Hợp đồng môi giới thương mại theo pháp luật việt nam hiện hành

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN THỊ TIỆP HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH Chuyên ngành: LUẬT KINH TẾ Mã số: 60.38.0107 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN THỊ YẾN HÀ NỘI - 2014 LỜI CẢM ƠN Trong trình thực đề tài luận văn, em nhận nhiều giúp đỡ, tạo điều kiện thầy cô Ban Giám hiệu, Khoa Luật Kinh tế Khoa sau đại học Trường Đại học Luật Hà Nội Em xin bảy tỏ cảm ơn chân thành giúp đỡ Em xin bày tỏ biết ơn sâu sắc tới cô giáo TS Nguyễn Thị Yến, người trực tiếp hướng dẫn bảo em hoàn thành luận văn Em xin chân thành cảm ơn gia đình, bạn bè, đồng nghiệp Ban Giám hiệu Trường Trung cấp Luật Thái Nguyên động viên, khuyến khích, tạo điều kiện giúp đỡ suốt trình thực hoàn thành luận văn Hà Nội, ngày 19 tháng năm 2014 Tác giả Nguyễn Thị Tiệp MỤC LỤC MỞ ĐẦU CHƯƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI, HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI 1.1 Khái niệm, đặc điểm, vai trò mơi giới thương mại 1.1.1 Khái niệm môi giới thương mại 1.1.2 Đặc điểm môi giới thương mại 10 1.1.3 Vai trò hoạt động mơi giới thương mại thương nhân kinh tế 13 1.2 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng môi giới thương mại 16 1.2.1 Khái niệm hợp đồng môi giới thương mại 16 1.2.2 Đặc điểm hợp đồng môi giới thương mại 18 1.3 Khái quát pháp luật hợp đồng môi giới thương mại 20 1.3.1 Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại 20 1.3.2 Nội dung pháp luật hợp đồng môi giới thương mại 21 CHƯƠNG 24 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH 24 HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 24 2.1 Chủ thể hợp đồng môi giới thương mại 24 2.1.1 Bên môi giới 24 2.1.2 Bên môi giới 30 2.2 Đối tượng hợp đồng môi giới thương mại 31 2.3 Nội dung hợp đồng môi giới thương mại 32 2.4 Hình thức hợp đồng mơi giới thương mại 45 2.5 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng môi giới thương mại 46 2.6 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng môi giới thương mại 48 2.7 Giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mô giới thương mại 49 2.8 Chấm dứt hợp đồng môi giới thương mại 49 CHƯƠNG 52 PHƯƠNG HƯỚNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN, NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI 52 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thương mại 52 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thương mại 58 3.3 Một số giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng môi giới thương mại 63 KẾT LUẬN 67 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 68 DANH MỤC VĂN BẢN PHÁP LUẬT 69 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Môi giới thương mại hoạt động có vai trò ý nghĩa lớn tiêu thụ phân phối hàng hóa, dịch vụ thị trường Cùng với hoạt động trung gian thương mại khác, hoạt động môi giới thương mại giúp thương nhân thực phân phối hàng hóa, dịch vụ phạm vi rộng, tiết kiệm chi phí giao dịch, cải thiện môi trường kinh doanh mang lại hiệu đáng kể đầu tư so với hình thức phân phối trực tiếp Ở nhiều nước giới, hoạt động môi giới thương mại xuất từ sớm, hoạt động ngày chuyên nghiệp, hiệu thực trở thành kênh phân phối hàng hóa, dịch vụ quan trọng thương nhân Ở Việt Nam, hoạt động môi giới thương mại đời từ lâu thức ghi nhận Luật Thương mại năm 1997 tiếp tục quy định Luật Thương mại năm 2005 (LTM 2005) Trên sở đó, văn pháp luật chuyên ngành quy định hoạt động mơi giới cụ thể, có số hoạt động môi giới đặc thù như: môi giới bất động sản, mơi giới chứng khốn, mơi giới bảo hiểm, mơi giới hàng hải Hệ thống văn pháp luật tạo khuôn khổ pháp lý cho việc thực hoạt động môi giới thương mại Việt Nam Theo đó, chủ thể thực hoạt động môi giới thương mại sở hợp đồng môi giới thương mại Hợp đồng môi giới thương mại sở pháp lý quan trọng để thương nhân thực cung ứng dịch vụ môi giới thương mại cho khách hàng LTM 2005 quy định nguyên tắc chung cho việc thực hoạt động môi giới thương mại giao kết hợp đồng môi giới thương mại Trong lĩnh vực môi giới, pháp luật điều chỉnh tương đối cụ thể vấn đề như: chủ thể hợp đồng, nội dung