phap luat kinh te thuong mai ve mua bán doanh nghiệp co yeu to nuoc ngoai

LỜI MỞ ĐẦU Ra đời với nhà nước, pháp luật công cụ sắc bén để thực quyền lực nhà nước, trì địa vị bảo vệ lợi ích giai cấp thống trị Nhà nước ban hành pháp luật đảm bảo cho pháp luật thực Cả hai tượng sản phẩm đấu tranh giai cấp Với chất đặc điểm đặc thù mình, pháp luật có nhiều vai trò đời sống nhà nước, đời sống xã hội Vai trò pháp luật xem xét nhiều góc độ Nếu gắn với chế xây dựng xã hội Việt Nam, chế Đảng lãnh đạo, Nhà nước quản lý nhân dân làm chủ pháp luật phương tiện thiếu tất chủ thể chế Nếu gắn với lĩnh vực hoạt động đời sống việc thực chức nhà nước vai trò pháp luật lĩnh vực kinh tế vô cần thiết Ở Việt Nam, thời kì lên xã hội chủ nghĩa, Nhà nước định hướng phát triển kinh tế theo hướng kinh tế thị trường, tích cực hội nhập mở rộng thị trường Cần có hệ thống pháp luật xã hội chủ nghĩa với nhiều nội dung tác động tích cực đến phát triển kinh tế Để làm rõ vấn đề nêu trên, em xin vào tìm hiểu đề tài “Để quản lý, vận hành kinh tế thị trường Nhà nước cần có quy định pháp luật kinh tế nào?” “Phân tích chế định pháp luật cụ thể phản ánh thực trạng đưa giải pháp hồn thiện chế định đó?” Trong q trình làm nhiều thiếu sót hạn chế kiến thức, em mong nhận đóng góp ý kiến thầy để làm hồn thiện NỘI DUNG A Những quy định pháp luật kinh tế I Quan niệm pháp luật kinh tế Pháp luật kinh tế với nghĩa lĩnh vực pháp luật Ở số nước, chẳng hạn Đức, pháp luật kinh tế thuật ngữ chung diễn đạt sở pháp lý sách kinh tế pháp luật giao dịch kinh tế Ở Đức, đa số hiểu pháp luật kinh tế tổng thể tất quy phạm pháp luật luật tư, pháp luật hình luật cơng biện pháp Nhà nước sử dụng để tác động vào quan hệ pháp lý phát sinh chủ tham gia vào đời sống kinh tế mối quan hệ với Nhà nước Nội dung pháp luật kinh tế bao gồm: - Quy định hiến pháp sách kinh tế thể chế kinh tế quốc gia; - Pháp luật hành chính- kinh tế1; - Pháp luật kinh tế tư; - Pháp luật tội phạm kinh tế Trên bình diện quốc tế hoạt động kinh tế điều chỉnh pháp luật kinh tế quốc tế Ở Việt Nam: Pháp luật kinh tế điều chỉnh hai nhóm quan hệ: - Quan hệ Nhà nước chủ thể kinh tế phát sinh hoạt động kinh doanh Ở số nước, pháp luật quản lý kinh tế hiểu lĩnh vực pháp luật bao gồm quy phạm điều chỉnh hoạt động quản lý nhà nước lĩnh vực thương mại: đăng ký kinh doanh, xử lý vi phạm, chế tài thương mại; pháp luật chuyên ngành kinh tế - kỹ thuật (xây dựng, điện lực, bưu - viễn thơng, an ninh lương thực, thú y, thuỷ sản ) - Quan hệ chủ thể kinh doanh Quan niệm rộng: Nguyễn Văn Cương (chủ biên: Nhu cầu hoàn thiện hệ thống pháp luật đến năm 2030, Nxb.Chính trị quốc gia thật, Hà Nội 2018, trang 34-35) hiểu hệ thống pháp luật khơng quy phạm pháp luật mà bao gồm yếu tố bảo đảm việc vận hành pháp luật thiết chế thi hành pháp luật, gắn với đội ngũ nhân lực hệ thống đào tạo nhân lực pháp luật hệ thống thông tin pháp luật Quan niệm khơng phân biệt pháp luật với điều kiện thực pháp luật, khơng phân biệt q trình xây dựng pháp luật với thực pháp luật Pháp luật kinh tế với nghĩa chuyên ngành khoa học Pháp luật kinh tế với nghĩa môn học chuyên ngành đào tạo Luật Kinh doanh: Ở Việt Nam, thuật ngữ "luật kinh doanh" hay "pháp luật kinh doanh" bàn đến vào năm đầu thập kỷ 90 kỷ XX, đề tài nghiên cứu khoa học hội thảo khoa học Theo ông Lê Hồng Hạnh: "Luật kinh doanh điều chỉnh quan hệ gắn liền với hoạt động sản xuất kinh doanh"2 Còn theo Dương Đăng Huệ, pháp luật kinh doanh, nói cách khái quát tổng hợp văn pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh trình tổ chức hoạt động giải thể doanh nghiệp Nội dung kinh doanh có bốn phận cấu thành là: pháp luật loại hình doanh nghiệp; pháp luật hành vi kinh doanh; pháp luật vỡ nợ, phá sản; pháp luật quan tài phán kinh doanh3 Lê Hồng Hạnh, Tham luận Hội thảo khoa học, Bộ Tư pháp tổ chức ngày19/1/1990 Bộ Tư pháp (1990), Đề tài Luật kinh doanh, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp bộ, Mã số 86- 96- 009, Hà Nội, trang 19 Như vậy, cho dù quan niệm luật kinh doanh ngành luật hay mơn học nội dung chứa đựng hai vấn đề pháp lý bản, là: Pháp luật hoạt động kinh doanh chủ thể kinh doanh pháp luật quản lý nhà nước hoạt động kinh doanh Suy cho cùng, vấn đề nội dung luật kinh doanh giống nội dung luật kinh tế trình bày trên, có chăng, khác cách thức, mức độ can thiệp (quản lý) pháp luật nhà nước hoạt động kinh doanh thời thời kỳ lịch sử Luật Thương mại: Luật thương mại không coi ngành luật mà coi phận luật kinh tế điều chỉnh hoạt động kinh doanh nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác