Pháp luật về phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngoài: kinh nghiệm nước ngoài và những gợi ý đối với Việt Nam : Luận văn ThS. Luật: 60 38 01 08

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ HNG NHUNG PHáP LUậT Về PHá SảN DOANH NGHIệP Có YếU Tố NƯớC NGOàI: KINH NGHIệM NƯớC NGOàI Và NHữNG GợI ý ĐốI VớI VIệT NAM LUT VN THC S LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2015 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ HỒNG NHUNG PH¸P LUËT Về PHá SảN DOANH NGHIệP Có YếU Tố NƯớC NGOàI: KINH NGHIệM NƯớC NGOàI Và NHữNG GợI ý ĐốI VớI VIÖT NAM Chuyên ngành: Luật Quốc tế Mã số: 60 38 01 08 LUẬT VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: TS BÙI XUÂN NHỰ HÀ NỘI - 2015 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN Nguyễn Thị Hồng Nhung MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục Danh mục từ viết tắt MỞ ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI 1.1 Nhận thức chung phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 1.1.1 Khái niệm chung phá sản doanh nghiệp 1.1.2 Quan điểm “Yếu tố nước ngồi” thuật ngữ phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước 1.1.3 Phân biệt phá sản giải thể Đặc điểm thủ tục giải phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước 13 1.2.1 Phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi sản phẩm tất yếu kinh tế thị trường trình hội nhập kinh tế quốc tế 13 1.2.2 Thủ tục giải phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước thủ tục tố tụng tư pháp đặc biệt 14 1.2 Vai trị pháp luật phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước kinh tế thị trường 19 1.3.1 Pháp luật phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi công cụ bảo vệ hiệu quyền lợi ích hợp pháp doanh nghiệp chủ nợ 19 1.3.2 Pháp luật phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi bảo vệ lợi ích doanh nghiệp nợ, tạo hội để doanh nghiệp rút khỏi thương trường cách trật tự 20 1.3.3 Pháp luật phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi góp phần làm lành mạnh hóa kinh tế, thúc đẩy hoạt động sản xuất kinh doanh hiệu 22 1.3 Chương 2: PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI – THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP CĨ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI (DNCYTNN) CỦA VIỆT NAM VÀ KINH NGHIỆM NƯỚC NGOÀI 23 Quy định việc mở thủ tục phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 23 2.1.1 Quy định việc mở thủ tục phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Việt Nam 23 2.1.2 Quy định việc mở thủ tục phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi số quốc gia khác 34 2.1.3 Tập quán nguyên tắc áp dụng tập quán việc mở thủ tục phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước 41 2.1 Trình tự thủ tục tiến hành phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 44 2.2.1 Luật áp dụng thủ tục phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 44 2.2.2 Phối hợp thủ tục phá sản mở nhiều nước khác 51 2.2.3 Các trường hợp ngoại lệ giải phá sản có yếu tố nước 56 2.2 Kinh nghiệm giải phá sản có yếu tố nước ngồi số quốc gia 68 2.3.1 Kinh nghiệm giải phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Pháp 68 2.3.2 Kinh nghiệm giải phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi nước thuộc liên minh Châu Âu (trừ Đan Mạch) 70 2.3.3 Thực tiễn áp dụng Luật mẫu tình trạng khả tốn có yếu tố nước ngồi theo Ủy ban Liên Hợp quốc luật Thương mại Quốc tế (UNCITRAL) soạn thảo thông qua 71 2.3 Chương 3: XU HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP CĨ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI CỦA VIỆT NAM HÀI HÒA VỚI QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT QUỐC TẾ 73 3.1 Cần thiết sửa đổi luật Phá sản 73 3.1.1 Trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản 73 3.1.2 Cơ chế giám sát chủ nợ trình giải thủ tục phá sản có yếu tố nước ngồi 74 3.1.3 Về việc thực quản lý tài sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi q trình giải phá sản 76 Kiến nghị hoàn thiện văn hướng dẫn Luật Phá sản văn pháp luật có liên quan 78 3.2.1 Hoàn thiện quy định đăng ký quyền sở hữu, đăng ký quyền sử dụng, đăng ký giao dịch bảo đảm doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 78 3.2.2 Hướng dẫn xử lý tài sản cầm cố, chấp doanh nghiệp có yếu tố nước 79 3.2.3 Hướng dẫn xử lý quyền sử dụng đất doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản 84 3.3 Một số kiến nghị khác 85 3.3.1 Tăng cường vai trò, trách nhiệm quan quản lý tài sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản 85 3.3.2 Tăng cường kỷ luật tài kế tốn doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản 86 3.3.3 Giải tỏa yếu tố tâm lý chủ doanh nghiệp/người quản lý doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản 87 KẾT LUẬN 88 TÀI LIỆU THAM KHẢO 89 3.2 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BLHS: Bộ luật hình BLTTDS: Bộ luật tố tụng dân DN: Doanh nghiệp DNCYTNN: Doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi HĐQT: Hội đồng quản trị HTX: Hợp tác xã TAND: Tòa án nhân dân TNHH: Trách nhiệm hữu hạn MỞ ĐẦU Trong xu phát triển nay, việc giao thoa kinh tế, văn hóa xã hội xu tất yếu Trong nội kinh tế nước ta có phận doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi có mối liên hệ xuyên quốc gia mặt tài sản Các doanh nghiệp Việt Nam đầu tư nước ngồi khơng ít, tồn tài sản doanh nghiệp hoạt động Việt Nam nước ngồi, quan hệ kinh tế, thương mại quốc tế cịn dẫn đến nhiều trường hợp đa dạng khác mà tài sản doanh nghiệp phá sản không nằm lãnh thổ Việt Nam Các doanh nghiệp hình thành, hoạt động, phát triển ngày đa dạng kéo theo nhiều vấn đề liên quan cần nghiên cứu, điều chỉnh cách thích đáng Phá sản Doanh nghiệp có yếu tố nước vấn đề quan trọng cấp bách chưa quan tâm nghiên cứu mức Những vấn đề phát sinh liên quan đến Phá sản Doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi có ảnh hưởng lớn đến toàn kinh tế xã hội hay nhiều quốc gia liên quan, chí cịn ảnh hưởng đến quan hệ ngoại giao, tình chính trị nước quốc gia liên quan Luật phá sản nhiều nước quy định hiệu lực việc áp dụng thủ tục giải phá sản theo luật phá sản họ có hiệu lực tài sản doanh nghiệp mắc nợ lãnh thổ nước Đồng Thời Luật phá sản số nước quy định việc công nhận áp dụng phán phá sản án nước Thực tế cho thấy, với việc nghiên cứu, bước hoàn thiện pháp luật việc thành lập, hoạt động doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi, pháp luật phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi có vị trí vơ quan trọng, cần xem xét nghiêm túc khoa học Luận văn thạc sỹ với đề tài: Pháp luật phá sản Doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi: Kinh nghiệm nước gợi ý Việt Nam nhằm tìm hiểu, nghiên cứu Khái niệm phá sản doanh nghiệp phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi; Thủ tục phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi thẩm quyền tịa án nước ngồi việc mở thủ tục phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Trình tự, thủ tục Phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi góp phần làm phong phú thêm tài liệu khoa học lĩnh vực nhiều nhà khoa học nước quan tâm, nghiên cứu Chương KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP CĨ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI 1.1 Nhận thức chung phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước 1.1.1 Khái niệm chung phá sản doanh nghiệp 1.1.1.1 Phá sản doanh nghiệp Danh từ phá sản bắt nguồn từ tiếng Latinh "RUIN" có nghĩa là "sự khánh tận" khái niệm dùng để tình trạng cân đối thu chi chủ doanh nghiệp mà biểu trực tiếp rõ cân đối thu chi tình trạng khả tốn nợ đến hạn phải trả Hiện tượng phá sản kinh tế thị trường doanh nghiệp