2. Các hình thức Sáp nhập và Mua lại doanh nghiệp:
2.1.4. Chuyển nhượng phần vốn gĩp trong cơng ty trách nhiệm hữu hạn,
hợp danh
a. Khung pháp lý
Việc sáp nhập và mua lại một cơng ty trách nhiệm hữu hạn hay cơng ty hợp danh thơng qua việc chuyển nhượng phần vốn gĩp trong cơng ty được Luật Doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn thi hành cơng nhận như đã nêu. Đối với nhà đầu tư nước ngồi muốn thâu tĩm cơng ty trách nhiệm hữu hạn hay cơng ty hợp danh thì phải tuân thủ các quy định pháp luật của Việt Nam và Cam kết WTO105.
Thủ tục về chuyển nhượng phần vốn gĩp trong cơng ty trách nhiệm hữu hạn và cơng ty hợp danh được quy định rất cụ thể tại Nghị định số 88/2006/NĐ-CP, Nghị định 108/2006/NĐ-CP, Nghị định 139/2007/NĐ-CP.
104 Cẩm nang M&A, Mạng M&A Network, Nhà xuất bản tài chính, 2009, tr. 9. 105 Luật Doanh nghiệp, Điều 41, Điều 44; Nghị định số 139/2007/NĐ-CP
b. Thực tiễn và bình luận:
Trên thực tiễn, việc chuyển nhượng phần vốn gĩp trong cơng ty trách nhiệm hữu hạn, dù người mua là người nước ngồi hay người mua là người Việt Nam, diễn ra rất phổ biến. Tuy nhiên, hiện nay nếu nhà đầu tư nước ngồi mua lại phần vốn gĩp của nhà đầu tư Việt Nam trong một cơng ty trách nhiệm hữu hạn hoặc cơng ty hợp danh kinh doanh trong một số lĩnh vực cĩ quy định luật chuyên ngành hoặc cĩ cam kết trong các điều ước quốc tế thì phải theo tuân thủ theo luật chuyên ngành hoặc cam kết quốc tế106.
Hộp 7:
Nhà đầu tư tên John, quốc tịch Anh Quốc, dự định gĩp 40% vốn vào Cơng ty TNHH Phú Thành, cĩ trụ sở tại Hà Nội. Cơng ty TNHH Phú Thành kinh doanh chủ yếu trong lĩnh vực nhà hàng ăn uống. Vì là kinh doanh nhà hàng, Cơng ty TNHH Phú Thành cĩ một ngành nghề trong đăng ký kinh doanh là “mua bán đồ uống, thực phẩm đã qua chế biến”. Phịng Đăng ký Kinh doanh-Sở Kế hoạch và Đầu tư Hà Nội đã từ chối cấp đăng ký kinh doanh sửa đổi cho Cơng ty TNHH Phú Thành và yêu cầu Cơng ty TNHH Phú Thành phải làm thủ tục đầu tư và xin ý kiến của Bộ Cơng Thương. Phịng Đăng ký Kinh doanh đã viện dẫn Cơng văn số 10725/BCT-KH của Bộ Cơng Thương ngày 27/10/2009 và tạm thời khơng cấp lại Giấy CNĐKKD cho cơng ty TNHH Phú Thành.
Do pháp luật áp dụng việc gĩp vốn, mua cổ phần của các cơng ty niêm yết và khơng niêm yết là khác nhau nên đã tạo sự khơng thống nhất trong việc áp dụng pháp luật. Điều này đang gây nên những thắc mắc trong những nhà đầu tư nước ngồi và một số nhiều người hành nghề luật tại Việt Nam107.
Thủ tục chuyển nhượng vốn của thành viên hợp danh khơng được quy định cụ thể tại Luật Doanh nghiệp và các văn bản khác. Tuy nhiên, khác với các loại hình doanh nghiệp khác, các cơng ty hợp danh được hình thành trên cơ sở hợp đồng hợp danh theo quy định của Luật Doanh nghiệp. Hợp đồng hợp danh thường quy định về thủ tục giải quyết tranh chấp giữa các thành viên hợp danh, thủ tục mua lại phần vốn, kết nạp thành viên, thay thế thành viên… Do đĩ, trên thực tiễn việc mua bán lại phần hùn hoặc kết nạp thêm thành viên mới của cơng ty hợp danh thường khơng gặp nhiều vấn đề.
106 Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg của Thủ tướng Chính phủ về việc ban hành Quy chế gĩp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngồi trong các doanh nghiệp Việt Nam, Điều 1.