II Nội dung pháp luật kinh tế (cấu trúc khung pháp luật kinh tế thị trường theo nghĩa hẹp) Ở không tiếp cận pháp luật kinh tế, thương mại với nghĩa ngành luật, mà coi lĩnh vực pháp luật gồm nhiều chế định điều chỉnh lĩnh vực đời sống kinh tế Nội dung mục trả lời câu hỏi: kinh tế thị trường cần luật hay chế định cấu thành khung pháp luật kinh tế thị trường Vai trò Nhà nước thiết lập “luật chơi” cho thị trường phản ánh qua cần thiết phải tạo dựng nhóm quy phạm chủ yếu sau đây: - Quy định mơ hình kinh tế, mục tiêu phát triển kinh tế, chế độ kinh tế, chế độ sở hữu,.v.v quốc gia; - Các quy định điều chỉnh quan hệ nhà nước thị trường, nhà nước doanh nghiệp; - Các quy định ranh giới, phạm vi hành động nhà nước đời sống kinh tế; - Các quy định công cụ tác động vào kinh tế (chiến lược, quy hoạch, kế hoạch; pháp luật; sách; lực lượng vật chất nhà nước…); - Các quy định tạo sở pháp lý cho việc tạo lập hạ tầng kinh tế, xã hội “cứng” “mềm” kinh tế thị trường kinh tế thị trường như: pháp luật hệ thống tài chính; tiền tệ, tín dụng; bảo hiểm; pháp luật ngành kinh tế - kỹ thuật (xây dựng, lượng, giao thông, viễn thông, khoa học, công nghệ v.v.); pháp luật dạy nghề; tư vấn, dịch vụ pháp lý … - Các quy định tạo sở pháp lý cho việc hình thành yếu tố thể chế kinh tế thị trường loại thị trường (thị trường hàng hóa dịch vụ, thị trường lao động, thị trường bất động sản, thị trường tài chính, thị trường khoa học công nghệ), chủ thể kinh doanh (doanh nghiệp, hộ kinh doanh…), chế thực thi thể chế kinh tế thị trường (cơ chế cạnh tranh, chế giám sát, đánh giá…) - Các quy định đảm bảo cho nhân tố kinh tế thị trường vận hành theo nguyên tắc thị trường Ở bao gồm quy định cụ thể hóa nguyên tắc tự kinh doanh; giao dịch dân hợp đồng; quyền sở hữu quyền thừa kế tài sản; tự việc làm đào tạo; pháp luật giá; tự thương mại; tự cạnh tranh theo lực trật tự cạnh tranh …; - Các quy định tạo sở pháp lý cho việc giải vấn đề xã hội phát triển cứu trợ, trợ cấp xã hội …; - Các quy định làm sở cho việc hạn chế khuyết tật sửa chữa lệch lạc kinh tế thị trường pháp luật kiểm soát độc quyền chống cạnh tranh không lành mạnh; pháp luật bảo vệ mơi trường; pháp luật hình chế tài hành xử lý hành vi vi phạm quan hệ kinh tế; - Các quy định gắn với chức bảo vệ Nhà nước như: bảo vệ người tiêu dùng, bảo hiểm xã hội, bảo vệ mơi trường an tồn tự nhiên xã hội … - Các quy định khuyến khích, hỗ trợ phát triển kinh tế: sách, pháp luật ưu đãi đầu tư, hỗ trợ doanh nghiệp nhỏ vừa; pháp luật khuyến khích, khai thác nhân tố tạo động lực phát triển triển kinh tế; ứng dụng khoa học, kỹ thuật, công nghệ để phát triển kinh tế…; - Pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh quản lý, sử dụng, khai thác, định đoạt lực lượng vật chất Nhà nước: vốn Nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp, dự trữ quốc gia, tài nguyên quốc gia, ngân sách nhà nước quỹ tài cơng ngồi ngân sách, nợ công - Pháp luật thủ tục hành gia nhập thị trường, tổ chức lại doanh nghiệp (hợp nhất, sáp nhập, chia, tách, mua bán doanh nghiệp, chuyển đổi hình thức kinh doanh), rút lui khỏi thị trường (giải thể, phá sản…); - Pháp luật giải xung đột, tranh chấp lợi ích kinh doanh B Pháp luật thủ tục hành gia nhập thị trường, tổ chức lại doanh nghiệp Kinh tế thị trường cần luật hay chế định cấu thành khung pháp luật kinh tế thị trường nêu cụ thể phần Do tiểu luận có giới hạn nên phần sâu phân tích số chế định nêu trên, là: Pháp luật thủ tục hành gia nhập thị trường, tổ chức lại doanh nghiệp (sáp nhập, mua bán doanh nghiệp) Cụ thể vấn đề mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Để tìm hiểu thực trạng hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Việt Nam, bên cạnh tìm hiểu pháp luật số quốc gia quy định vấn đề hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Qua đó, rút kinh nghiệm để hồn thiện pháp luật Việt Nam hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Cụm từ Merge and Acquisition (viết tắt M&A) có nghĩa sáp nhập mua lại (hoặc mua bán) doanh nghiệp, việc mua bán sáp nhập doanh nghiệp thị trường Trong số trường hợp khác, người ta dịch cụm từ sáp nhập mua lại M&A hoạt động giành quyền kiểm soát, chi phối phần toàn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thơng qua việc sở hữu phần tồn doanh nghiệp M&A phần tất yếu kinh tế lành mạnh công cụ để tái cấu doanh nghiệp cách hiệu Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp cụm từ xuất Việt Nam, đặc biệt thị trường chứng khốn Việt Nam có bước phát triển nhanh chóng M&A thu