phỏp luật thương mại diễn ra trong lĩnh vực thương mại.
- Theo nghĩa hẹp, là loại chế tài dõn sự, được ỏp dụng đối với hành vi vi phạm nghĩa vụ hợp đồng thương mại, do vậy cũn cú thể coi chế tài TM là chế tài hợp đồng theo nghĩa này. Luật TM quy định về chế tài TM theo nghĩa do vậy cũn cú thể coi chế tài TM là chế tài hợp đồng theo nghĩa này. Luật TM quy định về chế tài TM theo nghĩa này (Tg- HTV).
là thiệt hại trực tiếp và thiệt hại giỏn tiếp. Thiệt hại trực tiếp là những thiệt hại đĩ xảy ra trờn thực tế, cú thể tớnh toỏn một cỏch dể dàng và chớnh xỏc. Biểu hiện cụ thể của thiệt hại trực tiếp là tài sản bị mất mỏt, hư hỏng, chi phớ để ngăn chặn và hạn chế thiệt hại do vi phạm hợp đồng gõy ra. Thiệt hại giỏn tiếp là những thiệt hại phải dựa trờn sự suy đoỏn khoa học (trờn cơ sở những chứng cứ, tài liệu) mới cú thể xỏc định được. Biểu hiện cụ thể của thiệt hại giỏn tiếp là thu nhập thực tế bị mất, bị giảm sỳt, khoản lợi đỏng lẽ được hưởng mà bờn cú quyền lợi bị vi phạm phải chịu.
Về nguyờn tắc, bờn bị vi phạm chỉ được bồi thường (và bờn vi phạm chỉ cú nghĩa vụ phải bồi thường) những khoản thiệt hại trong phạm vi do phỏp luật quy định. Đối với cỏc hợp đồng núi chung, cỏc khoản thiệt hại do vi phạm nghĩa vụ hợp đồng gõy ra bao gồm tổn thất về tài sản, chi phớ hợp lý để ngăn chặn, hạn chế, khắc phục thiệt hại, thu nhập thực tế bị mất hoặc bị giảm sỳt. Đối với hợp đồng trong lĩnh vực kinh doanh, thương mại, Luật Thương mại quy định về cỏc khoản thiệt hại do vi phạm hợp đồng bao gồm giỏ trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bờn bị vi phạm phải chịu do bờn vii phạm gõy ra là khoản lợi trực tiếp mà bờn bị vi phạm đỏng lẽ được hưởng nếu khụng cú hành vi vi phạm. Nếu bờn vi phạm chậm thanh toỏn tiền, thỡ bờn bị vi phạm cú quyền yờu cầu trả tiền lĩi trờn số tiền chậm trả đú theo lĩi suỏt nợ quỏ hạn trung bỡnh trờn thị trường tại thời điểm thanh toỏn tương ứng với thời gian chậm trả.
Căn cứ thứ ba, cú mối quan hệ nhõn quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại thực tế.
Mối quan hệ nhõn quả giữa hành vi vi phạm hợp đồng và thiệt hại thực tế được xỏc định khi hành vi vi phạm và thiệt hại thực tế cú mối liờn hệ nội tại, tất yếu; hành vi vi hạm là nguyờn nhõn trực tiếp gõy ra thiệt hại. Bờn cú hành vi vi phạm hợp đồng chỉ phải bồi thường thiệt hại khi thiệt hại xảy ra là kết quả tất yếu của hành vi vi phạm hợp đồng. Trờn thực tế, một hành vi vi phạm hợp dồng cú thể gõy ra nhiều khoản thiệt hại và một khoản thiệt hại cũng cú thể được sinh ra do nhiều hành vi vi phạm hợp đồng. Trong khi đú, cỏc chủ thể hợp đồng, đặc biệt là cỏc chủ thể kinh doanh, cú thể cựng lỳc tham gia nhiều quan hệ hợp đồng khỏc nhau. Vỡ vậy, việc xỏc định chớnh xỏc mối quan hệ nhõn quả giữa hành vi vi phạm hợp đồng và thiệt hai thực tế khụng phải bao giờ cũng dể dàng; sẽ rất dễ nhầm lẫn nếu chỉ dựa vào sự suy đoỏn chủ quan. Điều này đũi hỏi bờn bị vi phạm khi đũi bồi thường thiệt hại (cũng như cỏc cơ quan tài phỏn khi ỏp dụng quyết định chế tài bồi thường thiệt hại đối với bờn vi phạm) phải dựa trờn những chứng cứ rừ ràng, xỏc thực và hợp phỏp.
Căn cứ thứ tư, cú lỗi của bờn vi phạm.
Căn cứ bắt buộc phải cú để ỏp dụng đối với tất cả cỏc hỡnh thức chế tài do vi phạm hợp đồng là lỗi của bờn vi phạm hợp đồng. Trong khoa học phỏp lý, lỗi được hiểu là trạng thỏi tõm lý và mức độ nhận thức của một người đối với hành vi của họ và hậu quả của hành vi đú. Vấn đề trạng thỏi tõm lý và nhận thức chỉ được đặt ra đối với
cỏc chủ thể là cỏ nhõn. Trong khi bờn vi phạm hợp đồng cú thể là cỏ nhõn hoặc tổ chức. Vỡ vậy, khi xỏc định lỗi của chủ thể là tổ chức vi phạm hợp đồng để ỏp dụng trỏch nhiệm hợp đồng, phải căn cứ vào lỗi của người đại diện cho tổ chức đĩ giao kết và thực hiện hợp đồng. Trỏch nhiệm hợp đồng được ỏp dung theo nguyờn tắc lỗi suy đoỏn, theo đú mọi hành vi khụng thực hiện, thực hiện khụng đỳng hợp đồng đều bị suy đoỏn là cú lỗi (trừ trường hợp bờn vi phạm chứng minh được mỡnh khụng cú lỗi); bờn vi phạm cũng như cơ quan tài phỏn khụng cú nghĩa vụ chứng minh lỗi của bờn vi phạm.
a. Buộc thực hiện đỳng hợp đồng (Điều 297, 299 LTM)
Buộc thực hiện đỳng hợp đồng là việc bờn bị vi phạm yờu cầu bờn vi phạm thực hiện đỳng hợp đồng hoặc dựng cỏc biện phỏp khỏc để hợp đồng được thực hiện và bờn vi phạm phải chịu chi phớ phỏt sinh.
Trường hợp bờn vi phạm giao thiếu hàng hoặc cung ứng dịch vụ khụng đỳng hợp đồng thỡ phải giao đủ hàng hoặc cung ứng dịch vụ theo đỳng thoả thuận trong hợp đồng. Trường hợp bờn vi phạm giao hàng hoỏ, cung ứng dịch vụ kộm chất lượng thỡ phải loại trừ khuyết tật của hàng hoỏ, thiếu sút của dịch vụ hoặc giao hàng khỏc thay thế, cung ứng dịch vụ theo đỳng hợp đồng. Bờn vi phạm khụng được dựng tiền hoặc hàng khỏc chủng loại, loại dịch vụ khỏc để thay thế nếu khụng được sự chấp thuận của bờn bị vi phạm. Nếu bờn vi phạm khụng thực hiện đỳng thỡ bờn bị vi phạm cú quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ của người khỏc để thay thế theo đỳng loại hàng hoỏ, dịch vụ ghi trong hợp đồng và bờn vi phạm phải trả khoản tiền chờnh lệch và cỏc chi phớ liờn quan nếu cú; cú quyền tự sửa chữa khuyết tật của hàng hoỏ, thiếu sút của dịch vụ và bờn vi phạm phải trả cỏc chi phớ thực tế hợp lý.
Trừ trường hợp cú thoả thuận khỏc, trong thời gian ỏp dụng chế tài buộc thực hiện đỳng hợp đồng, bờn bị vi phạm cú quyền yờu cầu bồi thường thiệt hại và phạt vi phạm nhưng khụng được ỏp dụng cỏc chế tài khỏc.
