2.1 .Pháp luật Việt Nam về công ty chứng khoán
2.1.2. Quy định pháp luật về tổ chức công ty chứng khoán
Theo pháp luật các nước, CTCK có thể được tổ chức theo ba loại hình thức pháp lý cơ bản là CTCP, công ty TNHH và công ty hợp danh. Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam chỉ cho phép CTCK được tổ chức dưới hình thức CTCP hoặc công ty TNHH. Việc quy định như vậy nhằm mục tiêu bảo vệ lợi ích của khách hàng, tránh tình trạng thao túng CTCK vì lợi ích của một số người; đảm bảo chế độ thông tin,
sự tồn tại ổn định của công ty khi có một hay một số thành viên nào đó rút khỏi công ty.
Ngoài trụ sở chính, theo pháp luật chứng khoán hiện hành, CTCK được phép thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện và phòng giao dịch để thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh hoặc thực hiện các công việc hỗ trợ kinh doanh khác. Thông tư số 210/2012/TT-BTC quy định về nguyên tắc chi nhánh, phòng giao dịch, văn phòng đại diện là những đơn vị thuộc CTCK và bản thân CTCK phải chịu trách nhiệm về hoạt động của chi nhánh, phòng giao dịch, văn phòng đại diện của mình.
Trong đó, chi nhánh được thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh theo phân cấp, ủy quyền của CTCK. Nghiệp vụ kinh doanh của chi nhánh chỉ giới hạn trong phạm vi các nghiệp vụ kinh doanh mà CTCK được cấp phép hoạt động. Do được phép thực hiện nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán nên để được cơ quan quản lý nhà nước chấp thuận thành lập, chi nhánh CTCK cũng phải đáp ứng các điều kiện về trụ sở, trang thiết bị và điều kiện về nhân sự (Giám đốc chi nhánh và nhân viên nghiệp vụ tại chi nhánh) để đảm bảo hoạt động của chi nhánh được hiệu quả, không ảnh hưởng đến quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư. Phòng giao dịch là đơn vị thuộc trụ sở chính hoặc chi nhánh CTCK có địa điểm nằm trong phạm vi địa bàn tỉnh, thành phố nơi CTCK đặt trụ sở chính hoặc chi nhánh. Phòng giao dịch hỗ trợ thực hiện các nghiệp vụ môi giới chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán và lưu ký chứng khoán cho trụ sở chính hoặc chi nhánh nơi phòng giao dịch phụ thuộc; do vậy, khi thành lập cũng phải đáp ứng điều kiện về cơ sở vật chất, trang thiết bị và người hành nghề chứng khoán. Về văn phòng đại diện của CTCK, không được thực hiện hoạt động kinh doanh, không được thực hiện các hoạt động liên quan đến giao dịch chứng khoán, không được trực tiếp hoặc gián tiếp ký kết các hợp đồng kinh tế nên pháp luật không đặt ra yêu cầu khi thành lập văn phòng đại diện. Tuy nhiên, điều kiện tiên quyết để CTCK được phép thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện hay phòng giao dịch là công ty phải đang hoạt động bình thường, lành mạnh. Với đầy đủ cơ sở pháp lý để thành lập và triển khai, mở rộng mạng lưới hoạt động của CTCK như trên, tính đến cuối năm 2013, toàn thị trường có 104 CTCK với 114 chi
nhánh, 40 phòng giao dịch và 05 văn phòng đại diện chủ yếu tập trung tại các thành phố lớn như TP.HCM, Hà Nội, Đà Nẵng, Hải Phòng [43].
