HỢP ĐỒNG môi GIỚI THƯƠNG mại THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

ĐẠI HỌC HUẾ TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT VƢƠNG ANH ĐÀO HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƢƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 838 0107 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC THỪA THIÊN HUẾ, năm 2017 Cơng trình đƣợc hồn thành tại: Trƣờng Đại học Luật, Đại học Huế Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: TS Hoàng Thị Quỳnh Chi Phản biện 1: : Phản biện 2: Luận văn đƣợc bảo vệ trƣớc Hội đồng chấm luận văn thạc sĩ họp tại: Trƣờng Đại học Luật Vào lúc ngày tháng năm MỤC LỤC MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Tình hình nghiên cứu Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Phƣơng pháp nghiên cứu Những điểm luận văn Kết cấu luận văn Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƢƠNG MẠI 1.1 Khái niệm, đặc điểm, vai trò mơi giới thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm môi giới thƣơng mại 1.1.2 Đặc điểm môi giới thƣơng mại 1.2 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng môi giới thƣơng mại 1.2.1 Khái niệm hợp đồng môi giới thƣơng mại 12 12 1.2.2 Đặc điểm hợp đồng môi giới thƣơng mại 13 1.3 Khái quát pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại 14 1.3.1 Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thƣơng mại 14 1.3.2 Nội dung pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại 15 Chƣơng 2.THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƢƠNG MẠI 16 2.1 Thực trạng pháp luật quy định bên tham gia hợp đồng môi giới thƣơng mại 16 2.1.1 Bên môi giới 16 2.1.2 Bên đƣợc môi giới 17 2.2 Thực trạng pháp luật quy định đối tƣợng hợp đồng môi giới thƣơng mại 17 2.3 Thực trạng pháp luật quy định nội dung hợp đồng môi giới thƣơng mại 18 2.4 Thực trạng pháp luật quy định hình thức hợp đồng môi giới thƣơng mại 20 2.5 Thực trạng pháp luật quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng môi giới thƣơng mại 20 2.6 Thực trạng pháp luật quy định chấm dứt hợp đồng môi giới thƣơng mại 21 2.7 Thực trạng pháp luật quy định trách nhiệm vi phạm hợp đồng môi giới thƣơng mại 21 2.8 Thực trạng pháp luật quy định giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng môi giới thƣơng mại 22 Chƣơng ĐỊNH HƢỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ TỔ CHỨC THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƢƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM 23 3.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật tổ chức thực pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại Việt Nam 23 3.2 Giải pháp hồn thiện pháp luật hợp đồng mơi giới thƣơng mại Việt Nam 23 3.3 Một số giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại 23 KẾT LUẬN 25 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Môi giới thƣơng mại (MGTM) hoạt động có vai trò ý nghĩa lớn tiêu thụ phân phối hàng hóa, dịch vụ thị trƣờng Cùng với hoạt động trung gian thƣơng mại, hoạt động MGTM giúp thƣơng nhân thực phân phối hàng hóa, dịch vụ phạm vi rộng, tiết kiệm đƣợc chi phí giao dịch, cải thiện mơi trƣờng kinh doanh mang lại hiệu đáng kể đầu tƣ so với hình thức phân phối trực tiếp Việc sử dụng hoạt động MGTM có vai trò quan trọng phát triển kinh doanh thƣơng nhân nhƣ kinh tế quốc dân, đặc biệt bối cảnh tồn cầu hóa Ở nhiều nƣớc giới, hoạt động đại diện thƣơng mại, ủy thác thƣơng mại hoạt động MGTM xuất từ sớm, hoạt động chuyên nghiệp, hiệu thực trở thành kênh phân phối hàng hóa, dịch vụ quan trọng thƣơng nhân Ở Việt Nam, hoạt động MGTM đời từ lâu nhƣng thức đƣợc ghi nhận Luật thƣơng mại năm 1997 (LTM năm 1997) tiếp tục đƣợc quy định Luật thƣơng mại năm 2005 (LTM năm 2005) Trên sở đó, văn pháp luật chuyên ngành quy định hoạt động mơi giới cụ thể, có số hoạt động môi giới đặc thù nhƣ: môi giới bất động sản, mơi giới chứng khốn, mơi giới bảo hiểm, môi giới hàng hải…Hệ thống văn pháp luật tạo khuôn khổ pháp lý cho việc thực hoạt động MGTM Việt Nam Theo đó, chủ thể thực hoạt động MGTM sở hợp đồng môi giới thƣơng mại (HĐMGTM) Hoạt động MGTM sở pháp lý quan trọng để thƣơng nhân thực cung ứng dịch vụ MGTM cho khách hàng LTM năm 2005 quy định nguyên tắc chung cho việc thực hoạt động MGTM giao kết HĐMGTM Trong lĩnh vực môi giới, pháp luật điều chỉnh tƣơng đối cụ thể vấn đề nhƣ: chủ thể hợp đồng, nội dung hợp đồng, quyền nghĩa vụ cụ thể bên tham gia giao kết hợp đồng, hình thức hợp đồng….Nhìn chung, quy định tạo điều kiện cho bên việc xác lập thực HĐMGTM lĩnh vực cụ thể Tuy nhiên, trình triển khai áp dụng quy định pháp luật hành HĐMGTM cho thấy quy định HĐMGTM chƣa đầy đủ, bộc lộ nhiều mâu thuẫn, chồng chéo, nhiều quy định chƣa cụ thể dẫn đến khó khăn cho việc áp dụng ảnh hƣởng đến phát triển hoạt động MGTM nói chung việc thực quyền nghĩa vụ bên tham gia HĐMGTM nói riêng Cụ thể nhƣ: BLDS 2015 xác định số để xác định trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại gồm: có hành vi vi phạm, có lỗi bên vi phạm, có thiệt hại thực tế xảy ra, có mối quan hệ nhân hành vi vi phạm thiệt hại Trong đó, Luật Thƣơng mại 2005 không xác định lỗi phát sinh trách nhiệm BTTH BLDS 2015 quy định hai để miễn trách nhiệm là: kiện bất khả kháng lỗi bên bị vi phạm (còn lại trƣờng hợp miễn trách nhiệm bên thỏa thuận hợp đồng) thỏa thuận bên chủ thể hợp đồng Luật Thƣơng mại 2005 lại quy định bốn để miễn trách nhiệm bao gồm: trƣờng hợp miễn trách nhiệm bên thỏa thuận, kiện bất khả kháng, hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nƣớc có thẩm quyền mà bên khơng thể biết đƣợc vào thời điểm giao kết hợp đồng BLDS 2015 quy định, mức phạt vi phạm hợp đồng bên tự thỏa thuận Tuy nhiên, Luật Thƣơng mại lại quy định mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng nhƣng không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Nhƣ vậy, điều chỉnh vấn đề nhƣng rõ ràng có khác biệt Luật Khơng quy định Luật Thƣơng mại năm 2005 có trùng lắp khơng cần thiết so với quy định Bộ luật Dân năm 2015, nhƣ quy định hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng đại diện, hợp đồng thuê