hút nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư nước Trong năm gần đây, đầu tư theo hình thức mua bán doanh nghiệp chiếm tỷ trọng lớn tổng số vốn đầu tư nước toàn giới Trong xu hướng kinh tế thị trường nói trên, nhiều người tin rằng, số lượng giá trị giao dịch M&A Việt Nam tiếp tục tăng mạnh năm tới Điều đáng lưu ý là, số ngày tăng, bất chấp bối cảnh hệ thống quy định pháp luật liên quan đến M&A Việt Nam, dù phát triển, giai đoạn sơ khai đòi hỏi cải cách tức thời để tận dụng tối đa tiềm thị trường Bên cạnh M&A thu hút nhà khoa học lĩnh vực kinh tế pháp lý mức độ phổ biến tác động M&A đến kinh tế nước quốc tế Hiện nay, M&A chủ yếu nghiên cứu xem xét góc độ kinh tế vấn đề định hướng quản trị doanh nghiệp, bên cạnh nghiên cứu góc độ pháp lý đối tượng để đưa quy định, khuôn khổ pháp lý để thực giao dịch mua bán doanh nghiệp Ở Việt Nam, công trình khoa học pháp lý nghiên cứu M&A nói chung mua bán doanh nghiệp nước ngồi nói riêng tương đối Các cơng trình nghiên cứu lĩnh vực hầu hết cơng trình nghiên cứu góc độ kinh tế Luật Doanh nghiệp 2014 đời có quy định tổ chức lại doanh nghiệp với hình thức chia doanh nghiệp, tách doanh nghiệp, sáp nhập doanh nghiệp…tuy nhiên quy định rõ ràng cụ thể mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi thiếu Hầu hết nghiên cứu có tập trung nghiên cứu vấn đề mua bán doanh nghiệp nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp, chưa cụ thể hóa học định hình khung pháp luật cho mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Từ thực tiễn hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi diễn sơi động Việt Nam, tác giả luận văn làm rõ quy định pháp luật Việt Nam mua bán doanh nghiệp nói chung quy định cụ thể mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Bên cạnh đó, so sánh đối chiếu với pháp luật số quốc gia giới việc quy định hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Trên sở pháp luật Việt Nam hành pháp luật nước rút kinh nghiệm cho việc hoàn thiện pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam I Khái niệm đặc điểm hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Khái niệm hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước tượng tất yếu phổ biến kinh tế thị trường nay, đặc biệt giai đoạn hội nhập mạnh mẽ kinh tế giới Hiện tượng phát triển nhiều quốc gia Hoa Kỳ, Trung Quốc, Nga, Đức, Hàn Quốc…và Việt Nam Hầu hết quốc gia giới quan tâm chủ yếu tới hệ việc mua bán doanh nghiệp, hay nói cách khác khả kiểm sốt chi phối doanh nghiệp mua bán Tuy nhiên, quốc gia có khác biệt khái niệm hoạt động mua bán doanh nghiệp Cụ thể sau: Tại Hoa Kỳ, hoạt động mua bán doanh nghiệp thực theo số hình thức mua tài sản doanh nghiệp mua lại phần vốn góp chủ sở hữu doanh nghiệp (hay gọi mua lại cổ phần cổ đông doanh nghiệp); thay đổi cấu trúc vốn doanh nghiệp tái cấu doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp theo hình thức thứ mua bán tài sản doanh nghiệp, theo bên mua mua lại tài sản máy móc, phận hay chí tồn công ty Việc mua lại tài sản doanh nghiệp quyền tài sản doanh nghiệp góc độ kinh tế nhằm mục tiêu kiểm sốt hoạt động doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp theo hình thức mua cổ phần cổ đơng doanh nghiệp nghĩa bên mua mua tỷ lệ cổ phần đủ để kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mục tiêu Bởi vì, mục tiêu bên mua mua cổ phần cổ đông trường hợp nhằm kiểm soát doanh nghiệp mục tiêu Mua bán doanh nghiệp theo hình thức thay đổi cấu trúc vốn doanh nghiệp mục tiêu doanh nghiệp mục tiêu phải thay đổi cấu trúc vốn để vốn nợ giảm xuống hấp dẫn nhà đầu tư mua lại doanh nghiệp mục tiêu Việc thay đổi cấu trúc vốn thực qua hình thức phát hành cổ phiếu, hốn đổi cổ phiếu Cuối hình thức tái cấu doanh nghiệp, nghĩa việc doanh nghiệp tập trung vốn đầu tư vào lĩnh vực kinh doanh mạnh doanh nghiệp bán bớt lĩnh vực kinh doanh mạnh, không thu nhiều lợi nhuận Như vậy, thấy Hoa Kỳ dù với hình thức hoạt động mua bán doanh nghiệp nhằm đến đối trượng vụ mua bán “doanh nghiệp” Mục đích hoạt động mua bán doanh nghiệp nhằm kiểm sốt tồn chi phối hoạt động kinh doanh doanh nghiệp bị mua lại Tại Cộng hòa Liên bang Đức, pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức không định nghĩa mua bán doanh nghiệp mà quy định hình thức mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Theo đó, mua bán doanh nghiệp Đức bao gồm hình thức mua bán tài sản công ty, mua cổ phần phần vốn góp chi phối cơng ty, mua nợ cơng ty Các hình thức tổ chức lại cơng ty hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi, chia