự an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân) như hành vi đánh người gây thương tích, hành vi vi phạm các quy định trong lĩnh vực y tế gây tổn hại cho sức khoẻ của người khác… Tuy nhiên có một loại hành vi được pháp luật cho phép thực hiện với những điều kiện nhất định, khi hành vi đó được thực hiện một cách hợp pháp thì mặc dù có xâm phạm đến sự toàn vẹn của cơ thể nhưng không vi phạm quyền được bảo đảm an toàn tính mạng, sức khoẻ, thân thể của cá nhân Đến đây chúng ta thấy có những trường hợp ngoại lệ của nguyên tắc bất khả xâm phạm thân thể được đề cập đến

Cơ thể của con người có thể bị “xâm phạm” một cách hợp pháp trong một số trường hợp:

- Thứ nhất là sự xâm phạm được thực hiện vì lợi ích của chính bản thân người

bị xâm phạm: Trường hợp này thường xảy ra trong lĩnh vực y tế, ví dụ phẫu thuật

Để chữa bệnh cho một người, các bác sĩ phải sử dụng các biện pháp tác động vào cơ

thể bệnh nhân như mổ, cắt bỏ, cấy ghép bộ phận cơ thể… Rõ ràng phẫu thuật là hành vi xâm phạm tính toàn vẹn của cơ thể Nhưng hành vi này vẫn được coi là hợp pháp vì mục đích của việc xâm phạm là chữa bệnh - đem lại một lợi ích tốt đẹp hơn cho người bị xâm phạm, có lợi hơn cho tính mạng, sức khoẻ của họ

Tuy nhiên hiểu như thế nào là đem đến cho người bị xâm phạm một lợi ích tốt đẹp hơn, cơ sở nào để đánh giá việc có đem lại cho người bị xâm phạm một lợi ích tốt đẹp hơn là một điều không hề đơn giản Lợi ích tốt đẹp hơn chính là mục đích đem lại cho người bị tác động sức khoẻ tốt hơn so với trước khi thực hiện hành vi tác động vào cơ thể họ Tuy nhiên, lợi ích tốt đẹp hơn nhiều khi không đồng nghĩa với việc phải có kết quả tốt hơn Thực tế có những trường hợp việc sử dụng biện pháp phẫu thuật cho một người nhằm mục đích chữa bệnh cho họ nhưng mục đích

đó có thể không đạt được - không chữa được khỏi bệnh, thậm chí có thể đe doạ đến tính mạng của người bệnh Trong những trường hợp như vậy cần phải xem xét đến việc người thực hiện các biện pháp để tác động vào cơ thể người khác thực hiện trách nhiệm của mình đến đâu để đạt được lợi ích tốt đẹp hơn cho người bệnh Nếu

họ đã thực hiện các nghĩa vụ của mình theo quy định một cách đầy đủ và trách nhiệm thì họ không bị coi là vi phạm quyền được đảm bảo an toàn về tính mạng, sức khoẻ, thân thể của người bệnh

- Thứ hai là trường hợp xâm phạm vào cơ thể một người vì lợi ích tốt đẹp hơn

cho người khác: Đó có thể là việc lấy mô, bộ phận cơ thể của một người để chữa bệnh cho người khác; cũng có thể là việc thụ tinh nhân tạo thông qua một người thứ

ba (người cho trứng hoặc cho tinh trùng)

- Thứ ba là trường hợp xâm phạm vào cơ thể một người vì lợi ích chung: Lợi

ích chung ở đây có thể là lợi ích đối với công tác thí nghiệm, nghiên cứu khoa học, cũng có thể vì mục đích đảm bảo trật tự xã hội, ví dụ khám nghiệm tử thi tìm ra nguyên nhân cái chết để đấu tranh phòng chống tội phạm…

2.1.2.2 Quyền chấp thuận của cá nhân

Quyền thể hiện sự chấp thuận của cá nhân có cơ sở chính là từ nguyên tắc bất khả xâm phạm cơ thể Ý chí chấp thuận của cá nhân sẽ được đặt ra trong các trường

hợp có thể xâm phạm vào cơ thể của một người mà không trái pháp luật (các trường hợp ngoại lệ của nguyên tắc bất khả xâm phạm thân thể) Về nguyên tắc, cá nhân là chủ thể có quyền quyết định cao nhất đối với cơ thể mình Tuy nhiên nguyên tắc này cũng có những trường hợp ngoại lệ và những hạn chế trong một số trường hợp nhất định

a Nguyên tắc chung

Về nguyên tắc mọi sự can thiệp vào cơ thể của một người đều phải hỏi ý kiến

và phải có sự đồng ý của người bị can thiệp Ý chí tự định đoạt của cá nhân (cho hoặc không cho người khác tác động vào cơ thể mình) được thể hiện khi cá nhân còn sống và được bảo lưu cả khi cá nhân đó chết Điều đó có nghĩa là nếu cá nhân không cho phép thì không thể tác động vào thân thể họ