hợp đồng, quyền nghĩa vụ cụ thể bên tham gia giao kết hợp đồng, hình thức hợp đồng Nhìn chung, quy định tạo điều kiện cho bên việc xác lập thực hợp đồng môi giới lĩnh vực cụ thể Tuy nhiên, trình triển khai áp dụng quy định pháp luật hành hợp đồng môi giới thương mại cho thấy quy định hợp đồng mơi giới thương mại chưa đầy đủ, bộc lộ nhiều mâu thuẫn, chồng chéo, nhiều quy định chưa cụ thể dẫn đến khó khăn cho việc áp dụng ảnh hưởng đến phát triển hoạt động mơi giới thương mại nói chung việc thực quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng môi giới thương mại nói riêng Trước yêu cầu phát triển kinh tế thị trường, hội nhập quốc tế thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại Việt Nam nay, việc nghiên cứu quy định chung pháp luật Việt Nam hành hợp đồng môi giới thương mại sở phân tích, đánh giá quy định pháp luật chuyên ngành số hợp đồng môi giới đặc thù cần thiết có ý nghĩa mặt lý luận thực tiễn Tình hình nghiên cứu Trong khoa học pháp lý, pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại chưa nghiên cứu nhiều Các vấn đề pháp lý hợp đồng môi giới thương mại đề cập giáo trình Luật Thương mại số sở đào tạo Luật: Trường Đại học Luật Hà Nội, Khoa Luật Trường Đại học quốc gia Tuy nhiên, tài liệu dừng lại việc nghiên cứu quy định chung pháp luật hoạt động môi giới thương mại, có đề cập đến nội dung hợp đồng mơi giới thương mại, chưa có nghiên cứu sâu sắc mặt lý luận bất cập pháp luật hành vấn đề Ở cấp độ phạm vi nghiên cứu khác nhau, kể đến Luận án tiến sỹ Luật học “Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam” Nguyễn Thị Vân Anh (Trường Đại học Luật Hà Nội) Trong cơng trình này, tác giả tập trung phân tích nội dung pháp luật hoạt động trung gian thương mại theo LTM 2005 số đạo luật chuyên ngành khác có quy định hoạt động trung gian thương mại, có đề cập đến quy định chung hợp đồng mơi giới thương mại Ngồi ra, số cơng trình khác nghiên cứu số hoạt động mơi giới đặc thù, cụ thể như: Luận văn thạc sỹ Luật học “Pháp luật môi giới bất động sản” Phạm Thị Trang (Trường Đại học Luật Hà Nội), luận văn thạc sỹ “hoạt động môi giới thuê tầu cơng ty Vietfrancht” Hồng Thị Tuyết (Trường Đại học ngoại thương) số viết đăng tạp chí chun ngành hoạt động mơi giới thương mại như: “dịch vụ môi giới bất động sản: kinh nghiệm quốc tế, thực tiễn định hướng phát triển Việt Nam” Lưu Đức Khải, Hà Huy Ngọc đăng tạp chí quản lý kinh tế số 24 năm 2009, Trong cơng trình này, tác giả tập trung nghiên cứu quy định pháp luật dịch vụ môi giới thương mại cụ thể, quy định hợp đồng môi giới chưa tập trung phân tích làm rõ Qua việc đánh giá tình hình nghiên cứu hợp đồng mơi giới thương mại, nhận thấy, chưa có cơng trình nghiên cứu cách sâu sắc vấn đề lý luận thực tiễn hợp đồng môi giới thương mại pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại Trên sở kế thừa thành tựu nghiên cứu cơng trình khoa học cơng bố, khẳng định Luận văn thạc sỹ: “Hợp đồng môi giới thương mại theo pháp luật Việt Nam hành” cơng trình nghiên cứu cách tổng quát vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại theo quy định pháp luật hành Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Luận văn nghiên cứu nhằm làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực tiễn hợp đồng mơi giới thương mại, sở đề xuất số giải pháp chủ yếu nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thương mại Với mục đích nêu trên, luận văn thực nhiệm vụ chủ yếu sau: - Làm rõ khái niệm, đặc điểm, vai trò hoạt động mơi giới thương mại; tìm hiểu khái niệm, đặc điểm hợp đồng mơi giới thương mại pháp luật điều chỉnh hợp đồng mơi giới thương mại - Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại; - Đề xuất số giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thương mại số giải pháp nhằm nâng cao hiệu thực hợp đồng môi giới thương mại Đối tượng phạm vi nghiên cứu Để đạt mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đặt ra, luận văn nghiên cứu quy định pháp luật hợp đồng môi giới thương mại LTM 2005 số văn pháp luật chuyên ngành hợp đồng môi giới lĩnh vực cụ thể, đồng thời có tham khảo so sánh quy định hợp đồng môi giới thương mại số nước giới