tượng bình thường tất yếu quy luật cạnh tranh sản xuất kinh doanh Quy luật diễn quốc gia doanh nghiệp có chế quản lý khơng phù hợp không theo kịp kinh tế thị trường Hiện tượng phá sản quy luật tất yếu cạnh tranh nhằm tạo doanh nghiệp kinh doanh có hiệu quả, thúc đẩy phát triển kinh tế tồn xã hội, tạo thêm khơng khí sản xuất kinh doanh Pháp luật nhà nước giới có nhiều chế định khác pháp luật phá sản loại hình doanh nghiệp Thậm chí có nhiều quan điểm khác định lượng định tính việc xác định doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp hay khả toán nợ đến hạn luật phá sản Malayxia, Hunggari, Trung Quốc Song cho dù có chế định khác pháp luật nước có khái niệm thống doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp khơng cịn khả toán nợ đến hạn điều hành hoạt động kinh doanh khơng có lợi cho việc bảo tồn tài sản doanh nghiệp, HTX Theo chúng tơi, nên sửa đổi Luật Phá sản theo hướng cho phép thành lập Uỷ ban chủ nợ với tư cách quan thường trực Hội nghị chủ nợ có thẩm quyền giải số vấn đề định không Hội nghị chủ nợ không họp Quy định việc thành lập Uỷ ban chủ nợ với tham gia số chủ nợ định nhằm tạo chế tham gia cách thường xuyên, liên tục chủ nợ vào trình giải phá sản 3.1.3 Về việc thực quản lý tài sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi trình giải phá sản Luật Phá sản thiếu quy định vấn đề xử lý tài sản lại doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản nước Đây thực tế đặt bối cảnh hội nhập kinh tế, việc doanh nghiệp mở rộng hoạt động đầu tư nước nhiều Vấn đề giải phá sản doanh nghiệp này, cần phải tính đến khả thu hồi tài sản nước nhằm bảo đảm mục tiêu thu hồi toàn tài sản doanh nghiệp để bán toán cho chủ nợ Quy định lý tài sản gắn liền với quyền sử dụng đất chưa hợp lý, rõ ràng nên gặp nhiều khó khăn triển khai, khó tách biệt tài sản với quyền sử dụng đất Một khó khăn vấn đề lý bán đấu giá tài sản doanh nghiệp bị phá sản nhà xưởng gắn liền với quyền sử dụng đất Trong thực tế, doanh nghiệp vay tiền tổ chức tín dụng chấp nhà xưởng gắn liền với đất có quyền sử dụng đất với thời hạn lâu dài Nhưng bán, chuyển nhượng nhà xưởng gắn liền với diện tích đất Tổ quản lý lý tài sản chuyển nhượng quyền sử dụng đất Bởi doanh nghiệp thuộc quy định khoản Điều 38 Luật Đất đai mà bị giải thể, phá sản lại thuộc trường hợp Nhà nước thu hồi đất 76 Do đó, phần nhà xưởng không gắn với quyền sử dụng đất khơng bán bán theo giá thấp Vấn đề đặc biệt khó khăn liên quan đến doanh nghiệp nhà nước, trình kinh doanh, doanh nghiệp nhà nước giao đất, mua đất lý tài sản thông thường chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước không đồng ý cho bán đất cho nguồn gốc đất từ vốn nhà nước Cũng có nhiều trường hợp, tài sản gắn liền với quyền sử dụng đất doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản lại khơng phải tài sản doanh nghiệp, lâm trường, nhiều nhà cửa, cơng trình kiến trúc, rừng trồng, cơng nghiệp… đất lại cán bộ, công nhân viên doanh nghiệp nên Tịa án khó xử lý Quy định định giá tài sản chưa hợp lý làm ảnh hưởng tới tính xác gây thiệt hại cho chủ nợ nợ Luật Phá sản quy định Tổ quản lý, lý tài sản có quyền định giá tài sản doanh nghiệp Đối với tổng giá trị tài sản có doanh nghiệp 30 tỷ đồng Tổ thành lập Hội đồng định giá tài sản Thành phần Hội đồng gồm Tổ trưởng Tổ quản lý, lý tài sản làm Chủ tịch Hội đồng; đại diện quan tài chính; đại diện số quan khác có liên quan; đại diện chủ nợ doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản; đại diện cơng đoàn đại diện người lao động Hội đồng định theo đa số Tuy nhiên, với cấu thành phần Hội đồng quy định khó bảo đảm nghiệp vụ tài chính, đủ trình độ để định giá tài sản Do vậy, giá trị tài sản xác định thường khơng xác Điều dẫn tới tượng: (i) giá xác định thấp giá trị thật khiến cho doanh nghiệp phá sản chủ nợ bị thiệt hại; (ii) giá xác định cao, khiến cho việc lý