tách công ty không coi mua bán công ty mà hoạt động tổ chức lại công ty hoạt động thường tiến hành giai đoạn sau giai đoạn mua bán công ty Đối tượng mua bán nhắm đến thương vụ mua bán doanh nghiệp theo hình thức mua bán tài sản doanh nghiệp toàn phận tài sản doanh nghiệp, thực sở hợp đồng mua bán tài sản theo điều chỉnh Bộ luật Dân năm 1896 Cộng hòa Liên bang Đức Trong hệ thống pháp luật Việt Nam, “mua bán doanh nghiệp” đề cập đến chủ yếu Luật Doanh nghiệp (2014), Luật Đầu tư (2014), Luật Cạnh tranh (2004), Nghị định 116/2005/NĐ-CP ngày 15/9/2005 Quy định chi tiết thi hành số điều Luật Cạnh tranh (Nghị định 116/2005/NĐ-CP), Nghị định 118/2015/NĐ-CP ngày 12/11/2015 Quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư, Luật chứng khoán (2006), Luật Chứng khốn sửa đổi (2010), Luật Các tổ chức tín dụng (2010) Luật Doanh nghiệp (2014) sử dụng thuật ngữ “tổ chức lại doanh nghiệp” sau liệt kê loại hình tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm chia, tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi loại hình kinh doanh Trong Luật Doanh nghiệp (2014) khơng trực tiếp đề cập đến cụm từ mua bán doanh nghiệp mà 10 khơng phải thơng báo.” Luật pháp liên bang Hoa Kỳ lại không dựa vào thị phần kết hợp thị trường thương vụ mua bán doanh nghiệp để quy định việc phải báo cáo thương vụ mua bán doanh nghiệp mà dựa trị giá vụ mua bán doanh nghiệp Ủy ban thương mại liên bang (Federal Trade Commission – FTC) Hoa Kỳ ban hành Luật chống độc quyền Hart-Scott-Rodino (HSR) năm 1976 bắt buộc bên liên quan phải thông báo nộp hồ sơ thẩm tra lên FTC Bộ Tư pháp trước hoàn thành vụ mua bán doanh nghiệp Giá trị thương vụ mua bán doanh nghiệp dùng để làm mức xác định vụ mua bán có phải báo cáo hay khơng thay đổi theo năm Ngưỡng quy định theo điều chỉnh HSR vụ mua bán doanh nghiệp có giá trị 78,2 triệu la Mỹ phải làm thủ tục thông báo tới FTC Bộ Tư pháp (kể từ ngày 25/02/2016) Quy định thủ tục thông báo vô cần thiết xuất phát từ yêu cầu bảo vệ cạnh tranh thị trường, ngăn ngừa tượng mua bán doanh nghiệp tự để hình thành nên doanh nghiệp thống lĩnh thị trường, doanh nghiệp độc quyền, làm triệt tiêu cạnh tranh Bên cạnh thương vụ mua bán doanh nghiệp pháp luật quy định phải làm thủ tục báo cáo có thương vụ mua bán doanh nghiệp nhỏ chưa đạt tới ngưỡng phải báo cáo trường hợp miễn trừ tự mua bán doanh nghiệp Các thương vụ mua bán doanh nghiệp cần làm thủ tục quan quản lý doanh nghiệp (ở Việt Nam quan thực thay đổi giấy phép đăng ký kinh doanh) II Vai trò pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước Trước hết cần làm rõ quan trọng hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi, thể vai trò hoạt động mua bán doanh nghiệp sau: 19 Thứ nhất, hoạt động mua bán doanh nghiệp có vai trò lớn, tác động trực tiếp đến bên mua bên bán doanh nghiệp Hai bên mua bán gia tăng lợi ích kinh tế từ việc thực thương vụ mua bán doanh nghiệp Trong hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi bên có lợi ích đặc biệt liên quan đến việc xâm nhập thị trường nội địa nhà đầu tư nước ngồi Xét khía cạnh kinh tế, động việc mua lại doanh nghiệp để nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp, tăng giá trị doanh nghiệp lên so với trước bị mua lại Bên bán doanh nghiệp thu khoản tiền từ việc bán doanh nghiệp Cụ thể, vai trò hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước bên mua bên bán sau: (i)Mua bán doanh nghiệp giúp bên mua nhanh chóng gia nhập thị trường, rút ngắn thời gian tiết kiệm chi phí tiếp cận thị trường, tận dụng sở vật chất , nhân lực nguồn tri thức sẵn có doanh nghiệp bị mua lại Khi mua lại doanh nghiệp, bên mua tránh số rào cản thủ tục hành gia nhập thị trường, thủ tục xin cấp giấy phép đăng kí kinh doanh Việt Nam Lúc này, bên mua doanh nghiệp cần làm thủ tục đổi tên chủ doanh nghiệp đơn giản nhiều Thay việc thành lập doanh nghiệp mới, phải tìm kiếm đối tác, tìm kiếm xây dựng nhân sự, tìm kiếm thị trường, quảng bá tới khách hàng phải triển khai mạng lưới phân phối bên mua doanh nghiệp sau mua lại doanh nghiệp sở hữu toàn sở vật chất, hệ thống nhân sự, thị trường, đối tác, sở khách hàng mạng lưới phân phối sẵn có Việc tận dụng lợi sẵn có doanh nghiệp bị mua lại giúp bên mua doanh nghiệp nhanh chóng tiến hành hoạt động kinh doanh thu lợi nhuận Đặc biệt, mua lại doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề cơng nghệ có sẵn tài sản trí tuệ “nhân tài cơng nghệ” giúp cho bên mua lại doanh nghiệp 20 không thời gian tìm kiếm, chiêu mộ mà sẵn có đội ngũ nghiên cứu, sáng tạo sản phẩm theo định hướng phát triển cơng ty Ví dụ như: Hãng Lenovo mua lại mảng kinh doanh PC IBM năm 2005, lúc Lenovo đứng vị trí số ngành cơng nghiệp PC tồn cầu với thị phần 2,3% doanh thu hàng năm tỉ USD Lực lượng nhân trước giao lại cho công ty Lenovo Trung Quốc sau bên hoàn thành thủ tục pháp lý Đúng 10 năm sau, Lenovo vươn lên vị trí số giới PC với thị phần 20% doanh thu tăng gấp 13 lần đạt 39 tỉ USD Đáng ý, việc mua lại mảng PC IBM tăng trưởng vượt bậc mảng kinh doanh mang lại cho Lenovo sức mạnh thần kỳ để mở rộng thành lĩnh vực kinh doanh cốt lõi với quy mơ tồn cầu: PC, di động doanh nghiệp Khơng có cơng ty đạt đa dạng Tiếp nối thành công mua lại mảng kinh doanh PC IBM, Lenovo tiến hành thành công thương vụ sáp nhập khác giúp tạo nên ưu vượt trội tương lai thị trường có tốc độ tăng tưởng doanh thu vượt bậc Còn IBM, việc bán mảng máy chủ giúp họ tập trung nguồn lực cho việc phát triển mảng sáng tạo phần mềm Như vậy, Lenovo mua lại mảng kinh doanh PC IBM bước ngoặt mang lại nhiều lợi ích kinh tế cho Lenovo IBM vốn biết đến rộng rãi thị trường giới nên mua lại, Lenovo rút ngắn thời gian thị trường giới biết đến sở hữu đội ngũ nhân IBM chuyển giao Tại Việt Nam, Navigos Group mua lại mảng tuyển dụng nhân Ernst & Young (E&Y) nhằm giảm bớt đối thủ nặng ký lĩnh vực nhân đồng thời mang cho 15 nhân giỏi từ E&Y Trong số thị trường Chính phủ điều tiết mạnh ngành tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, việc gia nhập thị trường nhà đầu tư nước gặp rào cản lớn Do đó, nhà đầu 21 tư nước ngồi muốn tận dụng hình thức mua bán doanh nghiệp để mua lại doanh nghiệp thành lập, thông qua thương vụ mua bán thâm nhập vào thị trường nước thay phải thành lập doanh nghiệp phải trải qua thủ tục hành phức tạp Bên mua doanh nghiệp không đơn đầu tư tài chính, góp thêm vốn mà đóng góp thêm cho giá trị doanh nghiệp lực quản lý, bí kinh doanh, bí cơng nghệ vào mạng lưới hoạt động sẵn có doanh nghiệp bị mua lại (ii) Mua bán doanh nghiệp giúp bên mua nâng cao hiệu kinh doanh, đa dạng hóa sản phẩm tăng giá trị thương hiệu thị trường Mua lại doanh nghiệp có uy tín, thương hiệu thị trường việc làm thông minh bên mua doanh nghiệp muốn nâng cao hiệu kinh doanh, đa dạng hóa sản phẩm tăng giá trị thương hiệu Vụ Lenovo mua mảng kinh doanh PC IBM điển hình cho thấy thành công hiệu chiến lược mua lại doanh nghiệp (iii) Đối với bên bán doanh nghiệp, việc bán doanh nghiệp giúp doanh nghiệp bị thua lỗ gặp khó khăn kinh doanh thu hẹp phạm vi kinh doanh chuyển sang lĩnh vực kinh doanh khác Trước áp lực thị trường, thấy có nguy phá sản giải thể doanh nghiệp bán bớt số mảng kinh doanh để tập trung tiềm lực cho mảng kinh doanh khác có khả phát triển đem lại lợi nhuận cao Thông thường doanh nghiệp rao bán thường lâm vào tình trạng khó khăn tài chính, đứng trước nguy phá sản không cạnh tranh với đối thủ Nhận thấy việc tiếp tục hoạt động dẫn đến hậu tất yếu phá sản giải thể nên doanh nghiệp nhanh chóng rao bán Bên cạnh số doanh nghiệp kinh doanh nhiều ngành, lĩnh vực lực, kinh nghiệm quản lý không đủ nên phải rao bán mảng kinh 22 doanh thua lỗ mang lại lợi nhuận thấp Trong thực tế, có doanh nghiệp muốn tránh quy định bất lợi Luật phá sản nên bán doanh nghiệp với mức giá rẻ để bên mua trả hộ khoản nợ Ví dụ cơng ty Cổ phần doanh nghiệp trẻ Đồng Nai (DONACORP) gây sốc cho thị trường mua bán doanh nghiệp Việt Nam mua lại cơng ty nước ngồi Cheerfield Rama, xem công ty phá sản với giá USD Đây xem giá trị hình thức để mua lại cơng ty phá sản, lẽ việc mua bán có thực hay khơng cơng ty chết khoản nợ lớn (nợ 34 tỷ đồng khả tốn) Nhờ có hoạt động bán doanh nghiệp, bên bán thu khoản tiền để tập trung đầu tư cho lĩnh vực kinh doanh, ngành nghề kinh doanh chủ đạo, có khả thu lại nhiều lợi nhuận cho doanh nghiệp Cũng bên bán doanh nghiệp bán toàn doanh nghiệp sau sử dụng tiền để đầu tư thành lập doanh nghiệp hiệu Trong trường hợp đặc biệt chủ doanh nghiệp bán doanh nghiệp nhằm mục đích để bên mua trả nợ cho doanh nghiệp trước sức ép đòi nợ chủ nợ Thứ hai, mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi có vai trò thúc đẩy kinh tế phát triển động Cạnh tranh thị trường tạo động lực thúc đẩy mua bán doanh nghiệp phát triển, mua bán doanh nghiệp lại khiến cạnh tranh trở nên gay gắt Bởi sau mua bán doanh nghiệp thường giúp doanh nghiệp tăng cường sức mạnh, đòi hỏi doanh nghiệp khác lĩnh vực kinh doanh phải động, phát triển để tồn thị trường cạnh tranh khốc liệt Hiện nhiều doanh nghiệp nước vào Việt Nam tiến hành nhiều vụ mua bán doanh