LTM 2005 mở rộng phạm vi môi giới thương mại, bao gồm tất hoạt động mơi giới nhằm mục đích sinh lợi mơi giới bất động sản, mơi giới chứng khốn, mơi giới bảo hiểm, mơi giới mua bán hàng hóa, mơi giới hàng hải Vì vậy, pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại rộng quy định nhiều văn pháp luật chuyên ngành Trong phạm vi luận văn thạc sỹ luật học, tác giả tập trung nghiên cứu nội dung pháp luật hợp đồng môi giới thương mại theo LTM 2005 số luật chuyên ngành khác có điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại đặc thù như: Luật kinh doanh bất động sản, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật chứng khoán, Bộ Luật hàng hải Phương pháp nghiên cứu Để làm sáng tỏ vấn đề nghiên cứu trên, luận văn sử dụng phương pháp luận nghiên cứu khoa học vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác – Lênin Bên cạnh đó, luận văn sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể như: phương pháp tổng hợp phân tích, phương pháp thống kê, phương pháp so sánh đối chiếu Những điểm luận văn Trên sở kế thừa kết nghiên cứu trước hợp đồng môi giới thương mại, luận văn có điểm sau: - Luận văn phân tích cách cụ thể vấn đề pháp lý hợp đồng môi giới thương mại, qua đó, luận văn rõ điểm bất cập, hạn chế pháp luật hành quy định hợp đồng môi giới thương mại; - Trên sở thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại thực tiễn thực quy định pháp luật hợp đồng môi giới thương mại, luận văn đề xuất số giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam hợp đồng môi giới thương mại nhằm đáp ứng nhu cầu phát triển hoạt động môi giới thương mại kinh tế thị trường hội nhập quốc tế Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gồm chương: Chương 1: Khái quát chung môi giới thương mại, hợp đồng môi giới thương mại pháp luật hợp đồng môi giới thương mại Chương 2: Thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại Việt Nam Chương 3: Phương hướng số giải pháp hoàn thiện nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng mơi giới thương mại 56 có nhiều kinh nghiệm để quản lý hoạt động môi giới thương mại nói chung hợp đồng mơi giới thương mại nói riêng pháp luật Do đó, việc tham khảo kinh nghiệm thực tiễn pháp lý nước có hoạt động mơi giới thương mại phát triển việc làm cần thiết Tuy nhiên, đặc điểm điều kiện, hồn cảnh lịch sử, trị, kinh tế, văn hóa – xã hội nước ta khơng giống nước phát triển nên việc tham khảo kinh nghiệm giới việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng mơi giới thương mại cần có chọn lọc theo hướng: là, tham khảo kinh nghiệm thực tiễn pháp lý nước giới xây dựng thực thi sách, pháp luật hợp đồng môi giới thương mại phù hợp với đặc điểm điều kiện đặc thù Việt Nam; Hai là, sửa đổi, hoàn thiện quy định hợp đồng môi giới thương mại cho phù hợp tương thích với pháp luật nước giới vấn đề Thứ tư, hoàn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thương mại phải đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Hội nhập kinh tế quốc tế đã, trở thành xu tất yếu cấp bách Việt Nam Trong năm qua, Việt Nam tham gia vào nhiều tổ chức hợp tác kinh tế quốc tế như: Hiệp hội quốc gia Đông Nam Á (ASEAN), Khu vực mậu dịch tự ASEAN (AFTA), Diễn đàn hợp tác kinh tế châu Á – Thái Bình Dương (APEC) Trong lĩnh vực hợp tác thương mại, Việt Nam ký kết nhiều hiệp định song phương với nước vùng lãnh thổ, đặc biệt Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ Tuy nhiên, Việt Nam thực hội nhập vào kinh tế giới thức trở thành thành viên WTO vào năm 2006 Để trở thành thành viên WTO, Việt Nam phải tham gia vào tất Hiệp định đa biên WTO, có Hiệp định chung thương mại dịch vụ (GATS) 57 Trong cam kết quốc tế mà Việt Nam ký kết tham gia, đặc biệt Hiệp định GATS, hoạt động môi giới thương mại đề cập rải rác nhiều nhóm ngành dịch vụ: dịch vụ cho th thơng qua mơi giới có liên quan tới tàu thủy, máy bay, phương tiện giao thơng khác; lĩnh vực tài có mơi giới tiền tệ; lĩnh vực chứng khoán, bảo hiểm có mơi giới chứng khốn, mơi giới bảo hiểm Nội dung quan trọng thỏa thuận gia nhập WTO thương mại dịch vụ nói chung dịch vụ mơi giới thương mại nói riêng Việt Nam cam kết tuân thủ nguyên