2. Các hình thức Sáp nhập và Mua lại doanh nghiệp:
2.1. Mua lại tồn bộ doanh nghiệp
a. Khung pháp lý
Mua tồn bộ doanh nghiệp được hiểu là việc thâu tĩm/nắm quyền kiểm sốt tồn bộ doanh nghiệp mục tiêu trên cơ sở những quyền đã được luật hĩa nêu tại Phần I. Luật Cạnh tranh quy định khái niệm mua bán doanh nghiệp như sau: “mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua tồn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm sốt, chi phối tồn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại.”92
Hiện tại, chưa cĩ quy định chuyên biệt về việc mua lại tồn bộ doanh nghiệp và hợp tác xã, trừ doanh nghiệp tư nhân93.
Luật Cạnh tranh và văn bản hướng dẫn thi hành quy định hạn chế các hành vi tập trung kinh tế94.
b. Thực tiễn và bình luận:
Mặc dù Luật Cạnh tranh đã đưa ra khái niệm về mua lại doanh nghiệp tuy nhiên khái niệm này chưa phù hợp :
- Thứ nhất: viêc chi phối hay thâu tĩm một doanh nghiệp phụ thuộc vào quyền sở hữu cổ phần/phần vốn gĩp của chủ sở hữu doanh nghiệp.Việc định đoạt doanh nghiệp mục tiêu phụ khơng phụ thuộc vào việc sở hữu tài sản của doanh nghiệp đĩ. Việc mua bán tài sản được thực hiện như giao dịch mua bán tài sản thơng thường giữa hai bên mua bán.
- Thứ hai: Việc sở hữu tài sản doanh nghiệp (nhà xưởng; thị phần; tài sản khác) cũng là một hình thức thâu tĩm nhưng đối tượng bị tác động trong giao dịch này thường là thị trường hay sản phẩm kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu. Trường hợp này được áp dung như hình thức tách một phần doanh nghiệp và bán tồn bộ cổ phần/phần vốn gĩp của doanh nghiệp đĩ.
92 Luật Cạnh tranh, Điều 17, khoản 3 93 Luật Doanh nghiệp, Điều 145
Như vậy: Khái niệm mua lại doanh ngiệp theo quy định của Luật Cạnh tranh chỉ áp dụng đối với việc thâu tĩm lĩnh vực kinh doanh (tồn bộ hay một phần) của doanh nghiệp mục tiêu. Vậy việc mua lại tồn bộ doanh nghiệp và chi phối hoạt động của doanh nghiệp đĩ (theo tỷ lệ sỏ hữu) thì chưa cĩ quy định cụ thể cho trường hợp này (trừ doanh nghiệp tư nhân). Việc mua lại tồn bộ doanh nghiệp thơng qua hình thức nhận chuyển nhượng lại tồn bộ cổ phần/phần vốn gĩp của doanh nghiệp đã và đang diễn ra cĩ thuộc trường hợp quy định tại định nghĩa này khơng. Cần cĩ quy định cho trường hợp mua lại doanh nghiệp (một phần hay tồn bộ) thơng qua hình thức mua lại (tồn bộ hay một phần) cổ phần/phần vốn gĩp tại doanh nghiệp mục tiêu.
Nhu cầu mua bán doanh nghiệp đã và đang trở nên sơi động tại Việt Nam. Các hình thức phổ biến về mua bán, hợp nhất, sáp nhập và thâu tĩm doanh nghiệp được thực hiện thơng qua hình thức sau đây: