2. Các hình thức Sáp nhập và Mua lại doanh nghiệp:
2.1.6. Mua và thâu tĩm doanh nghiệp tư nhân
a. Khung pháp lý
Việc mua và thâu tĩm doanh nghiệp tư nhân được pháp luật cơng nhận như đã đề cập tại Phần 1 ở trên. Thủ tục mua bán doanh nghiệp tư nhân được quy định tại Luật Doanh nghiệp109 và được hướng dẫn tại Nghị định 139/2007/NĐ-CP.110
b. Thực tiễn và bình luận:
Mặc dù Luật Doanh nghiệp đã cơng nhận quyền mua, bán và quy định thủ tục mua bán doanh nghiệp tư nhân nhưng cịn thiếu cụ thể trong một số trường hợp như:
- Một doanh nghiệp thuộc mơ hình khác mua lại doanh nghiệp tư nhân, ví dụ một cơng ty TNHH mua lại một doanh nghiệp tư nhân. Trong trường hợp này, mặc dù hai bên cĩ thể cĩ thỏa thuận về việc chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác nhưng bên thứ ba sẽ khơng cĩ được thơng tin xâu chuỗi là doanh nghiệp tư nhân đĩ đã bị thâu tĩm bởi cơng ty nào. Trên thực tế, những doanh nghiệp thuộc loại hình khác mua lại và thâu tĩm doanh nghiệp tư nhân thì thường giải thể doanh nghiệp tư nhân sau khi đã chuyển nhượng xong về quyền sở hữu tài sản của doanh nghiệp tư nhân. Điều này là bất lợi đối với người lao động như trong trường hợp doanh nghiệp sáp nhập với HTX ở trên.
- Pháp luật khơng cĩ quy định cụ thể trường hợp một doanh nghiệp tư nhân cĩ được quyền mua lại, thâu tĩm một doanh nghiệp tư nhân khác. Trường hợp này nảy sinh hai tình huống: (i) doanh nghiệp tư nhân bị thâu tĩm buộc phải giải thể; hoặc (ii) doanh nghiệp tư nhân bị thâu tĩm vẫn tồn tại nhưng dưới sự sở hữu của doanh nghiệp tư nhân thâu tĩm. Pháp luật chỉ quy định một cá nhân khơng được phép là chủ sở hữu của hai doanh nghiệp tư nhân. Như vậy, nếu một doanh nghiệp tư nhân sau khi thâu tĩm một doanh nghiệp tư nhân khác thì việc thâu tĩm đĩ chỉ cĩ xảy ra ở tình huống (i), trừ trường hợp, hai chủ doanh nghiệp thỏa thuận về việc hợp tác với nhau để thành lập một cơng ty TNHH hoặc việc mua lại doanh nghiệp tư nhân chỉ là mua lại tài sản của doanh nghiệp. Pháp luật cần cĩ hướng dẫn về thủ tục “xĩa tên” doanh nghiệp tư nhân sau khi chuyển đổi hình thức doanh nghiệp sang TNHH. Tương tự như phân tích ở trên, việc “xĩa tên” doanh nghiệp chuyển đổi mơ hình doanh nghiệp sẽ làm cho bên thứ ba hoặc chính doanh nghiệp mua lại khơng được hưởng những lợi ích và bảo đảm từ “tên doanh nghiệp” bị thâu tĩm.
109 Luật Doanh nghiệp, Điều 145. 110 Nghị định 139/2007/NĐ-CP, Điều 24.