a. Khung pháp lý
Cơng ty cổ phần, cơng ty TNHH, doanh nghiệp nhà nước trong thời gian chuyển đổi thành cơng ty cổ phần, cơng ty TNHH, doanh nghiệp cĩ vốn đầu tư nước ngồi tại Việt Nam được phép phát hành trái phiếu riêng lẻ178 và được chào bán trái phiếu ra cơng chúng179. Cơng ty cổ phần được quyền phát hành trái phiếu chuyển đổi. Doanh nghiệp phát hành trái phiếu riêng lẻ khi cĩ đủ các điều kiện180: (i) Cĩ thời gian hoạt động tối thiểu là 01 năm kể từ ngày doanh nghiệp chính thức đi vào hoạt động; (ii) Cĩ báo cáo tài chính của năm liền kề trước năm phát hành được kiểm tốn; (iii) Kết quả hoạt động sản xuất, kinh doanh năm liền kề năm phát hành phải cĩ lãi; (iv) Cĩ phương án phát hành trái phiếu được tổ chức, cá nhân cĩ thẩm quyền thơng qua.
Doanh nghiệp chào bán trái phiếu ra cơng chúng theo quy định của Luật Chứng khốn. Đối với trường hợp phát hành trái phiếu ra nước ngồi, doanh nghiệp phải tuân thủ các quy định về phát hành trái phiếu.
Luật Doanh nghiệp khơng quy định về điều kiện cũng như thủ tục phát hành trái phiếu riêng lẻ của cơng ty TNHH, do vậy việc phát hành trái phiếu của cơng ty TNHH được thực hiện theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP. Tuy nhiên, đối với cơng ty
177 Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp, Điều 3 khoản 2. 178 Nghị định 52/2006/NĐ-CP, Điều 1
179 Luật Chứng khốn, Chương II 180 Nghị định 52/2006/NĐ-CP, Điều 17
cổ phần, Luật Doanh nghiệp bổ sung hai trường hợp cơng ty cổ phần khơng được phát hành trái phiếu là: Khơng thanh tốn đủ cả gốc và lãi của trái phiếu đã phát hành, khơng thanh tốn hoặc thanh tốn khơng đủ các khoản nợ đến hạn trong 03 năm liên tiếp trước đĩ; Tỷ suất lợi nhuận sau thuế bình quân của ba năm liên tiếp trước đĩ khơng cao hơn mức lãi suất dự kiến phải trả cho trái phiếu định phát hành.
b. Thực tiễn và Bình luận
Việc quy định một trong các điều kiện để phát hành trái phiếu doanh nghiệp là “cĩ báo cáo tài chính của năm liền kề trước năm phát hành được kiểm tốn”, đã gây khơng ít khĩ khăn cho doanh nghiệp trong việc triển khai kế hoạch phát hành trái phiếu.
Ngồi ra, đối với các cơng ty cổ phần phát hành trái phiếu chuyển đổi, doanh nghiệp cần quan tâm đến tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngồi trong doanh nghiệp vào thời điểm chuyển đổi trái phiếu thành cổ phần.
Phát hành trái phiếu là một hình thức huy động vốn lớn của doanh nghiệp, đặc biệt là các doanh nghiệp cĩ quy mơ lớn. Đồng thời, mua trái phiếu chuyển đổi của doanh nghiệp Việt Nam là cách thức được nhiều nhà đầu tư nước ngồi lựa chọn cho hoạt động đầu tư của mình.
Tuy nhiên, như đã nêu ở trên, việc yêu cầu doanh nghiệp phát hành trái phiếu phải cĩ “báo cáo tài chính của năm liền kề được kiểm tốn” đã gây khơng ít khĩ khăn cho doanh nghiệp, vì để kiểm tốn một tập đồn, một doanh nghiệp cĩ vốn nhà nước cần nhiều thời gian.