tắc GATS cam kết mở thị trường dịch vụ cho nhà cung cấp dịch vụ nước theo phương thức: cung ứng qua biên giới – dịch vụ cung cấp từ lãnh thổ nước thành viên sang lãnh thổ nước thành viên khác (phương thức 1); tiêu dùng lãnh thổ - người tiêu dùng nước thành viên khác (hoặc tài sản họ) tiêu dùng dịch vụ lãnh thổ nước thành viên khác (phương thức 2); Hiện diện thương mại – cơng ty nước ngồi thành lập chi nhánh công ty để cung cấp dịch vụ nước khác (phương thức 3); Hiện diện thể nhân – diện thể nhân nước thành viên trực tiếp cung cấp dịch vụ nước thành viên khác (phương thức 4) Mức độ cam kết mở cửa thị trường dịch vụ Việt Nam thể rõ qua biểu cam kết dịch vụ thỏa thuận gia nhập WTO Bảng lộ trình cam kết thương mại dịch vụ cụ thể phụ lục G Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa kỳ Mức độ cam kết mở cửa thị trường dịch vụ môi giới trước hết bao gồm cam kết chung áp dụng cho tất dịch vụ thương mại cam kết riêng áp dụng cho lĩnh vực môi giới thương mại cụ thể Ví dụ: lĩnh vực bảo hiểm, không hạn chế việc cung cấp dịch vụ môi giới bảo hiểm theo phương thức 1, phương thức phương thức Đối với phương thức chưa cam kết 58 Như vậy, để thực thi cam kết quốc tế, đồng thời tạo môi trường cạnh tranh lành mạnh cho doanh nghiệp nước nước ngồi hoạt động mơi giới thương mại, pháp luật Việt Nam nói chung có pháp luật hợp đồng mơi giới thương mại cần sửa đổi phù hợp với thông lệ quốc tế, xóa bỏ hạn chế, rào cản, khơng phân biệt đối xử dịch vụ nhà cung cấp dịch vụ nước dịch vụ nhà cung cấp dịch vụ nước nhằm tạo điều kiện cho phát triển cạnh tranh lành mạnh hoạt động môi giới thương mại 3.2 Một số giải pháp hồn thiện pháp luật hợp đồng mơi giới thương mại Hợp đồng môi giới thương mại phương tiện pháp lý chủ yếu để tổ chức, cá nhân thực hoạt động môi giới thương mại Do vậy, việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thương mại nhằm bước đẩy mạnh hoạt động môi giới thương mại đảm bảo quyền, lợi ích bên quan hệ hợp đồng việc làm cần thiết Qua việc phân tích quy định pháp luật Việt Nam hành hợp đồng môi giới thương mại chương 2, thấy, pháp luật hợp đồng mơi giới thương mại Việt Nam cần hoàn thiện theo nội dung sau: Thứ nhất, cần xác định rõ điều kiện chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng môi giới thương mại LTM 2005 quy định hoạt động trung gian thương mại, có quy định rõ điều kiện chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng đại lý thương mại, đại diện cho thương nhân Theo đó, bên thuê dịch vụ bên sử dụng dịch vụ phải thương nhân Tuy nhiên, đến hoạt động môi giới thương mại, luật quy định điều kiện bên môi giới mà không quy định điều kiện bên môi giới Nếu vào khái niệm hoạt động trung gian thương mại quy định Điều 11 khoản LTM 2005 để xác định 59 bên môi giới bắt buộc phải thương nhân không phù hợp với thực tiễn áp dụng pháp luật mơi giới thương mại có nhiều tổ chức, cá nhân có nhu cầu sử dụng dịch vụ môi giới thương nhân (như phân tích mục 2.2.2 chương 2) Bởi vậy, để có sở pháp lý tránh tranh cãi không cần thiết, LTM cần sửa đổi khái niệm “ hoạt động trung gian thương mại” đảm bảo phù hợp với quy định hoạt động trung gian thương mại cụ thể, có hoạt động môi giới thương mại theo hướng bên môi giới không thiết phải thương nhân Cụ thể, khái niệm “các hoạt động trung gian thương mại” quy định khoản 11 Điều LTM năm 2005 cần sửa đổi sau: “Các hoạt động trung gian thương mại hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho chủ thể xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá đại lý thương mại.” Thứ hai, sửa đổi, bổ sung số quy định việc cấp chứng hành nghề môi giới Pháp luật Việt Nam hành quy định số điều kiện thương nhân kinh doanh dịch vụ môi giới thương mại hình thức pháp lý, vốn pháp định, nhân thực hoạt động môi giới, sở vật chất, tổ chức máy Những quy định điều kiện thương nhân kinh doanh dịch vụ môi giới nhằm đảm bảo cho thương nhân có đủ khả thực hợp đồng mơi giới thương mại cách có hiệu Mặc dù, hợp đồng môi giới thương mại xác lập thương nhân kinh doanh dịch vụ môi giới thương mại cá nhân, tổ chức có nhu cầu sử dụng dịch vụ chủ thể thực hoạt động môi giới theo hợp đồng lại chủ yếu đội ngũ nhân viên môi giới số lĩnh vực, nhân viên phải quan có thẩm quyền nhà nước cấp chứng hành nghề mơi giới Như vậy, có 60 thể thấy, để hợp đồng mơi giới thương mại có hiệu quả, vai trò đội ngũ nhân viên hành nghề mơi giới quan trọng Do vậy, pháp luật Việt Nam cần có quy định điều kiện cấp chứng hành nghề mơi giới cách chặt chẽ, nâng cao u cầu trình độ chun mơn người thực hoạt động môi giới Hiện nay, lĩnh vực môi giới bất động sản, pháp luật chưa u cầu trình độ chun mơn người cấp chứng môi giới bất động sản Tuy nhiên, lĩnh vực môi giới phức tạp, đòi hỏi người mơi giới phải có kiến thức định liên quan đến lĩnh vực môi giới Do vậy, pháp luật nên bổ sung điều kiện người cấp chứng hành nghề môi giới bất động sản phải có trình độ đại học trở lên chun ngành liên quan đến bất động sản kinh doanh bất động sản Bên cạnh đó, pháp luật nước ta chưa có quy định thời hạn chứng môi giới, điều khiến cho số người môi giới sau cấp chứng không chịu cập nhật thơng tin nâng cao trình độ chun mơn, nghiệp vụ, đồng thời nhà nước khó kiểm sốt chất lượng nguồn nhân lực Kinh nghiệm số quốc gia giới cho thấy, việc quy định thời hạn chứng hành nghề môi giới cần thiết Ví dụ, Ở Mỹ, giấy phép hành nghề mơi giới bất động sản có thời hạn từ đến năm Trong lĩnh vực môi giới bất động sản Trung Quốc, năm lần, người cấp chứng hành nghề môi giới bất động sản phải trải qua kỳ kiểm tra sát hạch, khơng đủ điều kiện khơng tiếp tục hành nghề mơi giới [5] Vì vậy, pháp luật môi giới nước ta nên bổ sung quy định thời hạn cấp chứng hành nghề môi giới lĩnh vực môi giới cụ thể nhằm tạo áp lực cho nhà môi giới, khiến họ tự giác cập nhật thông tin, tự giác nâng cao trình độ, lực kỹ thực hoạt động môi giới Thứ ba, sửa đổi bổ sung quy định thù lao môi giới, chế độ tốn thù lao chi phí hợp lý phát sinh từ hoạt động môi giới 61 Một là, LTM năm 2005 văn pháp luật chuyên ngành cần sử dụng thống khái niệm “thù lao”, “hoa hồng” “phí” mơi giới Trong LTM năm 2005 quy định bên môi giới hưởng thù lao mơi giới văn pháp luật chun ngành hầu hết quy định bên môi giới hưởng hoa hồng mơi giới, chí pháp luật chứng khốn quy định bên mơi giới hưởng phí mơi giới Xét chất, hoa hồng môi giới hay phí mơi giới khoản thù lao mà bên môi giới hưởng bên môi giới ký hợp đồng với có tính chất với thù lao môi giới quy định LTM 2005, ngoại trừ quy định Luật kinh doanh bất động sản năm 2006 Luật kinh doanh bất động sản năm 2006 quy định bên môi giới hưởng thù lao hoa hồng môi giới Các quy định tạo không thống LTM 2005 văn pháp luật chuyên ngành Hơn nữa, quy định bên môi giới hưởng thù lao hoa hồng môi giới Luật kinh doanh bất động sản năm 2006 lại không giải thích khái niệm thù lao hoa hồng mơi giới bất động sản, dẫn đến khó phân biệt hai khái niệm dẫn đến nhiều cách hiểu khác Vì vậy, LTM 2005 cần sửa đổi theo hướng quy định bên mơi giới có quyền hưởng thù lao môi giới hoa hồng môi giới, đồng thời giải thích rõ “thù lao mơi giới khoản tiền mà bên môi giới nhận từ khách hàng kể từ thời điểm bên môi giới ký kết hợp đồng với Mức thù lao môi giới không phụ thuộc vào giá trị giao dịch mà bên môi giới chắp nối” “hoa hồng mơi giới khoản tiền mà bên môi giới nhận từ khách hàng theo thỏa thuận hợp đồng môi giới kể từ bên môi giới ký kết hợp đồng với Mức hoa hồng môi giới phụ thuộc vào giá trị giao dịch mà bên môi giới chắp nối theo thỏa thuận bên hợp đồng môi giới” 62 Hai là, Pháp luật hợp đồng môi giới thương mại cần quy định rõ chế độ trả thù lao chi phí phát sinh hoạt động mơi giới thương mại LTM 2005 quy định bên môi giới hưởng thù lao mơi giới chi phí phát sinh hoạt động môi giới Tuy nhiên, luật chưa làm rõ vấn đề trường hợp bên môi giới hưởng thù lao môi giới, hưởng chi phí mơi giới hưởng hai khoản Như phân tích chương 2, mục 2.3, thù lao môi giới khoản tiền bên môi giới phải trả cho bên môi giới để bù lại công sức bên môi giới cho việc chắp nối tạo điều kiện cho bên môi giới hội giao kết hợp đồng, trường hợp giao dịch thành công, khoản tiền thù lao mà bên môi giới phải trả bao gồm chi phí mà bên mơi giới bỏ để làm công việc kết nối giao dịch cho bên mơi giới Do đó, quan hệ mơi giới, bên môi giới hưởng thù lao