Trường hợp bờn vi phạm khụng thực hiện chế tài buộc thực hiện đỳng hợp đồng trong thời hạn mà bờn bị vi phạm ấn định, bờn bị vi phạm được ỏp dụng cỏc chế tài khỏc để bảo vệ quyền lợi chớnh đỏng của mỡnh.
b. Phạt vi phạm (Điều 300, 301 LTM)
Phạt vi phạm là việc bờn bị vi phạm yờu cầu bờn vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng cú thoả thuận.
Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do cỏc bờn thoả thuận trong hợp đồng, nhưng khụng quỏ 8% giỏ trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp hợp đồng này là hợp đồng dịch vụ giỏm định
(Điều 266 LTM 2005)49.
c. Bồi thường thiệt hại (Điều 302, 303, 304, 305, 306, 307 LTM)
Bồi thường thiệt hại là việc bờn vi phạm bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gõy ra cho bờn bị vi phạm. Giỏ trị bồi thường thiệt hại bao gồm giỏ trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bờn bị vi phạm phải chịu do bờn vi phạm gõy ra và khoản lợi trực tiếp mà bờn bị vi phạm đỏng lẽ được hưởng nếu khụng cú hành vi vi phạm.
Trỏch nhiệm bồi thường thiệt hại phỏt sinh khi cú đủ cỏc yếu tố sau đõy: - Cú hành vi vi phạm hợp đồng;
- Cú thiệt hại thực tế;
- Mối quan hệ nhõn quả giữa hành vi vi phạm hợp đồng và thiệt hại thực tế (hành vi vi phạm hợp đồng là nguyờn nhõn trực tiếp gõy ra thiệt hại).
Bờn yờu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất do hành vi vi phạm gõy ra và khoản lợi trực tiếp mà bờn bị vi phạm đỏng lẽ được hưởng nếu khụng cú hành vi vi phạm. Đồng thời, bờn yờu cầu bồi thường thiệt hại phải ỏp dụng cỏc biện phỏp hợp lý để hạn chế tổn thất kể cả tổn thất đối với khoản lợi trực tiếp đỏng lẽ được hưởng do hành vi vi phạm hợp đồng gõy ra; nếu bờn yờu cầu bồi thường thiệt hại khụng ỏp dụng cỏc biện phỏp đú, bờn vi phạm hợp đồng cú quyền yờu cầu giảm bớt giỏ trị bồi thường thiệt hại bằng mức tổn thất đỏng lẽ cú thể hạn chế được.
Trường hợp bờn vi phạm hợp đồng chậm thanh toỏn tiền hàng hay chậm thanh toỏn thự lao dịch vụ và cỏc chi phớ hợp lý khỏc thỡ bờn bị vi phạm hợp đồng cú quyền yờu cầu trả tiền lĩi trờn số tiền chậm trả đú theo lĩi suất nợ quỏ hạn trung bỡnh trờn thị trường tại thời điểm thanh toỏn tương ứng với thời gian chậm trả, trừ trường hợp cú thoả thuận khỏc hoặc phỏp luật cú quy định khỏc.
Lưu ý quan hệ giữa chế tài phạt vi phạm và chế tài bồi thường thiệt hại
Trường hợp cỏc bờn khụng cú thỏa thuận phạt vi phạm thỡ bờn bị vi phạm chỉ cú quyền yờu cầu bồi thường thiệt hại. Trường hợp cỏc bờn cú thỏa thuận phạt vi phạm thỡ bờn bị vi phạm cú quyền ỏp dụng cả chế tài phạt vi phạm và buộc bồi thường thiệt hại.
d. Tạm ngừng thực hiện hợp đồng (Điều 308, 309 LTM)
Tạm ngừng thực hiện hợp đồng là việc một bờn tạm thời khụng thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng thuộc một trong cỏc trường hợp sau đõy:
- Xảy ra hành vi vi phạm mà cỏc bờn đĩ thoả thuận là điều kiện để tạm ngừng thực hiện hợp đồng;
- Một bờn vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng (Vi phạm cơ bản là sự vi phạm hợp đồng của một bờn gõy thiệt hại cho bờn kia đến mức làm cho bờn kia khụng đạt được
mục đớch của việc giao kết hợp đồng).