hàng hóa …Các quy định trùng lặp nhƣng lại khơng có thống nhất, gây khó khăn áp dụng Ví dụ, mức phạt vi phạm mối liên hệ phạt vi phạm bồi thƣờng thiệt hại đƣợc quy định Điều 418 Bộ luật Dân 2015 Điều 301 307 Luật Thƣơng mại 2005 khơng có thống Điều 418 đoạn cuối khoản Bộ luật dân năm 2015 quy định: “Trƣờng hợp bên có thoả thuận phạt vi phạm nhƣng không thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thƣờng thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm” Trong đó, khoản Điều 307 Luật Thƣơng mại quy định: “trƣờng hợp bên có thoả thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thƣờng thiệt hại, trừ trƣờng hợp Luật có quy định khác” Điều 423, 424, 425, 426 Bộ luật dân quy định bên hợp đồng đơn phƣơng chấm dứt thực hợp đồng hủy bỏ hợp đồng bên vi phạm hợp đồng, Điều 308, 310 312 Luật Thƣơng mại quy định bên hợp đồng thƣơng mại tạm ngừng hợp đồng, đình thực hợp đồng, hủy bỏ hợp đồng bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng (Vi phạm vi phạm hợp đồng bên đến mức làm cho bên không đạt đƣợc mục đích việc giao kết hợp đồng – Khoản 13 Điều Luật Thƣơng mại 2005) Trong trƣờng hợp hai bên thay đổi ý định khơng muốn tiếp tục thực hợp đồng, ví dụ nhƣ không muốn mua nên không giao đủ tiền không chịu bán nên không giao tài sản, bên bị vi phạm khởi kiện tòa án tòa thƣờng xử hủy hợp đồng giải hậu việc hủy hợp đồng, kết bên bị vi phạm thực nghĩa vụ bị thiệt hại Đây điểm mâu thuẫn quy định luật dân luật thƣơng mại Quy định Luật Thƣơng mại trƣờng hợp vừa phù hợp với thực tiễn, vừa phù hợp với thông lệ quốc tế Trƣớc yêu cầu phát triển kinh tế thị trƣờng, hội nhập quốc tế thực trạng pháp luật điều chỉnh HĐMGTM Việt Nam nay, việc nghiên cứu quy định chung pháp luật Việt Nam hành HĐMGTM sở phân tích, đánh giá quy định pháp luật chuyên ngành số HĐMGTM cụ thể cần thiết có ý nghĩa lý luận thực tiễn Tình hình nghiên cứu Trong khoa học pháp lý, pháp luật điều chỉnh HĐMGTM chƣa đƣợc nghiên cứu nhiều Các vấn đề pháp lý HĐMGTM đƣợc đề cập giáo trình Luật Thƣơng mại số sở đào tạo luật nhƣ: Trƣờng Đại học Luật Hà Nội, khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Tuy nhiên, tài liệu dừng lại việc nghiên cứu quy định chung pháp luật hoạt động MGTM, có đề cập đến nội dung HĐMGTM, chƣa có nghiên cứu sâu sắc mặt lý luận nhƣ bất cập pháp luật hành vấn đề này, Ở cấp độ phạm vi nghiên cứu khác nhau, kể đến luận án tiến sỹ Luật học “Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thƣơng mại Việt Nam” Nguyễn Thị Vân Anh (Trƣờng Đại học Luật Hà Nội) Trong cơng trình này, tác giả tập trung phân tích nội dung pháp luật hoạt động trung gian thƣơng mại theo LTM năm 2005 số đạo luật chuyên ngành khác có quy định hoạt động trung gian thƣơng mại, có đề cập đến quy định chung HĐMGTM Ngồi ra, số cơng trình khác nghiên cứu số hoạt động MGTM đặc thù, cụ thể nhƣ: Luận văn thạc sỹ Luật học “Pháp luật môi giới bất động sản” tác giả Phạm Thị Trang (Trƣờng Đại học Luật Hà Nội), Luận văn thạc sỹ “Hoạt động môi giới th tàu cơng ty Vietfrancht” tác giả Hồng Thị