- Đối với cơ thể sống: Khoản 3 Điều 32 Bộ luật dân sự 2005 quy định “Việc thực hiện phương pháp chữa bệnh mới trên cơ thể một người, việc gây mê, mổ, cắt

bỏ, cấy ghép bộ phận cơ thể người phải được sự đồng ý của người đó” Như vậy, đối với người sống, hoàn toàn có khả năng thể hiện ý chí của mình thì họ sẽ có quyền quyết định cao nhất đối với việc cho hoặc không cho người khác tác động vào cơ thể mình Ngay cả trong trường hợp một người bị bệnh nặng, nếu không phẫu thuật thì không thể đảm bảo sức khoẻ, tính mạng của họ nhưng nếu bản thân người đó không đồng ý thì cũng không ai có thể can thiệp vào cơ thể họ, cho dù sự can thiệp đó chắc chắn mang lại lợi ích tốt đẹp hơn cho họ Có thể lấy một ví dụ khác về trường hợp giám định AND để xác định cha cho con Một vụ kiện xác nhận cha cho con tại Toà án nhân dân quận Hoàng Mai, Hà Nội được đăng trên tạp chí Pháp lý số 5-2005 Toà án yêu cầu anh D (người bị kiện trong vụ án trên) đi giám định AND vì kết quả giám định AND là yêu cầu bắt buộc trong vụ án xác định cha cho con Vấn đề đặt ra là theo nguyên tắc bất khả xâm phạm thân thể và nguyên tắc chấp thuận của cá nhân thì người ta lại không thể tác động vào cơ thể của anh D để lấy mẫu máu xét nghiệm nếu anh D không tự nguyện và không đồng ý Nếu anh D tiếp tục không đồng ý thì Toà án không có biện pháp nào ép buộc anh D được Trong quan hệ dân sự, người ta không thể tiến hành cưỡng chế để có thể tác động

vào cơ thể người khác cho dù người đó có đồng ý hay không giống như trong pháp luật hình sự được Đây chính là vấn đề mâu thuẫn giữa các quyền mà việc giải quyết nó là không hề đơn giản

- Đối với cơ thể của người đã chết: Quyền chấp thuận của cá nhân thậm chí còn được bảo lưu ngay cả khi cá nhân đã chết “Thi thể người chết không còn năng lực pháp luật nói chung và năng lực pháp luật dân sự nói riêng Tuy vậy, pháp luật không vì thế mà cho phép những người sống được quyền sử dụng thi thể của người chết một cách tuỳ tiện”[11,Tr.80] Đối với thi thể của một người đã chết, việc tác động vào cơ thể họ về nguyên tắc phải được sự chấp thuận của người bị tác động trước khi người đó chết Điều đó có nghĩa là, cá nhân có thể quyết định việc cho hoặc không cho người khác tác động vào cơ thể mình sau khi chết và quyết định đó được tôn trọng Điểm a khoản 4 Điều 32 Bộ luật dân sự 2005 dân sự quy định “Việc mổ

tử thi được thực hiện trong trường hợp có sự đồng ý của người quá cố trước khi người đó chết”

b Các trường hợp ngoại lệ

Về nguyên tắc, cá nhân là người có quyền quyết định cao nhất về việc cho hoặc không cho người khác tác động vào cơ thể mình khi còn sống và cả khi đã chết Tuy nhiên, trong một số trường hợp đặc biệt, vì lợi ích tốt đẹp hơn của người

bị tác động, của người khác hoặc vì lợi ích chung, cơ thể của một người vẫn có thể

bị “xâm phạm” mà không buộc phải có sự đồng ý của người đó Đó là những trường hợp ngoại lệ của nguyên tắc chấp thuận của cá nhân Ngoại lệ xảy ra đối với việc tác động vào cơ thể người sống và cả cơ thể của người đã chết:

- Đối với cơ thể người sống

Đối với những cá nhân là người còn sống, việc tác động vào cơ thể mà không cần phải có ý kiến của họ chỉ được đặt ra trong các trường hợp: bản thân cá nhân đó không có khả năng bày tỏ ý chí của mình hoặc không có đủ điều kiện để tự bày tỏ ý chí của mình theo quy định của pháp luật Đối với những trường hợp như vậy, pháp luật quy định cụ thể những chủ thể khác có thể quyết định việc tác động vào cơ thể của cá nhân Theo đó chỉ những chủ thể được pháp luật quy định mới có quyền