tài sản gặp khó khăn, tài sản khơng bán đồng nghĩa với việc doanh nghiệp bị tun phá sản, chủ nợ khơng địi nợ, doanh nghiệp muốn phá sản không 77 Quy định phương thức bán tài sản chưa hợp lý làm cho việc bán tài sản chậm, kéo dài thời gian giải phá sản Theo quy định nay, việc bán tài sản doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản thực thơng qua phương thức đấu giá Về lý thuyết, phương thức bảo đảm tính cơng khai, minh bạch, bình đẳng bảo đảm tối đa quyền lợi doanh nghiệp Tuy nhiên thực tế cho thấy, quy định vừa làm hạn chế tính linh hoạt việc lựa chọn phương thức bán tài sản; vừa không phù hợp với đa dạng tính chất, giá trị loại tài sản Đặc biệt số trường hợp lại làm gia tăng thời gian, chi phí khơng bảo đảm lợi ích tối đa doanh nghiệp phải đấu giá nhiều lần, thêm chi phí đấu giá, chi phí bảo quản tiêu hao, giảm giá trị tài sản, chí khơng thể bán tài sản Trên thực tế, có trường hợp đề xuất thực phương thức khác thỏa thuận gán nợ, đổi tài sản hay định mua… chưa quy định cụ thể nên nhiều trường hợp việc giải phá sản bế tắc Luật Phá sản thiếu quy định vấn đề xử lý tài sản lại doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản nước ngồi Đây thực tế đặt bối cảnh hội nhập kinh tế, việc doanh nghiệp mở rộng hoạt động đầu tư nước nhiều Vấn đề giải phá sản doanh nghiệp này, cần phải tính đến khả thu hồi tài sản nước nhằm bảo đảm mục tiêu thu hồi toàn tài sản doanh nghiệp để bán toán cho chủ nợ 3.2 Kiến nghị hoàn thiện văn hướng dẫn Luật Phá sản văn pháp luật có liên quan 3.2.1 Hồn thiện quy định đăng ký quyền sở hữu, đăng ký quyền sử dụng, đăng ký giao dịch bảo đảm doanh nghiệp có yếu tố nước - Hoàn thiện quy định Luật khác đăng ký quyền sở 78 hữu, quyền sử dụng tài sản, đặc biệt đăng ký bất động sản, đăng ký giao dịch bảo đảm nhằm phục vụ cho việc cơng khai, minh bạch hố thơng tin tài sản nói chung thơng tin tài sản doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản nói riêng Qua đó, hỗ trợ đắc lực cho hoạt động giải phá sản doanh nghiệp - Quy định vai trò quan đăng ký quyền sở hữu, đăng ký quyền sử dụng, đăng ký giao dịch bảo đảm việc cung cấp thông tin tình trạng pháp lý liên quan đến tài sản doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, giúp cho việc xây dựng tài liệu kiểm kê tài sản, lập danh sách chủ nợ, giám sát trình chuyển quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản, công khai thông tin việc doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản cho chủ nợ biết v.v - Các quan, tổ chức tham gia giải phá sản cần thường xuyên thông báo thông tin cần thiết cho quan đăng ký để quan đăng ký thực việc giám sát trình dịch chuyển tài sản cung cấp đầy đủ thơng tin tổ chức, cá nhân có u cầu 3.2.2 Hướng dẫn xử lý tài sản cầm cố, chấp doanh nghiệp có yếu tố nước Xử lý tài sản chấp cơng việc có tính phức tạp liên quan đến lợi ích nhiều chủ thể cần phải bảo vệ thời điểm mà bên có nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ Đặc biệt nhu cầu xử lý tài sản chấp lại có xung đột với nhu cầu cần tổ chức lại hoạt động bên có nghĩa vụ phải trả nợ chủ thể có nguy phá sản có xung đột thứ tự ưu tiên toán bên nhận chấp với chủ thể khác có quyền lợi bên chấp giải thủ tục phá sản nói chung phá sản có yếu tố nước ngồi nói riêng (sau gọi chung phá sản) Pháp luật xử lý tài sản chấp pháp luật phá sản áp 79 dụng đồng thời bên vay chấp lâm vào tình trạng khơng có khả trả nợ Tuy nhiên, mục tiêu hai chế định pháp luật lại không tương đồng điểm sau đây: Mỗi chế định có đòi hỏi, yêu cầu khác khoản nợ: Luật Phá sản đặt để giải khoản nợ khơng thể trả đến hạn, cịn pháp luật xử lý tài sản chấp khẳng định rằng, khoản nợ trả dựa tài sản chấp hoạt động kinh doanh nợ tiếp tục; Mỗi chế định nỗ lực bảo vệ quyền khác nhau: Luật Phá sản giải nợ sở xử lý đồng thời lợi ích tất chủ nợ với quyền bình đẳng nhau; quy định chấp tài sản lại