môi giới trường hợp việc chắp nối giao dịch thành cơng chi phí mơi giới trường hợp việc chắp nối giao dịch không thành công (trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác) Trong trường hợp bên môi giới ký hợp đồng với hai bên môi giới, pháp luật cần quy định rõ bên môi giới hồn tồn có quyền hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác Ba là, Bổ sung quy định mức thù lao, hoa hồng môi giới tối đa số lĩnh vực môi giới thương mại Hiện tại, số lĩnh vực môi giới, pháp luật quy định mức hoa hồng môi giới tối đa mà bên mơi giới phải trả cho bên mơi giới Ví dụ, theo quy định Thông tư số 38/2011/TT-BTC ngày 16/3/2011 quy định mức thu, chế độ thu nộp, quản lý sử dụng phí hoạt động chứng khốn áp dụng tổ chức kinh doanh dịch vụ chứng khốn, mức phí mơi giới chứng khốn cổ phiếu chứng quỹ mà 63 công ty chứng khoán thu từ 0,15% đến 0,5% giá trị giao dịch, với trái phiếu từ 0,02% đến 0,1% giá trị giao dịch Tuy nhiên số lĩnh vực môi giới (môi giới bất động sản môi giới thuê tầu ), pháp luật chưa có quy định cụ thể mức thù lao, hoa hồng mơi giới Vì vậy, thực tế việc xác định tỷ lệ thù lao, hoa hồng mơi giới có khơng thống nhất, dẫn đến nơi giá làm cho thị trường hoạt động minh bạch, gây khó khăn cho hoạt động môi giới 3.3 Một số giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng môi giới thương mại Để pháp luật hợp đồng môi giới nhanh chóng vào sống phát huy tác dụng tích cực, bên cạnh việc hồn thiện khuôn khổ pháp lý vấn đề này, cần nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng mơi giới thương mại Vì vậy, cần có số giải pháp nhằm góp phần nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng môi giới thương mại, bao gồm: Thứ nhất, tăng cường cơng tác tun truyền, phổ biến sách, pháp luật hợp đồng môi giới thương mại Nhà nước cần tiếp tục tuyên truyền, phổ biến sách, pháp luật hoạt động mơi giới thương mại nói chung hợp đồng mơi giới thương mại nói riêng để nâng cao nhận thức người dân chất hoạt động trung gian thương mại này, từ hiểu tuân thủ quy định pháp luật Ở Việt Nam, nghề môi giới chưa thực coi nghề mang tính chuyên nghiệp, nhiều người dân gọi người làm nghề môi giới “cò” như: cò nhà đất, cò bất động sản, cò bảo hiểm quan niệm với thói quen kinh doanh, giao dịch trực tiếp không thông qua tổ chức trung gian hạn chế phát triển hoạt động môi giới thương mại làm ảnh hưởng không nhỏ đến tâm lý bên 64 tham gia giao kết hợp đồng môi giới thương mại Bởi vậy, công tác tuyên truyền, phổ biến pháp luật hoạt động mơi giới thương mại phải đóng vai trò quan trọng việc nâng cao nhận thức người dân vai trò hoạt động mơi giới thương mại, bước thay đổi tư thói quen kinh doanh chủ thể kinh doanh, qua giúp cho người dân chấp hành tốt quy định pháp luật lĩnh vực Việc tuyên truyền, phổ biến pháp luật thực thơng qua hình thức đa dạng phong phú: Tổ chức thi tìm hiểu pháp luật mơi giới thương mại; tuyên truyền phương tiện thông tin đại chúng; xây dựng chương trình đào tạo bản, chuyên nghiệp môi giới lĩnh vực môi giới cụ thể sở đào tạo Bên cạnh đó, Nhà nước cần thực đa dạng hóa, cơng khai, minh bạch thơng tin pháp luật, chế, sách, quy hoạch, kế hoạch, biểu mẫu liên quan đến hoạt động môi giới thương mại phương tiện thông tin đại chúng trang thơng tin điện tử quan có chức quản lý nhà nước lĩnh vực cụ thể Thứ hai, nâng cao chất lượng công tác đào tạo cấp chứng hành nghề môi giới Để hoạt động đào tạo, cấp chứng môi giới lĩnh vực môi giới, Nhà nước cần cho phép sở đào tạo mở mã ngành đào tạo bản, chuyên sâu ngành nghề mơi giới như: mơi giới chứng khốn, mơi giới bất động sản, môi giới bảo hiểm Đồng thời, nâng cao chất lượng đào tạo sở đào tạo chứng hành nghề môi giới Theo báo cáo tổng hợp kiến nghị sửa đổi điều khoản cụ thể Luật kinh doanh bất động sản Sở xây dựng thành phố Hồ Chí Minh, nay, sở đào tạo chứng hành nghề mơi giới bất động sản đào tạo mang tính đại trà, nhiều sở đào tạo không tổ chức thực hành cho học viên tổ chức thực hành 65 mang tính chiếu lệ, thời gian đào tạo khơng đảm bảo, đội ngũ giảng viên chưa đủ lực Hoạt động đào tạo chứng hành nghề môi giới lĩnh vực khác có điểm hạn chế tương tự Những hạn chế ảnh hưởng