Tuyết (Trƣờng Đại học Ngoại thƣơng) số viết đăng tạp chí chuyên ngành hoạt động môi giới thƣơng mại nhƣ: “Dịch vụ môi giới bất động sản: Kinh nghiệm quốc tế, thực tiễn định hƣớng phát triển Việt Nam” tác giả Lƣu Đức Hải, Hà Huy Ngọc đăng tạp chí Quản lý kinh tế số 24 năm 2009… Trong cơng trình này, tác giả tập trung nghiên cứu quy định pháp luật dịch vụ MGTM cụ thể, quy định HĐMGTM chƣa đƣợc tập trung phân tích làm rõ Qua việc đánh giá tình hình nghiên cứu HĐMGTM, nhận thấy, chƣa có cơng trình nghiên cứu cách sâu sắc vấn đề lý luận thực tiễn HĐMGTM nhƣ pháp luật điều chỉnh HĐMGTM Trên sở kế thừa thành tựu nghiên cứu công trình khoa học đƣợc cơng bố, khẳng định luận văn thạc sỹ: “Hợp đồng môi giới thƣơng mại theo pháp luật Việt Nam hành” công trình nghiên cứu cách tổng quát vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh HĐMGTM theo quy định pháp luật hành Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Luận văn đƣợc nghiên cứu nhằm làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực tiễn HĐMGTM, sở đề xuất số giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật HĐMGTM Với mục đích nêu trên, luận văn thực nhiệm vụ chủ yếu sau: - Làm rõ khái niệm, đặc điểm, vai trò HĐMGTM; tìm hiểu khái niệm, đặc điểm HĐMGTM pháp luật điều chỉnh HĐMGTM - Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật điều chỉnh HĐMGTM, bao gồm phân tích, làm rõ quy định pháp luật thực tiến thi hành pháp luật HĐMGTM Việt Nam; - Đề xuất số giải pháp hoàn thiện pháp luật HĐMGTM nâng cao hiệu thực pháp luật HĐMGTM Việt Nam thời gian tới Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Để đạt đƣợc mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đặt ra, luận văn nghiên cứu quy định pháp luật HĐMGTM LTM năm 2005 nhƣ khái niệm, đặc điểm, vai trò MGTM, HĐMGTM số văn pháp luật chuyên ngành HĐMGTM lĩnh vực cụ thể, đồng thời có tham khảo so sánh quy định HĐMGTM số nƣớc giới LTM năm 2005 mở rộng phạm vi MGTM, bao gồm tất hoạt động mơi giới nhằm mục đích sinh lợi nhƣ: Mơi giới bất động sản, mơi giới chứng khốn, mơi giới bảo hiểm, mơi giới mua bán hàng hóa, mơi giới hàng hải… Vì pháp luật điều chỉnh HĐMGTM rộng đƣợc quy định nhiều văn pháp luật chuyên ngành Trong phạm vi luận văn thạc sỹ Luật học, tác giả tập trung nghiên cứu nội dung pháp luật HĐMGTM theo LTM năm 2005 số Luật chuyên ngành khác có điều chỉnh HĐMGTM đặc thù nhƣ: Luật kinh doanh bất động sản, luật kinh doanh bảo hiểm, luật chứng khoán, luật hàng hải Phƣơng pháp nghiên cứu Để làm sáng tỏ vấn đề nghiên cứu trên, luận văn sử dụng phƣơng pháp luận nghiên cứu khoa học vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác – Lênin; đồng thời, luận văn sử dụng phƣơng pháp nghiên cứu cụ thể nhƣ: phƣơng pháp lịch sử, phƣơng pháp tổng hợp, phƣơng pháp phân tích, phƣơng pháp thống kê, phƣơng pháp đánh giá, phƣơng pháp dẫn giải, phƣơng pháp so đối chiếu Những điểm luận văn Trên sở kế thừa kết nghiên cứu trƣớc HĐMGTM, luận văn có điểm sau: - Luận văn phân tích cách cụ thể vấn đề pháp lý HĐMGTM, qua đó, luận