Pháp luật Việt Nam còn quy định cho phép CTCK nước ngoài được thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện tại Việt Nam. Luật Chứng khoán đã quy định điều kiện để CTCK, công ty quản lý quỹ nước ngoài được thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện tại Việt Nam và trao quyền cho Chính phủ quy định chi tiết về trình tự, thủ tục thành lập. Tuy nhiên, về việc thành lập chi nhánh tại Việt Nam, Nghị định số 58/2012/NĐ-CP chỉ quy định đối với tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài cung cấp dịch vụ quản lý quỹ được thành lập chi nhánh công ty quản lý quỹ nước ngoài tại Việt Nam mà không đề cập đến việc thành lập chi nhánh của CTCK nước ngoài tại Việt Nam. Theo đó, ngày 28/6/2013, Bộ Tài chính đã Thông tư số 91/2013/TT-BTC để hướng dẫn cụ thể hơn việc đăng ký thành lập, tổ chức và hoạt động văn phòng đại diện tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài (gồm CTCK, công ty quản lý quỹ nước ngoài), chi nhánh công ty quản lý quỹ nước ngoài tại Việt Nam. Tính đến hiện tại, trên thị trường chứng khoán có 21 văn phòng đại diện của tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài tại Việt Nam đang hoạt động bình thường và 02 văn phòng đại diện của tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài đang hoàn thiện thủ tục đóng cửa. Trong số 21 văn phòng đại diện nêu trên, chỉ có 02 CTCK (Hàn Quốc) mở văn phòng đại diện tại Việt Nam là CTCK Korea Investment Trust Management và CTCK Yuanta Korea, đều đặt trụ sở văn phòng đại diện tại Tp. Hồ Chí Minh.
Mặc dù Luật Chứng khoán có quy định cho phép CTCK nước ngoài được thành lập chi nhánh tại Việt Nam nhưng lại không có cơ chế để triển khai trong thực tế do các văn bản dưới Luật (Nghị định, Thông tư) không hướng dẫn về cách thức, trình tự, thủ tục. Để đảm bảo tính khả thi của Luật Chứng khoán và đảm bảo tính thống nhất, phù hợp trong pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán, khi xây dựng Nghị định số 86/2016/NĐ-CP, cơ quan chủ trì soạn thảo cũng là cơ quan trực tiếp quản lý thị trường chứng khoán đã bổ sung các quy định về điều kiện, hồ sơ và thủ tục để thành lập và hoạt động chi nhánh của CTCK nước ngoài tại Việt
Nam. Do Nghị định số 86/2016/NĐ-CP bắt đầu có hiệu lực kể từ ngày 01/7/2016, quy định về việc thành lập chi nhánh CTCK nước ngoài tại Việt Nam còn quá mới mẻ với các tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài nên hiện tại UBCKNN chưa nhận được hồ sơ đăng ký thành lập nào.
Theo phương thức tiếp cận hiện diện thương mại về hạn chế tiếp cận thị trường của WTO, Việt Nam đã cam kết thực thi theo lộ trình cụ thể, ngay khi gia nhập, CTCK nước ngoài được phép thành lập văn phòng đại diện và công ty liên doanh với đối tác Việt Nam trong đó tỷ lệ vốn góp của phía nước ngoài không vượt quá 49% vốn điều lệ. Sau năm năm kể từ ngày gia nhập, cho phép thành lập CTCK có 100% vốn nước ngoài. Đây được hiểu là nội dung cam kết liên quan đến việc sở hữu của bên nước ngoài trong CTCK được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam và hoạt động xâm nhập thị trường cung cấp dịch vụ chứng khoán tại Việt Nam của các CTCK thành lập và hoạt động theo pháp luật nước ngoài. Đối với các dịch vụ cung cấp thông tin tài chính; dịch vụ tư vấn, trung gian, dịch vụ phụ trợ liên quan tới chứng khoán (trừ dịch vụ môi giới, tự doanh chứng khoán), Việt Nam cam kết sau năm năm kể từ ngày gia nhập, cho phép các nhà cung cấp dịch vụ chứng khoán nước ngoài thành lập chi nhánh tại Việt Nam. Bám sát mục tiêu không vượt quá các cam kết WTO, về dịch vụ chứng khoán tại TPP, Việt Nam cũng cam kết thực hiện nghĩa vụ mở cửa thị trường: thành lập văn phòng đại diện thực hiện môi giới, tự doanh, bảo lãnh phát hành chứng khoán; thành lập chi nhánh với nghiệp vụ môi giới, tự doanh, bảo lãnh phát hành và tư vấn chứng khoán…