nghiệp, tạo nên doanh nghiệp có tiềm lực mạnh thị trường phổ biến kênh phân phối Điều tạo động lực khó khăn cho doanh nghiệp nước chia sẻ thị trường với 23 doanh nghiệp nước Đối với hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi, pháp luật có vai trò vơ quan trọng Pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước hoàn thiện điều tiết, quản lý đưa trình tự, tạo thuận lợi cho hoạt động mua bán diễn nhanh chóng, làm gia tăng giá trị kinh tế tránh phát sinh mặt pháp lý không mong muốn cho bên Thông qua luật pháp, Nhà nước thực công tác quản lý thực điều tiết kinh tế thị trường phù hợp với mục tiêu phát triển kinh tế xã hội III Các hình thức mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước Dựa mối quan hệ bên mua bên doanh nghiệp mục tiêu, hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước phân loại thành: (i) sáp nhập ngang; (ii) sáp nhập dọc; (iii) sáp nhập tổ hợp Sáp nhập theo chiều ngang (horizontal mergers) Đây hình thức sáp nhập hợp hai doanh nghiệp kinh doanh cạnh tranh dòng sản phẩm, thị trường Ví dụ, hai cơng ty sản xuất ô tô vụ General Motors (GM) mua lại Deawoo Việt Nam đổi tên thành GM Việt Nam, thức xóa tên Deawoo Việt Nam Những vụ sáp nhập theo dạng thường mang lại cho bên sáp nhập hội để mở rộng thị trường, kết hợp thương hiệu, giảm chi phí, tăng cường hiệu hệ thống phân phối nhân Có thể thấy, hai đối thủ cạnh tranh thị trường kết hợp với dù hình thức sáp nhập hay hợp doanh nghiệp giảm bớt cho đối thủ tạo nên sức mạnh lớn để cạnh tranh với doanh nghiệp đối thủ lại Tuy nhiên, có số trường hợp cơng ty bị sáp nhập trở thành gánh nặng cho công ty mua lại, trường 24 hợp vụ mua bán doanh nghiệp hai hãng xe tiếng Daimler Đức Chrysler Hoa Kỳ, vụ mua bán doanh nghiệp xem thương vụ sáp nhập thảm hỏa lý thuyết, kết hợp DaimlerChrysler phải mang lại hai nguồn tiềm lợi cạnh tranh Sáp nhập theo chiều dọc (Vertical mergers) Là sáp nhập hợp hai doanh nghiệp nằm chuỗi giá trị, dẫn tới mở rộng phía trước phía sau doanh nghiệp sáp nhập chuỗi giá trị Sáp nhập theo chiều dọc chia làm hai phân nhóm: (a) sáp nhập tiến (forward) doanh nghiệp mua lại khách hàng mình, ví dụ công ty may mặc mua lại chuỗi cửa hàng bán lẻ quần áo; (b) sáp nhập lùi (backward) doanh nghiệp mua lại nhà cung cấp mình, ví dụ cơng ty sản xuất sữa mua lại doanh nghiệp chăn ni bò sữa, doanh nghiệp bao bì đóng chai… Sáp nhập theo chiều dọc đem lại cho công ty tiến hành sáp nhập lợi đảm bảo kiểm soát chất lượng nguồn hàng đầu sản phẩm, giảm bớt chi phí trung gian, khống chế nguồn hàng đầu đối thủ cạnh tranh thị trường Sáp nhập tổ hợp (conglomerate mergers) Sáp nhập tổ hợp bao gồm tất loại sáp nhập khác (thường có hình thức hợp nhất) Sáp nhập tổ hợp phân thành nhóm: Thứ nhất, sáp nhập tổ hợp túy hai bên khơng có mối quan hệ với nhau, ví dụ doanh nghiệp kinh doanh chuỗi nhà hàng mua doanh nghiệp kinh doanh thời trang Thứ hai, sáp nhập bành trướng địa lý hai doanh nghiệp sản xuất loại sản phẩm tiêu thụ hai thị trường hoàn toàn khác biệt địa lý, ví dụ nhà hàng Hà Nội mua lại nhà hàng Thành phố Hồ Chí Minh Thứ ba, 25 sáp nhập đa dạng hóa sản phẩm hai doanh nghiệp sản xuất hai loại sản phẩm khác ứng dụng công nghệ sản xuất tiếp thị gần giống nhau, ví dụ doanh nghiệp sản xuất bột giặt mua doanh nghiệp sản xuất thuốc tẩy vệ sinh Sáp nhập tổ hợp không phổ biến hai loại hình sáp nhập theo chiều dọc sáp nhập theo chiều ngang IV Pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Pháp luật quốc gia lại có cách quy định khác mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Một số quốc gia khơng phân biệt mua bán doanh nghiệp nước với mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi, thể bình đẳng hoạt động kinh doanh thương mại Tuy nhiên đặc thù riêng trị, quản lý kinh tế, số quốc gia quy định cụ thể trường hợp mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước bên cạnh quy định mua bán doanh nghiệp nói chung Tại Việt Nam, mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi khơng nhắc đến riêng mà quy định chung mua bán doanh nghiệp, thể Bộ luật Dân (2005), Luật Doanh nghiệp (2014), Luật Đầu tư (2014), Luật Chứng khoán (2006), Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán (2010), Luật Cạnh tranh (2004) phù hợp với cam kết quốc tế liên quan đến mua bán doanh nghiệp mà Việt Nam thành viên Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam đề cập đến nhiều nội dung liên quan khác như: đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp; đăng ký thủ tục mua bán doanh nghiệp; nghĩa vụ thuế; quy