III. Tổ chức lại, giải thể và phỏ sản doanh nghiệp 1 Tổ chức lại doanh nghiệp
31 Xem cỏc điều từ Điều 157 đến Điều 159 Luật doanh nghiệp năm
của những chủ thể cú liờn quan, đặc biệt là quyền lợi của chủ nợ và người lao động khi doanh nghiệp chấm dứt tồn tại.
Về phỏp lý, vấn đề quan trọng nhất trong giải thể doanh nghiệp là giải quyết những khoản nợ và những hợp đồng mà doanh nghiệp đĩ giao kết trước khi chấm dứt tồn tại. Cỏc khoản nợ và hợp đồng này cú thể được thực hiện bằng cỏc giải phỏp: Doanh nghiệp tiến hành thanh toỏn hết cỏc khoản nợ và thực hiện đầy đủ cỏc nghĩa vụ hợp đồng; Chuyển giao nghĩa vụ thanh toỏn nợ và nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khỏc theo thỏa thuận giữa cỏc bờn cú liờn quan.
2.1. Cỏc trường hợp giải thể doanh nghiệp
Doanh nghiệp bị giải thể trong cỏc trường hợp quy định tại khoản 1 Điều 157 LDN (2005) hoặc bị thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư quy định tại Điều 68 Nghị định 108/2006/NĐ-CP của Chớnh phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư 2005.
Điều 157 LDN (2005) quy định 4 trường hợp giải thể doanh nghiệp như sau: - Kết thỳc thời hạn hoạt động đĩ ghi trong Điều lệ cụng ty mà khụng cú quyết định gia hạn;
- Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhõn; của tất cả thành viờn hợp danh đối với cụng ty hợp danh; của Hội đồng thành viờn, chủ sở hữu cụng ty đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn; của Đại hội đồng cổ đụng đối với cụng ty cổ phần;
- Cụng ty khụng cũn đủ số lượng thành viờn tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn sỏu thỏng liờn tục;
- Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
Đối với trường hợp giải thể thứ 4, doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trong cỏc trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 165 LDN (2005)
như sau:
- Nội dung kờ khai trong hồ sơ đăng ký kinh doanh là giả mạo;
- Doanh nghiệp do những người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản 2 Điều 13 của Luật này thành lập;
- Khụng đăng ký mĩ số thuế trong thời hạn một năm kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh;
- Khụng hoạt động tại trụ sở đăng ký trong thời hạn sỏu thỏng liờn tục, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc chứng nhận thay đổi trụ sở chớnh;
- Khụng bỏo cỏo về hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp với cơ quan đăng ký kinh doanh trong mười hai thỏng liờn tục;
- Ngừng hoạt động kinh doanh một năm liờn tục mà khụng thụng bỏo với cơ quan đăng ký kinh doanh;
- Doanh nghiệp khụng gửi bỏo cỏo về tỡnh hỡnh kinh doanh đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn ba thỏng, kể từ ngày cú yờu cầu bằng văn bản;
- Kinh doanh ngành, nghề bị cấm.
Ngồi ra, theo Điều 68 Nghị định 108/2006/NĐ-CP, doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đầu tư trong cỏc trường hợp sau đõy:
- Dự ỏn đĩ được cấp Giấy chứng nhận đầu tư mà sau 12 thỏng, nhà đầu tư khụng triển khai hoặc dự ỏn chậm tiến độ quỏ 12 thỏng so với tiến độ thực hiện dự ỏn đầu tư quy định tại Giấy chứng nhận đầu tư, trừ trường hợp được tạm ngừng hoặc giĩn tiến độ thực hiện dự ỏn theo quy định tại Điều 67 Nghị định này;
- Vi phạm nghiờm trọng cỏc quy định của phỏp luật mà theo đú phỏp luật quy định phải chấm dứt hoạt động.
Cũng cần lưu ý thờm là doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh
toỏn hết cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khỏc32.
2.2. Thủ tục giải thể doanh nghiệp
Bước 1. Doanh nghiệp thụng qua quyết định giải thể doanh nghiệp (Điều 158, 159 LDN 2005).
Bước 2. Thanh lý tài sản của doanh nghiệp bị giải thể (khoản 4 Điều 158 LDN
2005).
Bước 3. Gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh để
hồn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp (khoản 5 Điều 158 LDN 2005, Điều 28 Nghị định 139/2007/NĐ-CP).
Trong thời hạn 7 ngày làm việc, kể từ ngày kết thỳc việc giải thể doanh nghiệp và thanh toỏn hết cỏc khoản nợ của doanh nghiệp, người đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan quản lý đầu tư cú thẩm quyền. Hồ sơ giải thể doanh nghiệp bao gồm:
- Quyết định giải thể hoặc quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư hoặc quyết định của Tồ ỏn tuyờn bố giải thể doanh nghiệp;
- Danh sỏch chủ nợ và số nợ đĩ thanh toỏn, gồm cả thanh toỏn hết cỏc khoản nợ về thuế và nợ tiền đúng bảo hiểm xĩ hội;
- Danh sỏch người lao động hiện cú và quyền lợi người lao động đĩ được giải quyết;
- Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc Giấy chứng nhận đầu tư;
- Con dấu, Giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu, Giấy chứng nhận đăng ký mĩ số thuế của doanh nghiệp;
- Số hoỏ đơn giỏ trị gia tăng chưa sử dụng;
32 Khoản 2 Điều 157 LDN (2005)