Về việc thành lập văn phòng đại diện CTCK nước ngoài tại Việt Nam, Luật Chứng khoán, Nghị định số 58/2012/NĐ-CP và Thông tư số 91/2013/TT-BTC đã tạo ra một cơ chế khá đầy đủ, rõ ràng để CTCK nước ngoài thành lập, tổ chức và hoạt động văn phòng đại diện tại Việt Nam. Tuy nhiên, việc thành lập văn phòng đại diện tại Việt Nam bị giới hạn trong phạm vi các CTCK nước ngoài thực hiện nghiệp vụ môi giới chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khoán [23, Điều 74.2]. Mặc dù vậy, quy định này không ảnh hưởng đến việc tuân thủ các cam kết về dịch vụ chứng khoán của Việt Nam trong WTO, vẫn đảm bảo phù hợp với yêu cầu của cam kết
WTO, do quy định văn phòng đại diện không thực hiện hoạt động kinh doanh, chỉ thực hiện các chức năng văn phòng liên lạc và nghiên cứu thị trường
Về việc thành lập chi nhánh CTCK nước ngoài tại Việt Nam, Luật Chứng khoán đã có quy định điều kiện cấp phép thành lập chi nhánh của tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài tại Việt Nam và giao cho Chính phủ quy định chi tiết về hồ sơ, trình tự thủ tục. Mặc dù được trao quyền, Nghị định số 58/2012/NĐ- CP cũng chỉ dừng lại ở việc quy định chi tiết hơn về điều kiện và thu hẹp đối tượng áp dụng, nghĩa là chỉ đề cập đến điều kiện để tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài cung cấp dịch vụ quản lý quỹ được thành lập chi nhánh tại Việt Nam (chi nhánh công ty quản lý quỹ nước ngoài tại Việt Nam). Hồ sơ, trình tự thành lập chi nhánh công ty quản lý quỹ nước ngoài tại Việt Nam tiếp tục được Nghị định giao cho Bộ Tài chính hướng dẫn tại Thông tư số 91/2013/TT-BTC. Như vậy, tính đến thời điểm kết thúc lộ trình năm năm gia nhập WTO (năm 2012), Việt Nam vẫn chưa đảm bảo tuân thủ đầy đủ cam kết về dịch vụ chứng khoán trong WTO về hiện diện thương mại.
Tuy nhiên, Nghị định số 86/2016/NĐ-CP đã bổ sung đầy đủ cơ chế (điều kiện, hồ sơ, trình tự, thủ tục) thành lập chi nhánh của CTCK nước ngoài tại Việt Nam. Theo đó, CTCK nước ngoài chỉ được thành lập một chi nhánh tại Việt Nam và thực hiện hoạt động kinh doanh như đối với CTCK, ngoại trừ việc trực tiếp quản lý tiền gửi giao dịch chứng khoán của khách hàng và việc nhận mở tài khoản giao dịch chứng khoán cho nhà đầu tư nước ngoài. Căn cứ các quy định về hoạt động nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán của CTCK tại Thông tư số 210/2012/TT-BTC, việc CTCK phải quản lý tách bạch tiền gửi giao dịch chứng khoán của từng khách hàng, tách bạch tiền của khách hàng với tiền của công ty chứng khoán và có trách nhiệm thực hiện các thủ tục mở tài khoản giao dịch chứng khoán cho khách hàng thuộc phạm vi hoạt động nghiệp vụ môi giới chứng khoán. Như vậy, có thể hiểu quy định của Nghị định số 86/2016/NĐ-CP là chi nhánh của CTCK nước ngoài chỉ được thực hiện nghiệp vụ môi giới chứng khoán cho khách hàng là người nước ngoài và phải thông qua một tổ chức trung gian thực hiện quản lý tiền gửi giao dịch chứng
khoán của khách hàng. So với cam kết về dịch vụ chứng khoán trong WTO, Việt Nam chỉ cam kết cho phép thành lập chi nhánh nước ngoài đối với dịch vụ tư vấn đầu tư chứng khoán, tư vấn tài chính và cung cấp thông tin thì việc pháp luật chứng khoán quy định như trên không ảnh hưởng đến việc tuân thủ cam kết trong WTO.
Như vậy, có thể nói ngay từ văn bản gốc của hệ thống pháp lý về chứng khoán và thị trường chứng khoán là Luật Chứng khoán, Việt Nam đã tạo điều kiện cho việc đáp ứng yêu cầu tuân thủ cam kết WTO, thể hiện ở việc đưa ra quy định khung về việc cho phép thành lập văn phòng đại diện và chi nhánh các tổ chức dịch vụ chứng khoán nước ngoài tại Việt Nam theo cam kết về tiếp cận thị trường theo phương thức tiếp cận – Hiện diện thương mại. Qua các quy định của Luật Chứng khoán, Nghị định số 58/2012/NĐ-CP và Thông tư số 91/2013/TT-BTC, pháp luật trong nước đã đảm bảo tuân thủ cam kết WTO về việc cho phép thành lập văn phòng dại diện, chi nhánh CTCK nước ngoài tại Việt Nam. Những yêu cầu cụ thể đặt ra về điều kiện thành lập, hồ sơ, thủ tục thành lập đều là những quy định thông thường nhằm mục đích quản lý cẩn trọng và đảm bảo an toàn cho hệ thống tài chính trong nước mà cam kết WTO không cấm.