lớn đến chất lượng nguồn nhân lực thực hoạt động môi giới bất động sản Việc nâng cao chất lượng công tác đào tạo cấp chứng hành nghề mơi giới giúp Nhà nước xây dựng nguồn nhân lực hoạt động lĩnh vực mơi giới có chất lượng, hoạt động chun nghiệp, hiệu khơng mang tính chất tự phát Thứ ba, thành lập Hiệp hội nhà môi giới lĩnh vực môi giới cụ thể Hiện nay, hoạt động môi giới thương mại Việt Nam bước đầu phát triển, công ty môi giới bất động sản nguồn nhân lực thực hoạt đồng môi giới lĩnh vực dịch vụ mơi giới thương mại lớn Trong đó, đến có lĩnh vực mơi giới hàng hải có Hiệp hội đại lý mơi giới hàng hải Việt Nam (được Chính phủ cho phép thành lập năm 1994), lại lĩnh vực khác chưa có Hiệp hội người mơi giới Vì vậy, hoạt động mơi giới diễn khơng có nề nếp, tượng người làm môi giới lừa đảo, tranh giành khách hàng diễn thường xuyên Việc thành lập Hiệp hội nhà môi giới giúp bảo vệ quyền lợi nhà môi giới ngăn chặn cá nhân hành nghề lừa đảo, không nghiêm túc đưa hoạt động môi giới vào nề nếp Thứ tư, xây dựng quy tắc đạo đức nghề nghiệp người hành nghề môi giới Hoạt động môi giới mang tính chun mơn, nghề nghiệp cao ảnh hưởng lớn đến tính cơng khai, minh bạch thị trường dịch vụ Vì thế, bên cạnh việc điều chỉnh hoạt động môi giới hệ thống pháp luật, pháp luật số nước giới quan tâm đến việc xây dựng quy chế, quy 66 tắc đạo đức nghề nghiệp người môi giới Điều có nghĩa với tư cách nghề chuyên nghiệp, người hành nghề môi giới bên cạnh việc chấp hành pháp luật chịu quản lý quan nhà nước có thẩm quyền phải tn thủ đạo đức nghề nghiệp Các quy tắc đạo đức nghề nghiệp bước đưa hoạt động môi giới vào nề nếp, công khai, minh bạch nâng cao uy tín, hình ảnh, vị người làm môi giới xã hội Hiện nay, Việt Nam chưa có quy tắc ứng xử đạo đức người làm nghề mơi giới Vì vậy, Nhà nước cần sớm nghiên cứu xây dựng ban hành quy tắc đạo đức nghề nghiệp lĩnh vực môi giới cụ thể Nói tóm lại, để đảm bảo quyền tự kinh doanh thương nhân hiệu lực quản lý nhà nước hoạt động môi giới thương mại, pháp luật hợp đồng môi giới thương mại cần tiếp tục hoàn thiện Việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thương mại phải phù hợp với đặc điểm kinh tế thị trường Việt Nam, phải đáp ứng yêu cầu hội nhập quốc tế, đồng thời đảm bảo tính thống phù hợp toàn hệ thống pháp luật hợp đồng, tránh tình trạng mâu thuẫn, chồng chéo văn pháp luật hành Trên sở đó, việc triển khai số giải pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng môi giới thương mại dựa quan điểm, phương hướng đề xuất nêu hoàn toàn cần thiết 67 KẾT LUẬN Hoạt động môi giới thương mại với hoạt động trung gian thương mại khác Việt Nam trình hình thành phát triển Các hoạt động góp phần hỗ trợ thúc đẩy phát triển sản xuất thông qua phương thức phân phối cung ứng dịch vụ qua trung gian Để hoạt động môi giới thương mại phát triển lành mạnh pháp luật, nhà nước cần tạo môi trường pháp lý, môi trường đầu tư kinh doanh ổn định, đồng bộ, quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh bên hợp đồng môi giới thương mại đóng vai trò quan trọng Các quy định pháp luật hợp đồng môi giới thương mại xây dựng sở chế định hợp đồng luật dân mang tính chuyên biệt phù hợp với đặc thù hoạt động thương mại Những quy định pháp luật vấn đề nhìn chung tương đối đầy đủ, có nhiều điềm tiến có nhiều điểm tương đồng với pháp luật nước quy định vấn đề: chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng, hình thức hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên việc chấm dứt quan hệ hợp đồng Tuy nhiên, pháp luật hợp đồng môi giới thương mại quy định nhiều văn pháp luật khác nên quy định hành hợp đồng mơi giới thương mại có nhiều điểm chưa thống nhất, nhiều nội dung quan trọng hợp đồng môi giới chưa điều chỉnh cụ thể Vì vậy, việc tiếp tục hồn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thương mại cần thiết Trên sở phân tích, đánh giá nội dung pháp luật hợp đồng môi giới thương mại, luận văn đưa số định hướng giải pháp góp phần hồn thiện nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng môi giới thương mại, đảm bảo tính đồng bộ, thống hiệu việc triển khai quy định pháp luật hợp đồng môi giới thương mại thực