định chuyển quyền sở hữu trí tuệ, xác định giá trị doanh nghiệp mục tiêu; ký kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp, hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp Cụ thể, cấu trúc pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam thể sau: (i) Bộ luật Dân quy 26 định ký kết hợp đồng nói chung; (ii) Luật Doanh nghiệp (2014) quy định khái niệm, thủ tục tiến hành, trường hợp phải báo cáo tới quan cạnh tranh, hồ sơ, trình tự đăng ký sáp nhập, hợp doanh nghiệp; cách thức quản trị doanh nghiệp, thủ tục đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp; (iii)Luật Đầu tư (2014) quy định hình thức, điều kiện thủ tục đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế; (iv) Luật Cạnh tranh (2004) quy định khái niệm sáp nhập doanh nghiệp, hợp doanh nghiệp, mua lại doanh nghiệp quy định kiểm soát hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung doanh nghiệp hình thành sau mua bán có tỷ lệ thị phần đạt tới “ngưỡng” theo quy định Luật Cạnh tranh Luật Cạnh tranh điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp khía cạnh kiểm sốt hành vi dẫn đến thủ tiêu cạnh tranh (v) Luật Chứng khoán (2006) Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán (2010) điều chỉnh mua bán doanh nghiệp thông qua hoạt động mua bán cổ phiếu công chúng Việt Nam đề cao vai trò Chính phủ quản lý kinh tế, Chính phủ can thiệp mạnh mẽ vào thị trường Bên cạnh kinh tế Việt Nam có tính chất gia đình kinh tế khu vực Châu Á “Sự kết hợp tạo kinh tế trị với vị vững Chính phủ thị trường, cách thức kiểm soát mua bán doanh nghiệp khác với pháp luật số quốc gia khác” Pháp luật mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi khái qt sau: Pháp luật mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước tổng hợp quy phạm pháp luật nguyên tắc pháp luật thuộc lĩnh vực khác nhau, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình bên tiến hành hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước Giải xung đột pháp luật từ quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tổ nước ngồi 27 Xung đột pháp luật tượng có hai hay nhiều hệ thống pháp luật tham gia điều chỉnh quan hệ Tư pháp quốc tế cụ thể hệ thống pháp luật có khác biệt quy định giải vấn đề Do vậy, vấn đề đặt là, cần phải áp dụng hệ thống pháp luật nước để điều chỉnh quan hệ pháp luật Về mặt lý luận thực tiễn, Tư pháp quốc tế có hai phương pháp giải xung đột pháp luật chủ yếu áp dụng quy phạm pháp luật thực chất (phương pháp thực chất) áp dụng quy phạm pháp luật xung đột (phương pháp xung đột) Mỗi phương pháp có ưu hạn chế định, tác động, hỗ trợ, bổ sung cho Phương pháp thực chất (áp dụng quy phạm pháp luật thực chất) xây dựng sở hệ thống quy phạm thực chất trực tiếp giải quan hệ dân quốc tế Quy phạm thực chất quy phạm pháp luật trực tiếp quy định quyền nghĩa vụ bên chủ thể tham gia quan hệ Tư pháp quốc tế Quy phạm thực chất bao gồm quy phạm thực chất thống quy phạm thực chất thông thường Quy phạm thực chất thống quy phạm bên thống quy định điều ước quốc tế Khi có điều ước quốc tế mà bao gồm quy phạm thực chất thống nhất, quan có thẩm quyền giải bên tham gia quan hệ Tư pháp quốc tế theo để xem xét giải thực chất vấn đề sở áp dụng quy phạm Nó loại trừ việc phải chọn luật áp dụng pháp luật nước ngồi khác Quy phạm thực chất thống ghi nhận tập quán quốc tế Quy phạm thực chất thông thường quy phạm quy định văn quy phạm pháp luật quốc gia Phương pháp xung đột (áp dụng quy phạm pháp luật xung đột) xây dựng tảng hệ thống quy phạm xung đột quốc gia, bao gồm quy phạm xung đột điều ước quốc tế mà quốc gia thành viên, nhằm xác định hệ 28 thống pháp luật áp dụng việc điều chỉnh quan hệ Tư pháp quốc tế cụ thể xem xét Bản chất quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước quan hệ hợp đồng kinh doanh thương mại có yếu tố nước ngồi Do vậy, ngun tắc giải xung đột pháp luật quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi giải xung đột pháp luật hợp đồng Với tính chất đặc thù hợp đồng có yếu tố nước ngồi loại hợp đồng có liên quan tới hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau, tượng xung đột pháp luật tất yếu phát sinh với tượng có hai hay nhiều hệ thống pháp luật có khả áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng Do đó, việc giải xung đột pháp luật hợp đồng với mục đích nhằm lựa chọn pháp luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng việc tối cần thiết quan trọng Xung đột pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng nội dung điều kiện hợp đồng có yếu tố nước