49 Điều 266. Phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại trong trường hợp kết quả giỏm định sai
Trường hợp thương nhõn kinh doanh dịch vụ giỏm định cấp chứng thư giỏm định cú kết quả sai do lỗi vụ ý của mỡnh thỡ phải trả tiền phạt cho khỏch hàng. Mức phạt do cỏc bờn thỏa thuận, nhưng khụng vượt quỏ mười lần thự lao dịch vụ giỏm định.
Khi hợp đồng bị tạm ngừng thực hiện thỡ hợp đồng vẫn cũn hiệu lực. Bờn bị vi phạm cú quyền yờu cầu bồi thường thiệt hại.
đ. Đỡnh chỉ thực hiện hợp đồng (Điều 310. 311)
Đỡnh chỉ thực hiện hợp đồng là việc một bờn chấm dứt thực hiện nghĩa vụ hợp đồng khi xảy ra hành vi vi phạm mà cỏc bờn đĩ thoả thuận là điều kiện để đỡnh chỉ hợp đồng hoặc khi một bờn vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng.
Khi hợp đồng bị đỡnh chỉ thực hiện thỡ hợp đồng chấm dứt từ thời điểm một bờn nhận được thụng bỏo đỡnh chỉ. Cỏc bờn khụng phải tiếp tục thực hiện nghĩa vụ hợp đồng. Bờn đĩ thực hiện nghĩa vụ cú quyền yờu cầu bờn kia thanh toỏn hoặc thực hiện nghĩa vụ đối ứng. Bờn bị vi phạm cú quyền yờu cầu bồi thường thiệt hại.
e. Huỷ bỏ hợp đồng (Điều 312, 314 LTM)
Huỷ bỏ hợp đồng bao gồm hủy bỏ tồn bộ hợp đồng và hủy bỏ một phần hợp đồng. Hủy bỏ tồn bộ hợp đồng là việc bĩi bỏ hồn tồn việc thực hiện tất cả cỏc nghĩa vụ hợp đồng đối với tồn bộ hợp đồng. Hủy bỏ một phần hợp đồng là việc bĩi bỏ thực hiện một phần nghĩa vụ hợp đồng, cỏc phần cũn lại trong hợp đồng vẫn cũn hiệu lực.
Chế tài hủy bỏ hợp đồng được ỏp dụng khi xảy ra hành vi vi phạm mà cỏc bờn đĩ thoả thuận là điều kiện để hủy bỏ hợp đồng hoặc khi một bờn vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng.
Hậu quả phỏp lý của việc huỷ bỏ hợp đồng
Hợp đồng bị huỷ bỏ sẽ khụng cú hiệu lực từ thời điểm giao kết, cỏc bờn khụng phải tiếp tục thực hiện cỏc nghĩa vụ đĩ thoả thuận trong hợp đồng, trừ thỏa thuận về cỏc quyền và nghĩa vụ sau khi huỷ bỏ hợp đồng và về giải quyết tranh chấp.
Cỏc bờn cú quyền đũi lại lợi ớch do việc đĩ thực hiện phần nghĩa vụ của mỡnh theo hợp đồng; nếu cỏc bờn đều cú nghĩa vụ hồn trả thỡ nghĩa vụ của họ phải được thực hiện đồng thời; trường hợp khụng thể hồn trả bằng chớnh lợi ớch đĩ nhận thỡ bờn cú nghĩa vụ phải hồn trả bằng tiền. Bờn bị vi phạm cú quyền yờu cầu bờn vi phạm bồi thường thiệt hại.
f. Một số quy định liờn quan đến việc ỏp dụng chế tài trong thương mại
- Nghĩa vụ thụng bỏo tạm ngừng thực hiện hợp đồng, đỡnh chỉ thực hiện hợp đồng hoặc huỷ bỏ hợp đồng (Điều 315 LTM)
Bờn tạm ngừng thực hiện hợp đồng, đỡnh chỉ thực hiện hợp đồng hoặc huỷ bỏ hợp đồng phải thụng bỏo ngay cho bờn kia biết về việc tạm ngừng, đỡnh chỉ hoặc huỷ bỏ hợp đồng. Trong trường hợp khụng thụng bỏo ngay mà gõy thiệt hại cho bờn kia thỡ bờn tạm ngừng thực hiện hợp đồng, đỡnh chỉ thực hiện hợp đồng hoặc huỷ bỏ hợp đồng phải bồi thường thiệt hại.