theo hướng giải khoản nợ cá nhân bảo đảm tài sản chấp cụ thể; Mỗi chế định có để giải khác khoản nợ: Pháp luật phá sản dựa giá trị tối đa toàn tài sản doanh nghiệp để bảo đảm lợi ích tất chủ nợ pháp luật xử lý tài sản chấp lại dựa giá trị tài sản chấp để đảm bảo lợi ích chủ nợ cụ thể Với đặc điểm mục tiêu khác trên, mâu thuẫn pháp luật phá sản quy định xử lý tài sản chấp không tránh khỏi Tuy nhiên, chúng lại có mối quan hệ qua lại, ảnh hưởng đến Điều thể khía cạnh: Thứ nhất, việc xử lý tài sản chấp hiệu nhân tố quan trọng dẫn đến thành công giải thủ tục phá sản Kết luận xây dựng dựa hai lý sau: (i) Các thông tin rõ ràng việc chấp sở để giải nhanh chóng việc phá sản Khi giải việc phá sản, tổ quản lý, lý tài sản phải lập danh sách chủ nợ có bảo đảm không bảo đảm Đối với 80 khoản vay chấp đăng ký hay thông báo công khai thông tin chắn đáng tin cậy để tổ quản lý, lý tài sản xác định chủ nợ ưu tiên toán từ tài sản chấp xác định phạm vi chủ nợ không bảo đảm Không thế, hệ thống đăng ký chấp để tổ quản lý tài sản giải có nhiều chủ nợ có quyền tài sản chấp Thứ tự đăng ký giao dịch bảo đảm nguồn thông tin chắn đáng tin cậy để xác định thứ tự ưu tiên chủ thể nhận chấp tài sản Từ đó, tổ quản lý tài sản đánh giá vị trí ảnh hưởng chủ nợ có bảo đảm quyền ưu tiên toán trước trường hợp tái cấu trúc hay tổ chức lại doanh nghiệp; (ii) Hiệu xử lý tài sản chấp tạo áp lực để giải phá sản nhanh chóng Một hệ thống thực thi chấp hiệu ảnh hưởng quan trọng đến hệ thống luật phá sản, thuyết phục nợ việc chấm dứt hành vi làm vơ hiệu hố tài sản chấp tự nguyện tái cấu trúc lại doanh nghiệp cách nhanh chóng Thứ hai, việc xử lý tài sản chấp không hiệu khiến cho việc giải phá sản khó khăn Việc xử lý tài sản chấp lâu, tốn không đảm bảo hiệu thương mại Phần lớn việc xử lý tài sản chấp tiến hành thơng qua Tồ án Các thủ tục tư pháp Toà án với phản đối nợ khiến cho việc xử lý kéo dài bị trì hỗn Ngay có lệnh Toà án quyền thu giữ tài sản chấp, bên nhận chấp không quyền tự bán để thu hồi nợ mà phải bán thông qua quan nhà nước Hệ thống pháp luật xử lý tài sản chấp không hiệu dẫn đến hậu pháp lý như: Con nợ lợi dụng quy định không hiệu pháp luật để trì hỗn cản trở trình xử lý tài sản chấp; nợ khơng khuyến khích hay cảm thấy bị bắt buộc để tiến hành bước tái cấu trúc lại hoạt động doanh nghiệp; 81 việc xử lý tài sản chấp không hiệu quả, nên bên nhận chấp đành trông chờ vào thủ tục phá sản sở cuối để bảo vệ quyền lợi Như vậy, thủ tục xử lý tài sản chấp thủ tục giải phá sản có quan hệ tác động ảnh hưởng lẫn hai phương diện tích cực tiêu cực Lợi ích bên nhận chấp tạo ghi nhận theo pháp luật giao dịch bảo đảm, bộc lộ mâu thuẫn với nguyên tắc pháp luật phá sản Theo pháp luật phá sản, có đơn yêu cầu tuyên bố doanh nghiệp phá sản giao dịch nợ bị đình khơng có giá trị Quy định nhằm bảo vệ chủ nợ từ giao dịch gian lận nợ với chủ thể khác, đặc biệt giao dịch nợ với người thân nhằm tẩu tán tài sản Một vấn đề đặt là, quy định có nên áp dụng giao dịch bảo đảm chấp? Có quan điểm vấn đề này: Quan điểm thứ cho rằng, khơng thể vơ hiệu hố giá trị giao dịch chấp, mục đích thương mại giao dịch xác định can thiệp đến quyền chủ nợ có bảo đảm sai Nếu Luật Phá sản đặt mối đe doạ người cho vay họ định khơng cho vay Quan điểm thứ hai cho rằng, khơng có lý để phân biệt giao dịch chấp với giao dịch có mục đích thương mại khác Nếu ngun tắc loại bỏ giao dịch thương mại giải phá sản tuyên bố rõ ràng, chúng nên áp dụng giao dịch, có giao dịch chấp Nếu Luật Phá sản ủng hộ tiến trình giải nợ theo trật tự mang tính tập thể chia sẻ chủ nợ dẫn đến việc can thiệp 82 hạn chế hay cấm việc giải nợ theo cá nhân Luật chuyển quyền theo hợp đồng cụ thể thành quyền tập thể chủ nợ chia sẻ quyền lợi chủ nợ Nguyên tắc thừa nhận áp dụng chủ nợ khơng có bảo đảm mục đích giúp cho việc xác định tồn tài sản doanh nghiệp nợ bán Đối với giao dịch bảo