2. Cơ sở phỏp lý của đấu thầu quốc tế
1.2. Thực trạng phỏp luật đấu thầu quốc tế tại Việt Na m:
Cho đến nay phỏp luật về đấu thầu Quốc tế tại Việt Nam khụng chỉ quy định thống nhất trong Luật đấu thầu mà nằm rải rỏc trong Luật Đấu thầu, Luật Xõy dựng và Luật Thương mại.
Cỏc quy định khỏc nhau cựng điều chỉnh một vấn đề là đấu thầu làm cho cỏc người thực hiện và người quản lý đều hết sức khú khăn, lỳng tỳng và
dễ dẫn đến tỡnh trạng tuỳ tiện và lợi dụng. Vỡ vậy, một vấn đề bức thiết là cần cú một quy định phỏp luật cú tớnh phỏp lý cao để thống nhất quản lý việc chi tiờu sử dụng vốn nhà nước nhằm làm cho nguồn vốn của Nhà nước cũn hạn hẹp được sử dụng cú hiệu quả và để hạn chế hành vi tiờu cực của cỏn bộ cụng chức nhà nước, viờn chức nhà nước tham gia vào quỏ trỡnh chi tiờu sử dụng vốn nhà nước (quỏ trỡnh đấu thầu).
Ngoài ra một số khỏi niệm trong Luật Thương mại, Luật Đấu thầu cũn chưa thống nhất như Luật Thương mại đưa ra khỏi niệm “Tiền ký quỹ dự thầu” trong Luật đấu thầu hiện hành quy định cỏc hỡnh thức bảo đảm dự thầu trong đú bao gồm cỏc biện phỏp đặt cọc, ký quỹ hoặc nộp thư bảo lónh. Quy định trong quy chế thầu phự hợp với quy định của Bộ Luật dõn sự cỏc hỡnh thức bảo đảm nghĩa vụ dõn sự tại mục 5 chương I phần 3.
Khỏi niệm về hàng hoỏ : khoản 3 điều 5 Luật Thương mại và khoản 25 điều 4 Luật Đấu thầu:
Hàng hoỏ theo khỏi niệm của Luật thương mại là : “hàng hoỏ gồm mỏy múc, thiết bị, nguyờn liệu, nhiờn liệu, vật liệu, hàng tiờu dựng, cỏc động sản khỏc được lưu thụng trờn thị trường, nhà ở dựng để kinh doanh dưới hỡnh thức cho thuờ, mua, bỏn”
"Hàng húa theo Luật đấu thầu hiện hành là mỏy múc, phương tiện vận chuyển, thiết bị (toàn bộ, đồng bộ hoặc thiết bị lẻ), bản quyền sở hữu cụng nghiệp, bản quyền sở hữu cụng nghệ, nguyờn liệu, nhiờn liệu, vật liệu, hàng tiờu dựng (thành phẩm, bỏn thành phẩm)
Hàng hoỏ theo Luật mẫu của UNCITRAL [32] : “Hàng hoỏ là cỏc vật thể dưới bất kỳ loại và dạng nào bao gồm nguyờn vật liệu, sản phẩm và trang thiết bị và cỏc vật thể dưới cỏc dạng như thể rắn, lỏng và khớ và điện, cũng như cỏc dịch vụ phụ đi theo việc cung cấp hàng hoỏ nếu như giỏ trị của cỏc
dịch vụ phụ này khụng vượt quỏ giỏ trị của bản thõn hàng hoỏ (nước ban hành Luật cú thể quy định cả cỏc loại hàng hoỏ bổ sung)”
Như vậy cú thể thấy khỏi niệm hàng hoỏ theo quy định hiện hành của luật Thương mại Việt Nam khụng đồng nhất với thụng lệ quốc tế.
Chương VI Luật Xõy dựng [4] “Lựa chọn nhà thầu và hợp đồng xõy dựng” đó nờu một số khỏi niệm và nội dung về đấu thầu trong xõy lắp như Lựa chọn nhà thầu trong xõy lắp : yờu cầu, hỡnh thức, lựa chọn nhà thầu trong xõy dựng; Yờu cầu đối với đấu thầu trong xõy dựng (cú thể coi như điều khoản nguyờn tắc); cỏc hỡnh thức trong đấu thầu xõy dựng, nhà thầu; quyền và nghĩa vụ của cỏc bờn mời thầu, dự thầu.
Về chủ thể trong quan hệ đấu thầu, Luật Xõy dựng nờu ra cỏc loại chủ thể : người quyết định đầu tư xõy dựng cụng trỡnh, bờn mời thầu và nhà thầu. Nhà thầu trong Luật xõy dựng bao gồm 3 loại : nhà thầu chớnh, tổng thầu và nhà thầu phụ.
Về hỡnh thức đấu thầu trong Luật Xõy dựng chỉ quy định 4 hỡnh thức : đấu thầu rộng rói, đấu thầu hạn chế, chỉ định thầu và lựa chọn nhà thàu thiết kế kiến trỳc cụng trỡnh xõy dựng (thi tuyển) như vậy, cú thể thấy quy định về hỡnh thức đấu thầu của Luật Xõy dựng khỏ khỏc biẹt so với thụng lệ quốc tế về đấu thầu ở hỡnh thức thứ 4 : Lựa chọn nhà thầu thiết kế kiến trỳc cụng trỡnh xõy dựng mà thực chất ở đõy là thi tuyển kiến trỳc sư cho cụng trỡnh. Đồng thời trong Luật xõy dựng khụng quy định thầu chỉ ỏp dụng với nguồn vốn nhà nước như Luật Đấu thầu mà ỏp dụng với mọi nguồn vốn. Luật Xõy dựng quy định đối tượng ỏp dụng Luật Xõy dựng là cỏc tổ chức cỏ nhõn trong nước, tổ chức, cỏc nhõn nước ngoài xõy dựng cụng trỡnh và hoạt động xõy dựng trờn lónh thổ Việt Nam (điều 2 Luật Xõy dựng) và chỉ cú điều 100 khoản 2 quy định về đấu thầu hạn chế với cỏc dự ỏn cụng trỡnh sử dụng vốn nhà nước.
Một điều chỳng ta cú thể nhận thấy về khớa cạnh thủ tục thầu phụ thuộc nhiều vào nguồn vốn với cỏc dự ỏn sử dụng cỏc nguồn vốn nhà nước và nguồn vốn đầu tư trực tiếp (FDI) và nguồn hỗ trợ phỏt triển chớnh thức (ODA). Với cỏc dự ỏn lớn và dự ỏn sử dụng vốn tài trợ phụ thuộc vào rất nhiều cơ quan quản lý nhà nước. Quy trỡnh đấu thầu cũn nhiều điểm chưa hợp lý : trỡnh duyệt quỏ nhiều lần và nhiều cấp. Vờnh nhau giữa quy định của Việt Nam và nhà tài trợ, cũng như mõu thuẫn chồng chộo giữa cỏc quy định của Việt Nam như cỏc quy định về dự ỏn ODA.