2.1 .Pháp luật Việt Nam về công ty chứng khoán
2.2.1. Nội dung cam kết quốc tế về dịch vụ chứng khoán nhìn từ pháp luật Việt
quốc tế
2.2.1.Nội dung cam kết quốc tế về dịch vụ chứng khoán nhìn từ pháp luật Việt Nam Việt Nam
Tham chiếu với quy định cụ thể về từng nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán của pháp luật chứng khoán Việt Nam, các dịch vụ chứng khoán CTCK được phép cung cấp mà Việt Nam cam kết trong WTO bao gồm:
Thứ nhất, về hoạt động môi giới, tự doanh chứng khoán: Luật Chứng khoán định nghĩa “môi giới chứng khoán là việc làm trung gian thực hiện mua, bán chứng khoán cho khách hàng” [21, Điều 1.1] và “tự doanh chứng khoán là việc CTCK mua hoặc bán chứng khoán cho chính mình” [15, Điều 6.21]. Như vậy, có thể hiểu dịch vụ (f) Giao dịch cho tài khoản của mình hoặc tài khoản của khách hàng tại Sở Giao dịch chứng khoán, thị trường giao dịch trực tiếp (OTC) hay các thị trường khác những sản phẩm sau: Các công cụ phái sinh, bao gồm cả hợp đồng tương lại và hợp đồng quyền lựa chọn; Các chứng khoán có thể chuyển nhượng; Các công cụ có thể chuyển nhượng khác và các tài sản tài chính, trừ vàng khối) trong phân ngành dịch vụ chứng khoán mà Việt Nam đã cam kết khi gia nhập WTO và dịch vụ (j) Giao dịch cho tài khoản của mình hoặc tài khoản của khách hàng, bất kể ở sở giao dịch, thị trường phi tập trung (OTC), hoặc các thị trường khác về: …(v) chứng khoán có thể chuyển nhượng… của chương Dịch vụ tài chính của TPP tương đồng với việc thực hiện nghiệp vụ môi giới chứng khoán và tự doanh chứng khoán của CTCK theo pháp luật chứng khoán Việt Nam.
Thứ hai, về bảo lãnh phát hành chứng khoán: Phân ngành (g) Tham gia vào các đợt phát hành mọi loại chứng khoán, bao gồm bảo lãnh phát hành và làm đại lý bán (chào bán ra công chúng hoặc chào bán riêng), cung cấp các dịch vụ liên quan đến các đợt phát hành đó là hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán của CTCK trong WTO và dịch vụ tài chính quy định tại (k) Tham gia vào các đợt phát hành tất cả các loại chứng khoán, bao gồm bảo lãnh phát hành và chào bán với vai trò là đại lý (dù chào bán công khai hay theo chào bán riêng lẻ) và cung cấp các dịch vụ liên
quan đến các đợt phát hành đó trong TPP có thể được hiểu là nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán của các CTCK. Lý do, Luật Chứng khoán quy định: “bảo lãnh phát hành chứng khoán là việc cam kết với tổ chức phát hành thực hiện các thủ tục trước khi chào bán chứng khoán, nhận mua một phần hay toàn bộ chứng khoán của tổ chức phát hành để bán lại hoặc mua số chứng khoán còn lại chưa được phân phối hết của tổ chức phát hành hoặc hỗ trợ tổ chức phát hành phân phối chứng khoán ra công chúng” [21, Điều 1.1].
Thứ ba, về nghiệp vụ tư vấn đầu tư chứng khoán và tư vấn tài chính: Luật
Chứng khoán quy định tư vấn đầu tư chứng khoán “là việc cung cấp cho nhà đầu tư
kết quả phân tích, công bố báo cáo phân tích và khuyến nghị liên quan đến chứng khoán” [21, Điều 1.1]. Theo đó, các nội dung tư vấn đầu tư phải có cơ sở hợp lý và phù hợp dựa trên thông tin đáng tin cậy, phân tích logic và khuyến nghị đầu tư chứng khoán được đưa ra phải liên quan và phù hợp với nội dung phân tích chứng khoán và thị trường chứng khoán. Bên cạnh hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán, CTCK còn được thực hiện nghiệp vụ tư vấn tài chính theo quy định tại Thông tư 210/2012/TT-BTC, bao gồm tư vấn tái cơ cấu, sáp nhập, hợp nhất, tổ chức lại, mua bán doanh nghiệp; tư vấn quản trị, chiến lược doanh nghiệp; tư vấn cổ phần hóa, xác định giá trị doanh nghiệp… Do đó, dịch vụ chứng khoán tại tiểu mục (l) Tư vấn, trung gian và các dịch vụ phụ trợ liên quan đến chứng khoán, ngoại trừ các hoạt động tại tiểu mục (f), bao gồm tư vấn và nghiên cứu đầu tư, danh mục đầu tư, tư vấn về mua lại công ty, lập chiến lược và cơ cấu lại công ty trong Biểu cam kết dịch vụ WTO và tiểu mục (p) Tư vấn, trung gian, và các dịch vụ tài chính phụ trợ khác đối với tất cả các hoạt động được liệt kê trong các điểm (e) đến (o), bao gồm tham khảo và phân tích tín dụng, nghiên cứu và tư vấn đầu tư và danh mục đầu tư, tư vấn về các hoạt động mua lại và tái cơ cấu và chiến lược doanh nghiệp tại Điều 11.1 Chương 11 - Dịch vụ tài chính của TPP, theo quy định pháp luật chứng khoán Việt Nam, được hiểu là nghiệp vụ tư vấn đầu tư chứng khoán và nghiệp vụ tư vấn tài chính.