đảm (có biện pháp chấp), bị can thiệp hay bị hạn chế lợi ích tập thể chủ nợ, khơng có quy định việc chuyển lợi ích cá nhân giao dịch có bảo đảm sang lợi ích tập thể chủ nợ Tuy nhiên, phát triển khái niệm “giải cứu” “tổ chức lại” doanh nghiệp có nguy bị phá sản dẫn đến phát triển nguyên tắc áp dụng giao dịch bảo đảm Theo đó, giao dịch bảo đảm bị ngừng giai đoạn “giải cứu” doanh nghiệp Bởi lẽ, tài sản chấp bị bán để tốn nợ, doanh nghiệp khơng thể phục hồi hoạt động kinh doanh Lợi ích lớn mà chủ nợ có bảo đảm nhận từ việc áp dụng nguyên tắc chuyển quyền cá nhân thành quyền tập thể giữ vị trí thành phần chủ thể có thẩm quyền tổ chức lại hoạt động doanh nghiệp Cơ hội khơng thể có tài sản bảo đảm bị bán xử lý chủ nợ có bảo đảm theo hợp đồng bảo đảm ký kết Việc tạm đình xử lý tài sản bảo đảm (thế chấp) nên áp dụng thoả mãn điều kiện việc tổ chức lại hoạt động doanh nghiệp nợ có tính khả thi chủ nợ có bảo đảm đạt cam kết kế hoạch để tổ chức lại doanh nghiệp Việc tái tổ chức lại doanh nghiệp giúp doanh nghiệp điều hành người quản lý có kỹ kinh nghiệm Chủ nợ có bảo đảm cần phải ghi nhận thành phần việc tái cấu trúc lại doanh nghiệp thời gian tạm đình xử lý tài sản bảo đảm 83 3.2.3 Hướng dẫn xử lý quyền sử dụng đất doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản Về xử lý quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất doanh nghiệp phá sản có yếu tố nước cần thực theo hướng: - Cần quy định quyền tiếp tục sử dụng đất theo diện giao đất thuê đất đối tượng nhận chuyển nhượng tài sản gắn liền đất doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản có yếu tố nước ngồi - Biện pháp để xử lý quyền sử dụng đất doanh nghiệp phá sản có yếu tố nước ngồi bán đấu giá quyền sử dụng đất Chính phủ cần có văn bán đấu giá quyền sử dụng đất nói chung bán đấu giá quyền sử dụng đất doanh nghiệp phá sản nói riêng Trường hợp quyền sử dụng đất chấp tổ chức tín dụng, cần đơn giản hóa thủ tục đem tài sản chấp đất bán đấu giá, không nên quy định việc phải xin phép Uỷ ban nhân dân tỉnh mà cần thông báo việc bán đấu giá - Quy định chi tiết xử lý tài sản gắn liền với đất nợ bị phá sản Hiện nay, địa phương gặp nhiều vướng mắc cấp giấy chứng nhận quyền sở hữu nhà quyền sử dụng đất Điều gây khó khăn định q trình xử lý tài sản bất động sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi mắc nợ Ngồi ra, quan công quyền cần xúc tiến biện pháp hỗ trợ như: - Tập trung đẩy nhanh việc cấp giấy cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, thành lập Tổ chức định giá đất, môi giới bất động sản bảo hiểm hoạt động chấp bất động sản; - Thiết lập mối quan hệ liên thông ngân hàng, quan quản lý nhà nước đất đai, quan đăng ký giao dịch có bảo đảm để kiểm sốt thơng tin chế chấp quyền sử dụng đất tài sản khác, tránh tình trạng tài sản chấp nhiều ngân hàng, gây khó khăn cơng tác thẩm định giải nợ 84 3.3 Một số kiến nghị khác 3.3.1 Tăng cường vai trò, trách nhiệm quan quản lý tài sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản 3.3.1.1 Tăng cường chế đăng ký quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản - Hệ thống quan đăng ký bất động sản cần tập trung, tránh tình trạng phân tán nay, khó khăn cho quản lý Ví dụ, nay, đất đai quan địa đăng ký, nhà thị nhiều nơi quan xây dựng quản lý, tàu bay Cục hàng không dân dụng đăng ký, cơng trình quan nhà nước, tổ chức trị xã hội lại quan tài quản lý, có nhiều bất động sản khác pháp luật chưa quy định đăng ký, ví dụ cơng trình xây dựng, nhà xưởng Điều gây khó khăn việc quản lý Nhà nước giao dịch bảo đảm, nhiều doanh nghiệp lợi dụng dùng tài sản để bảo đảm cho nhiều nghĩa vụ, gây thiệt hại cho chủ nợ - Cần kiện toàn quy định đăng ký giao dịch bảo đảm Khẩn trương xây dựng lại hệ thống đăng ký giao dịch bảo đảm, quy định liên quan đến giấy tờ sở hữu 3.3.1.2 Nhanh chóng xây dựng cơng nhận chun gia độc lập đảm nhận cơng