- Quyền yờu cầu bồi thường thiệt hại khi đĩ ỏp dụng cỏc chế tài khỏc (Điều 316
Một bờn khụng bị mất quyền yờu cầu bồi thường thiệt hại đối với tổn thất do vi phạm hợp đồng của bờn kia khi đĩ ỏp dụng cỏc chế tài khỏc.
- Áp dụng chế tài trong thương mại đối với vi phạm khụng cơ bản (Điều 293)
Trừ trường hợp cú thoả thuận khỏc, bờn bị vi phạm khụng được ỏp dụng chế tài tạm ngừng thực hiện hợp đồng, đỡnh chỉ thực hiện hợp đồng hoặc huỷ bỏ hợp đồng đối với vi phạm khụng cơ bản.
- Miễn trỏch nhiệm đối với hành vi vi phạm (Điều 294, 295 LTM)
Bờn vi phạm hợp đồng được miễn trỏch nhiệm trong cỏc trường hợp sau đõy: - Xảy ra trường hợp miễn trỏch nhiệm mà cỏc bờn đĩ thoả thuận;
- Xảy ra sự kiện bất khả khỏng;
- Hành vi vi phạm của một bờn hồn tồn do lỗi của bờn kia;
- Hành vi vi phạm của một bờn do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước cú thẩm quyền mà cỏc bờn khụng thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng.
Bờn vi phạm hợp đồng cú nghĩa vụ chứng minh trường hợp miễn trỏch nhiệm của mỡnh và phải thụng bỏo ngay bằng văn bản cho bờn kia về trường hợp được miễn trỏch nhiệm và những hậu quả cú thể xảy ra. Khi trường hợp miễn trỏch nhiệm chấm dứt, bờn vi phạm hợp đồng phải thụng bỏo ngay cho bờn kia biết; nếu bờn vi phạm khụng thụng bỏo hoặc thụng bỏo khụng kịp thời cho bờn kia thỡ phải bồi thường thiệt hại.
- Kộo dài thời hạn, từ chối thực hiện hợp đồng trong trường hợp bất khả khỏng (Điều 296 LTM)
Trong trường hợp bất khả khỏng, cỏc bờn cú thể thoả thuận kộo dài thời hạn thực hiện nghĩa vụ hợp đồng; nếu cỏc bờn khụng cú thoả thuận hoặc khụng thỏa thuận được thỡ thời hạn thực hiện nghĩa vụ hợp đồng được tớnh thờm một thời gian bằng thời gian xảy ra trường hợp bất khả khỏng cộng với thời gian hợp lý để khắc phục hậu quả, nhưng khụng được kộo dài quỏ cỏc thời hạn sau đõy:
- Năm thỏng đối với hàng hoỏ, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ được thoả thuận khụng quỏ mười hai thỏng, kể từ khi giao kết hợp đồng;
- Tỏm thỏng đối với hàng hoỏ, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ được thoả thuận trờn mười hai thỏng, kể từ khi giao kết hợp đồng.
Trường hợp kộo dài quỏ cỏc thời hạn quy định, cỏc bờn cú quyền từ chối thực hiện hợp đồng và khụng bờn nào cú quyền yờu cầu bờn kia bồi thường thiệt hại.
Trường hợp từ chối thực hiện hợp đồng thỡ trong thời hạn khụng quỏ mười ngày, kể từ ngày kết thỳc thời hạn nờu trờn, bờn từ chối phải thụng bỏo cho bờn kia biết trước