ngồi thường biểu khía cạnh chủ yếu sau đây: (i) Xung đột pháp luật lực chủ thể bên giao kết hợp đồng; (ii) Xung đột pháp luật nội dung hợp đồng; (iii) Xung đột pháp luật hình thức hợp đồng KẾT LUẬN Khái niệm hoạt động mua bán doanh nghiệp quy định cách thức khác luật pháp Hoa Kỳ, Investment Dictionary, Small Business Dictionary, US History Encyclopedia, US Law Encyclopedia Pháp luật Việt Nam quy định khái niệm mua bán doanh nghiệp thông qua việc xây dựng khái niệm loại hình mua bán doanh nghiệp Những khái niệm mua bán doanh nghiệp nằm rải rác Luật Doanh nghiệp 2014, Luật Cạnh tranh 2004, Luật Đầu tư 2014… Hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi có đặc điểm riêng đối tượng quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu 29 tố nước doanh nghiệp, chủ thể quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi chủ sở hữu doanh nghiệp nước, chủ sở hữu doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, mua bán doanh nghiệp phải dẫn đến hệ bên mua doanh nghiệp kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp bị mua lại, mua bán doanh nghiệp phải thực thơng qua hình thức pháp lý hợp đồng hoạt động mua bán doanh nghiệp quan nhà nước kiểm sốt thơng qua thủ tục pháp lý định Từ khái quát chung pháp luật số quốc gia, thấy kinh tế trị khác có mục tiêu khác quản lý điều tiết hoạt động kinh tế Từ mục tiêu quốc gia tạo hệ thống pháp luật đa dạng, khác Vai trò Chính phủ vai trò thị trường ảnh hưởng đến quy định pháp luật mua bán doanh nghiệp nói chung mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi nói riêng 30 MỤC LỤC 31 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Andrew J.Sherman, Milledge A.Hart (2009), Mua lại sáp nhập từ A đến Z, Nxb Tri Thức, Hà Nội Ths.Trần Quỳnh Anh (2012), Khái quát pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp – học kinh nghiệm cho Việt Nam, Tạp chí Luật học, (số 9), Đại học Luật Hà Nội Trần Thị Bảo Ánh (2008), Some notes on M&A law, Tạp chí VietNam Law & Laegal Forum Trần Thị Bảo Ánh (2013), Quan hệ mua bán doanh nghiệp Việt Nam – nhận diện góc độ pháp lý, Tạp chí Luật học Trần Thị Bảo Ánh (2014), Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam, Luận án tiến sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Đinh Văn Ân (2003), Phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam, NXB Thống kê, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2013), Kỷ yếu hội nghị 25 năm đầu tư trực tiếp nước Việt Nam, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2012), M&A: Toàn cảnh thị trường Mua bán – Sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 2012, Đặc san báo Đầu tư, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2013), M&A: Mua bán – Sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 2013, Đặc san báo Đầu tư, Hà Nội 10 Mạng mua bán sáp nhập (2009), Cẩm nang mua bán sáp nhập Việt Nam, tr.8 11 Cục Đầu tư nước (2016), Tổng giá trị M&A Việt Nam đạt tỷ USD nửa đầu năm 2016, Trang thơng tin điện tử đầu tư nước ngồi, Bộ Kế hoạch Đầu tư, Hà Nội 12 Cục Quản lý Cạnh tranh (2015), Báo cáo thường niên 2015, Bộ Công thương, Hà Nội 13 Nguyễn Bá Diến (2014), Giáo trình Cơng pháp quốc tế, NXB ĐHQGHN, Hà Nội 32 14 TS Nguyễn Thị Dung (2009), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư – Những vấn đề pháp lý bản, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 15 Lê Duy (2011), Phân tích xu hướng sáp nhập, hợp mua lại doanh nghiệp Việt Nam giai đoạn 2011-2015, Cục quản lý cạnh tranh, Bộ Cơng thương 16 Nhàn Đàm (2016), Thấy từ sóng M&A kinh tế tháng đầu năm?, Báo điện tử motthegioi.vn http://motthegioi.vn/kinh-te-c-67/thay-gi-tu-lan-songma-trong-nen-kinh-te7-thang-dau-nam-38905.html 17 Đảng Cộng sản Việt Nam (2011), Chiến lược phát triển kinh tế - xã hội 2011, 2020, Việt Nam 18 Nguyễn Quốc Hn (2011), Giám sát M&A có yếu tố nước ngồi, báo điện tử saigondautu.com.vn 33 ... hoạt động mua bán doanh nghiệp khái niệm mua lại doanh nghiệp Theo việc mua lại doanh nghiệp có chủ thể mua bán doanh nghiệp doanh nghiệp; hình thức mua lại mua to n tài sản doanh nghiệp phần... gắn liền với doanh nghiệp coi mua doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp khác với mua bán tài sản doanh nghiệp, mua nợ doanh nghiệp cho thuê doanh nghiệp tiêu chí thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp Hai... sản doanh nghiệp cách bán, tặng cho… Mua bán doanh nghiệp khác với mua bán tài sản doanh nghiệp Doanh nghiệp đối tượng quan hệ mua bán, doanh nghiệp khơng thể tự bán có chủ sở hữu doanh nghiệp