việc quản lý tốn nợ để tăng cường tính chuyên nghiệp, xác, nhanh chóng hiệu quản lý xử lý tài sản phá sản Hiện nay, nước ta có công ty mua bán nợ tài sản tồn đọng doanh nghiệp nhà nước số công ty quản lý tài sản ngân hàng thương mại Để giúp việc tổ chức lại phá sản doanh nghiệp, công ty quản lý nợ cần tham dự vào Hội nghị chủ nợ trình giải phá sản Để thực quyền mọt cách có hiệu quả, nhân viên cơng ty quản lý nợ cần phải đào tạo cách có hệ thống giải 85 phá sản Trong bối cảnh hội nhập quốc tế nay, chuyên gia cơng ty quản lý nợ cần có tư vấn quốc tế giúp đỡ tương lai công ty nên mở rộng phạm vi hoạt động thành công ty quản lý tài sản tư nhân độc lập, có lực, với chuyên gia đào tạo Việc thuê chuyên gia điều cần thiết, họ tiến hành cơng việc cách độc lập, khách quan, đồng thời lại có tính chun mơn cao Những người thường chuyên gia pháp luật, kế toán - tài chính, kinh doanh, am hiểu thực tế doanh nghiệp, mặt khác, điều tăng cường tính thống hoạt động Tổ quản lý, lý tài sản, gim ti cho Thẩm phán Toà án nhân dân Do đó, việc mà họ tiến hành nhanh chóng, xác, hợp lý, bảo vệ xử lý tốt tài sản doanh nghiệp phá sản Vì vậy, lâu dài, nhà nước nên có kế hoạch đào tạo quản lý viên chuyên nghiệp có nghiệp vụ quản lý tài sản để thay Tổ quản lý, lý tài sản 3.3.2 Tăng cường kỷ luật tài kế tốn doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản Như phân tích trên, nguyên nhân làm suy giảm hiệu lực pháp luật phá sản quy định chế quản lý, xử lý tài sản phá sản thời gian qua yếu việc thực chế độ tài kế tốn doanh nghiệp Nhiều doanh nghiệp không tuân theo quy định tài - kế tốn hành, sổ sách kế tốn cịn sơ sài, chí có doanh nghiệp khơng có sổ sách kế tốn, dẫn đến cơng nợ khơng rõ ràng, gian dối chứng từ kế toán Điều làm cho việc giải phá sản gặp nhiều khó khăn Do vậy, cần tăng cường quy định xử lý nghiêm khắc vi phạm kế tốn thống kê Trường hợp doanh nghiệp khơng nộp báo cáo báo cáo gian dối phải bị xử phạt tiền trường hợp nghiêm trọng bị rút đăng ký kinh doanh Tăng cường công tác kiểm tra việc tuân thủ chế độ kế toán - tài 86 doanh nghiệp, bắt buộc doanh nghiệp nộp báo cáo tài định kỳ Có chấn chỉnh tình trạng vi phạm nghiêm trọng kế tốn tài Ngồi ra, cần thường xuyên kiểm tra, giám sát hoạt động doanh nghiệp Xây dựng chế kiểm tra, kiểm soát doanh nghiệp cách hợp lý hiệu quả, vấn đề tài kế tốn để kịp thời phát doanh nghiệp gặp khó khăn tài chính, hỗ trợ giúp doanh nghiệp đề biện pháp khắc phục khó khăn Tiến tới tất doanh nghiệp phải tiến hành kiểm tốn vào cuối năm tài 3.3.3 Giải tỏa yếu tố tâm lý chủ doanh nghiệp/người quản lý doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi lâm vào tình trạng phá sản Phá sản biện pháp để thúc đẩy lưu thơng vốn, vậy, không nên coi phá sản thủ tục để chấm dứt hoạt động doanh nghiệp mà mục đích quan trọng tạo điều kiện cho doanh nghiệp có hội tổ chức lại hoạt động kinh doanh Trường hợp áp dụng biện pháp mà doanh nghiệp khơng thể khắc phục thực việc lý tài sản doanh nghiệp để chia cho chủ nợ Chỉ quan nhà nước có thẩm quyền, chủ sở hữu người quản lý doanh nghiệp, chủ nợ, người lao động doanh nghiệp nhận thức đắn vấn đề sử dụng Luật Phá sản công cụ hữu hiệu để lành mạnh hố tình hình tài doanh nghiệp, cứu vãn doanh nghiệp hồn cảnh khó khăn, phục hồi doanh nghiệp trở lại hoạt động kinh doanh bình thường pháp luật phá sản thực phát huy tác dụng việc cấu lại kinh tế 87 KẾT LUẬN Trong điều kiện tồn cầu hóa nay, quốc gia xây dựng hệ thống pháp luật quốc gia phải xem xét đến chuẩn mực pháp lý chung giới điều ước quốc tế mà quốc gia ký kết tham gia Một phần quan trọng quy phạm pháp luật tư pháp quốc tế chứa đựng điều ước quốc tế song phương đa phương ký kết quốc gia Nếu có khác biệt điều ước quốc tế pháp luật quốc gia thì, quy định điều ước quốc tế ưu tiên áp dụng Chính vậy, việc ban hành quy định pháp luật quốc nội tương thích, phù hợp với nội