tiễn 68 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguyễn Thị Vân Anh (2010), Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam, Luận án tiến sỹ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội Hà Công Bảo (2013), Hợp đồng thương mại dịch vụ vai trò doanh nghiệp, Viện kinh tế thương mại quốc tế, Trường Đại học ngoại thương, http://ieit.edu.vn, ngày 08/4/2014; Bộ Chính trị, Nghị số 48-NQ/TW ngày 24 tháng năm 2005 chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010 định hướng đến năm 2020; Bộ Tư pháp, Trung tâm thông tin tư vấn pháp luật bồi dưỡng nghiệp vụ, GZT (2010), cẩm nang pháp luật kinh doanh dành cho doanh nghiệp Nhỏ Vừa, tập I, II, Nxb Tư pháp Bộ Xây dựng, Tổng hợp kinh nghiệm nước kinh doanh bất động sản, truy cập địa chỉ: duthaoonline.quochoi.vn Dự án hỗ trợ thương mại đa biên, Báo cáo Chiến lược tổng thể phát triển ngành dịch vụ Việt Nam tới năm 2020 (CSSSD) tầm nhìn đến năm 2025 (2009); Lê Minh Hùng (2010), Hiệu lực hợp đồng theo quy định pháp luật Việt Nam, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh Nguyễn Thị Mơ (2004), Lựa chọn bước giải pháp để Việt Nam mở cửa dịch vụ thương mại, Nxb Lý luận trị Sài Gòn tiếp thị, Mắc cạn tin nhà mơi giới, số ngày 8/11/2013 10.Sở xây dựng Thành phố Hồ Chí Minh, Phụ lục bảng tổng hợp kiến nghị sửa đổi điều khoản cụ thể Luật kinh doanh bất động sản, http://www.constructiondpt.hochiminhcity.gov.vn 69 11.C Thanh, Có thể kiện cơng ty mơi giới đất Bắc An Khánh “ảo” tòa, http://vnn.vietnamnet.vn, ngày 25/03/2010; 12.Tòa án nhân dân tối cao, Quyết định giám đốc thẩm số 04/2008/KDTMGĐT ngày 02-4-2008 vụ án tranh chấp hợp đồng môi giới 13.Phạm Thị Trang (2012), Pháp luật môi giới bất động sản, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 14.Hoàng Thị Tuyết (2001), Hoạt động môi giới thuê tầu Vietfrancht, Luận văn thạc sĩ, Trường Đại học Ngoại thương 15 Từ điển Luật học (2006), Nxb Từ điển Bách khoa Nxb Tư pháp, Hà Nội 16 Nguyễn Viết Tý (chủ biên) (2006), Giáo trình Luật thương mại, tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân 17.Viện ngôn ngữ học, Từ điển tiếng Việt, Nxb Đà Nẵng, 1997 18.Nguyễn Như Ý (2001), Từ điển tiếng Việt thông dụng, Nxb Giáo dục, Hà Nội DANH MỤC VĂN BẢN PHÁP LUẬT 19 Bộ luật dân năm 2005 20 Bộ luật hàng hải năm 2005 21 Luật chứng khoán năm 2006 22.Luật Kinh doanh bất động sản năm 2006 23 Luật mẫu trọng tài thương mại quốc tế Ủy ban liên hiệp quốc Luật thương mại quốc tế 24 Luật thương mại năm 2005 25.Luật thương mại năm 1997 26 Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2000, sửa đổi, bổ sung năm 2010 27 Nghị định số 153/2007/NĐ-CP ngày 15/10/2007 Chính phủ hướng dẫn thi hành Luật kinh doanh bất động sản 70 28.Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20/7/2012 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán 29.Nghị định số 45/2007/NĐ-CP ngày 27/3/2007 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật kinh doanh bảo hiểm 30.Nghị định số 123/2011/NĐ-CP ngày 28/12/2011 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật kinh doanh bảo hiểm 31.Thông tư số 13/2008/TT-BXD hướng dẫn số điều Nghị định 153/2007/NĐ-CP Chính phủ hướng dẫn thi hành Luật kinh doanh bất động sản 32.Thông tư số 124/2012/TT-BTC ngày 30/7/2012 hướng dẫn thi hành số điều Nghị định số 45/2007/NĐ-CP ngày 27/3/2007 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật kinh doanh bảo hiểm Nghị định số 123/2011/NĐ-CP ngày 28/12/2011 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật kinh doanh bảo hiểm ... quát chung môi giới thương mại, hợp đồng môi giới thương mại pháp luật hợp đồng môi giới thương mại 6 Chương 2: Thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thương mại Việt Nam Chương 3:... 1.3.2 Nội dung pháp luật hợp đồng môi giới thương mại Pháp luật hợp đồng môi giới thương mại phận pháp luật hợp đồng nói chung, vậy, nội dung pháp luật hợp đồng môi giới thương mại bao gồm quy... ĐỒNG MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 2.1 Chủ thể hợp đồng môi giới thương mại Hợp đồng môi giới thương mại xác lập bên môi giới bên môi giới Bên môi giới bên cung ứng dịch vụ môi giới thương mại