Qua rà soát các cam kết về dịch vụ chứng khoán theo các nghĩa vụ trong Chương dịch vụ tài chính của TPP với nguyên tắc không cam kết vượt quá các cam kêt WTO, nhận thấy có sự khác nhau giữa TPP và WTO về nghĩa vụ tiếp cận thị trường (MA) đối với dịch vụ môi giới cung cấp theo phương thức hiện diện thương mại. Trong khuôn khổ WTO, đến thời điểm hiện tại, Việt Nam chỉ cam kết cung cấp dịch vụ môi giới theo phương thức hiện diện thương mại thông qua hình thức góp vốn: mua cổ phần và góp vốn để sở hữu đến 100% CTCK tại Việt Nam. Tuy nhiên, với Hiệp định TPP, Việt Nam cam kết cho phép áp dụng dịch vụ môi giới chứng khoán theo nghĩa vụ mở cửa thị trường biểu hiện bằng hiện diện chi nhánh; hiện diện văn phòng đại diện và hiện diện thông qua hình thức góp vốn: mua cổ phần và góp vốn kinh doanh đến 100% CTCK tại Việt Nam.
Như đã phân tích ở trên, Nghị định số 86/2016/NĐ-CP hiện quy định CTCK nước ngoài được phép thành lập chi nhánh tại Việt Nam nhưng bị hạn chế về số
lượng chi nhánh được thành lập (chỉ được thành lập một chi nhánh) và về một số hoạt động trong nghiệp vụ môi giới chứng khoán (không được trực tiếp quản lý tiền gửi giao dịch chứng khoán của khách hàng và nhận mở tài khoản giao dịch chứng khoán cho nhà đầu tư trong nước). Quy định này là chưa phù hợp với quy định về nghĩa vụ tiếp cận thị trường trong Chương dịch vụ tài chính của TPP; theo đó, tiếp cận thị trường đối với các tổ chức tài chính được hiểu là không Bên nào được áp dụng hoặc duy trì các biện pháp đối với các tổ chức tài chính của một Bên khác, hoặc các nhà đầu tư của một Bên khác đang tìm cách thành lập các tổ chức tài chính, cả trên phạm vi từng khu vực hoặc trên toàn bộ lãnh thổ của mình; cụ thể là áp đặt các hạn chế về (i) số lượng các tổ chức tài chính bất kể dưới hình thức hạn ngạch, độc quyền, các nhà cung cấp dịch vụ độc quyền, hoặc yêu cầu áp dụng công cụ kiểm tra nhu cầu kinh tế; (ii) tổng giá trị các giao dịch dịch vụ tài chính hoặc tài sản dưới hình thức hạn ngạch số lượng hoặc yêu cầu áp dụng công cụ kiểm tra nhu cầu kinh tế; (iii) tổng số các hoạt động dịch vụ tài chính hoặc tổng số sản lượng đầu ra dịch vụ tài chính thể hiện bằng đơn vị số lượng xác định có hình thức hạn ngạch hoặc yêu cầu áp dụng công cụ kiểm tra nhu cầu kinh tế hoặc (iv) tổng số thể nhân có thể được thuê làm việc trong một lĩnh vực dịch vụ tài chính cụ thể hay tổng số thể nhân mà một tổ chức tài chính có thể thuê và là người cần thiết, và trực tiếp liên quan đến việc cung cấp một dịch vụ tài chính cụ thể dưới các hình thức hạn ngạch hoặc yêu cầu áp dụng công cụ kiểm tra nhu cầu kinh tế; hoặc hạn chế hoặc yêu cầu các loại hình pháp nhân hoặc liên doanh cụ thể thông qua đó một tổ chức tài chính có thể cung cấp một dịch vụ [32].
Vì vậy, việc xem xét thận trọng và đưa ra các biện pháp không tương thích, biện pháp bảo lưu để đảm bảo nguyên tắc cam kết TPP không vượt quá WTO của Việt Nam có thể xem là cần thiết.