văn điểm bất cập, hạn chế pháp luật hành quy định HĐMGTM; - Trên sở thực trạng pháp luật điều chỉnh HĐMGTM thực tiễn thực quy định pháp luật HĐMGTM, luận văn đề xuất số giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam HĐMGTM nhằm đáp ứng nhu cầu phát triển hoạt động MGTM điều kiện phát triển kinh tế thị trƣờng hội nhập quốc tế Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gồm chƣơng: Chƣơng 1: Những vấn đề lý luận chung hợp đồng môi giới thƣơng mại Chƣơng 2: Thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thƣơng mại Chƣơng 3: Định ƣớng, giải pháp hoàn thiện pháp luật tổ chức thực hợp đồng môi giới thƣơng mại Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƢƠNG MẠI 1.1 Khái niệm, đặc điểm, vai trò mơi giới thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm mơi giới thƣơng mại Luật thƣơng mại năm 2005 định nghĩa: “Môi giới thƣơng mại hoạt động thƣơng mại, theo thƣơng nhân làm trung gian (gọi bên mơi giới) cho bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi bên đƣợc môi giới) việc đàm phán, giao kết hợp đồng, mua bán hàng hóa, dịch vụ đƣợc hƣởng thù lao theo hợp đồng môi giới” (Điều 150) Pháp luật Việt Nam không đƣa khái niệm “thƣơng mại” nhƣng đƣa khái niệm “hoạt động thƣơng mại” theo đó: “hoạt động thƣơng mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tƣ, xúc tiến thƣơng mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” (Khoản 11 Điều LTM năm 2005) Nhƣ vậy, MGTM hoạt động trung gian thƣơng mại nhằm cung ứng dịch vụ thƣơng mại cho thƣơng nhân định để hƣởng thù lao theo HĐMG Nội dung phạm vi MGTM rộng, bao gồm hoạt động nhƣ: tìm kiếm cung cấp thơng tin cần thiết đối tác cho bên đƣợc môi giới, tiến hành hoạt động giới thiệu hàng hóa, dịch vụ cần môi giới, thu xếp để bên tiếp xúc, gặp gỡ soạn thảo hợp đồng bên yêu cầu Hoạt động MGTM hoạt động kinh doanh nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận từ hợp đồng môi giới 1.1.2 Đặc điểm môi giới thƣơng mại Thứ nhất, MGTM việc thực hành vi trung gian nhằm kết nối bên tiếp xúc, đàm phán xác lập giao dịch Cũng giống nhƣ hình thức trung gian thƣơng mại khác, MGTM hành vi cung ứng dịch vụ thƣơng mại theo phƣơng thức trung gian Ngƣời môi giới đƣợc thuê để thực hoạt động giúp bên đƣợc môi giới giao kết hợp đồng với Hoạt động MGTM trƣớc tiên hoạt động cung ứng dịch vụ thƣơng mại, chủ thể hoạt động bao gồm hai bên bên thực dịch vụ (bên môi giới) bên có nhu cầu sử dụng dịch vụ (bên đƣợc mơi giới) Cũng giống nhƣ hoạt động trung gian thƣơng mại khác, hoạt động mơi giới thƣơng mại có xuất bên thứ ba nhƣng bên môi giới có chức kết nối bên đƣợc môi giới với bên thứ ba việc đàm phán, ký kết hợp đồng không trực tiếp tham gia vào việc giao kết thực hợp đồng với bên thứ ba Thứ hai, hoạt động MGTM có nội dung phạm vi rộng Hoạt động MGTM hoạt động thƣơng mại thƣơng nhân nhằm mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Theo quy định pháp luật Việt Nam hành nhƣ pháp luật nhiều nƣớc giới, khái niệm thƣơng mại đƣợc hiểu theo nghĩa rộng (nhƣ phân tích mục 1.1.1) Vì