dung điều ước quốc tế mà quốc gia ký kết tham gia yêu cầu quan trọng q trình hồn thiện hệ thống pháp luật quốc gia, đặc biệt Việt Nam hệ thống pháp luật cho vận hành kinh tế thị trường giai đoạn hình thành phát triển Chính vậy, việc tiếp tục nghiên cứu, hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam phá sản doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi u cầu cần thiết q trình hoàn thiện pháp luật Việt Nam tư pháp quốc tế nói riêng tồn hệ thống pháp luật nói chung 88 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Tài chính, Bộ Tư pháp (2008), Thơng tư liên tịch số 19/2008/TTLT-BTCBTP ngày 19/02/2008 hướng dẫn việc lập, quản lý, sử dụng tốn kinh phí bảo đảm hoạt động quan thi hành án dân Tổ quản lý, lý tài sản DN,HTX lâm vào tình trạng phá sản, Hà Nội Chính phủ (2005), Nghị định số 94/2005/NĐ-CP Chính phủ ngày 15/7/2005 giải quyền lợi người lao động doanh nghiệp hợp tác xã bị phá sản, Hà Nội Chính phủ (2006), Nghị định số 67/2006/NĐ-CP Chính phủ ngày 11/7/2006 hướng dẫn việc áp dụng Luật Phá sản doanh nghiệp đặc biệt tổ chức, hoạt động Tổ quản lý, lý tài sản, Hà Nội Chính phủ (2008), Nghị định số 114/2008/NĐ-CP ngày 03/11/2008 Chính phủ hướng dẫn thi hành số điều Luật Phá sản doanh nghiệp hoạt động kinh doanh lĩnh vực bảo hiểm, chứng khốn tài khác, Hà Nội Chính phủ (2009), Nghị định số 10/2009/NĐ-CP ngày 06/02/2009 Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành trình tiến hành thủ tục phá sản, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 05/2010/NĐ-CP ngày 18/01/2010 Chính phủ quy định việc áp dụng Luật Phá sản tổ chức tín dụng, Hà Nội Thu Hà, Hoài Văn (2012), “Gần 10 năm thực Luật Phá sản - nhiều vướng mắc, bất cập”, www.baomoi.com Hoa Kỳ (1978), Luật phá sản doanh nghiệp Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao (2005), Nghị số 03/2005/NQ-TANDTC ngày 28/4/2005 Hội đồng Thẩm phán Toà án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành số quy định Luật Phá sản, Hà Nội 10 Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao (2005), Quyết định số 01/2005/QĐ-TANDTC ngày 27/4/2005 Chánh án TANDTC Quy chế làm việc Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục phá sản, Hà Nội 89 11 Dương Đăng Huệ, Nguyễn Thanh Tịnh (2008), “Thực trạng pháp luật phá sản việc hồn thiện mơi trường pháp luật kinh doanh Việt Nam”, Bộ Tư pháp, Cơng trình nghiên cứu cấp 12 Liên bang Nga (2002), Luật phá sản doanh nghiệp 13 Nguyễn Công Lực (2012), “Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục Phá sản doanh nghiệp vắng người đại diện hợp pháp”, Tạp chí Tịa án nhân dân, (23), tr.7-8 14 Quốc hội (1993), Luật Phá sản doanh nghiệp, Hà Nội 15 Quốc hội (2004), Luật Phá sản doanh nghiệp, Hà Nội 16 Quốc hội (2005), Luật dân sự, Hà Nội 17 Quốc hội (2005), Luật doanh nghiệp, Hà Nội 18 Quốc hội (2014), Luật doanh nghiệp, Hà Nội 19 Quốc hội (2014), Luật Phá sản doanh nghiệp, Hà Nội 20 Trần Thị Tâm, Đặng Thu Hà (2013), “Một số ý kiến thủ tục Phá sản Luật Phá sản hành kiến nghị hồn thiện”, Tạp chí Tịa án nhân dân, (4), tr.25-32 21 Hà Thị Thanh (2012), Một số bất cập Luật Phá sản doanh nghiệp năm 2004, liendoanluatsu.org.vn 22 Nguyễn Thanh Thủy (2013), “Những khó khăn, vướng mắc giải pháp kiến nghị sửa đổi Luật Phá sản năm 2004”, Tạp chí Tịa án nhân dân, (16), tr.26-35 23 Tòa án nhân dân tối cao (2013), Báo cáo tổng kết thi hành Luật Phá sản năm 2004, Hà Nội 24 Thái Nguyên Toàn (2011), Luật Phá sản nhiều bất cập, luathoangminh.com 25 Trung Quốc (1986), Luật phá sản doanh nghiệp 26 La Minh Tường (2012), “Những vướng mắc q trình thực Luật Phá sản”, Tạp chí Tòa án nhân dân, (15), tr.11-12 27 Uncitral Model Law on Cross – Border insolvency 2007 28 Atherman, (26 May 2015), “ Debt and Insolvency Services Stakeholder Forum - Terms Of Reference” 29 Sealty &Milman (2012), “Annotated Guide to the insolvency legislation” 90