pháp luật Việt Nam, các dịch vụ chứng khoán theo Biểu cam kết dịch vụ WTO được diễn giải cụ thể (Phụ lục 01 – Nội dung cam kết của Việt Nam về dịch vụ chứng khoán trong WTO).
Dịch chuyển mức độ cam kết tại Phụ lục 01 – Nội dung cam kết của Việt Nam về dịch vụ chứng khoán trong WTO, kết hợp với các nghĩa vụ cơ bản trong TPP áp dụng cho Chương Dịch vụ Tài chính, các cam kết trong TPP theo các dịch vụ và nghĩa vụ cụ thể được xác định như sau (Chi tiết tại Phụ lục 02: Nội dung cam kết của Việt Nam về dịch vụ chứng khoán trong TPP).
Về nghĩa vụ đối xử tối huệ quốc (MFN): Đối với nghĩa vụ này, Việt Nam đã cam kết đối với tất cả các dịch vụ chứng khoán gồm môi giới, tự doanh, bảo lãnh phát hành, tư vấn chứng khoán và cung cấp thông tin theo cả bốn phương thức cung cấp dịch vụ là cung cấp qua biên giới, tiêu dùng ở nước ngoài, hiện diện thương mại và hiện diện thể nhân.
Về nghĩa vụ đối xử quốc gia (NT): Việt Nam có cam kết thực hiện nghĩa vụ với các dịch vụ chứng khoán tương tự nghĩa vụ đối xử tối huệ quốc (MFN), ngoại trừ cung cấp qua biên giới và hiện diện thể nhân, Việt Nam không cam kết cung cấp theo hai phương thức này.
Về nghĩa vụ Tiếp cận thị trường (MA) là sự kết hợp giữa phương thức 1 (mode 1) – Cung cấp qua biên giới và Phương thức 2 (mode 2) – Tiêu dùng ở nước ngoài) và thành lập hiện diện thương mại trên lãnh thổ nước mình để cung cấp dịch vụ (tương tự phương thức cung cấp dịch vụ hiện diện thương mại (mode 3) trong WTO): Việt Nam cam kết đối với tất cả các dịch vụ chứng khoán trên cơ sở các phương thức cung cấp của WTO; cụ thể không cam kết đối với phương thức cung cấp qua biên giới, không hạn chế đối với phương thức tiêu dùng ở nước ngoài và đối với phương thức hiện diện thương mại, Việt Nam cho phép tổ chức nước ngoài thành lập văn phòng đại diện, chi nhánh hoặc sở hữu 100% vốn điều lệ của CTCK tại Việt Nam.
Về nghĩa vụ Thương mại qua biên giới (CBT): Tương tự nghĩa vụ loại bỏ các hạn chế, cho phép nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài được cung cấp dịch vụ qua biên
giới, đối với các dịch vụ chứng khoán, Việt Nam không cam kết thực hiện nghĩa vụ này theo phương thức cung cấp qua biên giới và không hạn chế theo phương thức tiêu dùng ở nước ngoài.
Về nghĩa vụ Nhân sự cấp cao và Hội đồng quản trị (SMBD) là nghĩa vụ liên quan đến nhân sự quản lý cao cấp của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài: Việt Nam không cam kết thực hiện nghĩa vụ liên quan đến quốc tịch của nhân sự quản lý tại tổ chức nước ngoài theo phương thức hiện diện thể nhân; tuy nhiên khi thực hiện các dịch vụ chứng khoán (môi giới, tự doanh, bảo lãnh phát hành, tư vấn chứng khoán) nhân sự quản lý của tổ chức nước ngoài phải đáp ứng các điều kiện về hành nghề chứng khoán tương ứng theo quy định pháp luật quốc gia.