nội dung phạm vi hoạt động MGTM theo quy định pháp luật hành rộng phong phú Nếu Luật Thƣơng mại năm 1997 quy định thƣơng nhân thực hoạt động môi giới lĩnh vực mua bán hàng hóa có liên quan đến mua bán hàng hóa LTM 2005 mở rộng phạm vi MGTM sang tất lĩnh vực thƣơng mại bao gồm mua bán hàng hóa, dịch vụ thƣơng mại nhƣ: môi giới lĩnh vực bảo hiểm, bất động sản, chứng khoán… Thứ ba, hoạt động MGTM, bên mơi giới phải có tƣ cách pháp lý độc lập với bên đƣợc môi giới bên thứ ba Tuy giữ vai trò kết nối bên môi giới bên thứ ba nhƣng bên môi giới có tƣ cách pháp lý độc lập Theo pháp luật hành, bên môi giới phải thƣơng nhân độc lập có đăng ký kinh doanh để thực hoạt động môi giới cách chuyên nghiệp Điều cho thấy hoạt động MGTM đƣợc coi nghề kinh doanh, chuyên cung ứng dịch vụ môi giới lĩnh vực thƣơng mại cụ thể Đặc điểm giúp phân biệt hoạt động MGTM với hoạt động môi giới tự phát khác Trong đó, bên đƣợc mơi giới bên thứ ba khơng thiết phải thƣơng nhân Thứ tƣ, thực hoạt động MGTM, thông thƣờng bên môi giới có quan hệ với bên đƣợc mơi giới mà khơng có quan hệ với bên thứ ba (trừ trƣờng hợp bên môi giới ký hợp đồng môi giới với bên thứ ba) Khi thực MGTM, bên môi giới dại diện cho bên đƣợc môi giới không nhân danh bên đƣợc môi giới để giao dịch nhƣ thực giao dịch với bên thứ ba Bên môi giới làm công việc giúp bên đƣợc môi giới bên thứ ba tiếp xúc với tạo điều kiện cho bên đến ký kết hợp đồng Đặc điểm hoạt động môi giới thƣơng mại khác với hoạt động trung gian thƣơng mại khác Ví dụ, hoạt động đại diện cho thƣơng nhân, bên đại diện thay mặt, nhân danh bên giao đại diện để thực hoạt động thƣơng mại với bên thứ ba để hƣởng thù lao đại lý Có thể nói, với đặc điểm này, MGTM đƣợc coi “hoạt động trung gian thƣơng mại điển hình” Thứ năm, hoạt động MGTM đƣợc thực ngƣời có lực, trình độ kinh nghiệm liên quan đến lĩnh vực môi giới Pháp luật Việt Nam nhƣ pháp luật nƣớc giới quy định điều kiện thƣơng nhân kinh doanh dịch vụ MGTM Trong đó, điều kiện đƣợc xem quan trọng định đến kết hoạt động môi giới điều kiện đội ngũ nhân viên thực hoạt động môi giới Để hoạt động môi giới mang tính chuyên nghiệp hiệu quả, đa số lĩnh vực mơi giới có tính chất phức tạp, pháp luật quy định ngƣời thực hoạt động môi giới phải có chứng hành nghề mơi giới Điều có nghĩa chủ thể thực hoạt động mơi giới phải đạt đƣợc yêu cầu định trình độ, lực hiểu biết liên quan đến lĩnh vực đƣợc mơi giới Chính thế, hoạt động MGTM dần trở thành nghề mang tính chuyên mơn cao xã hội 1.1.3 Vai trò hoạt động môi giới thƣơng mại Thứ nhất, hoạt động MGTM giúp thƣơng nhân việc phân phối, tiêu thụ hàng hóa, dịch vụ cách có hiệu Việc sử dụng phƣơng thức phân phối, tiêu thụ hàng hóa, dịch vụ thông qua nhà môi giới chuyên nghiệp mang lại hiệu cao lý sau: Một là, nhà MGTM ngƣời thực hoạt động MGTM cách chuyên nghiệp, có hiểu biết, kinh nghiệm kiến thức sâu lĩnh vực môi giới, vậy, họ giúp nhà sản xuất phân phối hàng hóa, cung ứng dịch vụ cách tốt Hơn nữa, lúc ngƣời bán tìm đƣợc ngƣời mua, ngƣời cung ứng dịch vụ tìm đƣợc ngƣời sử dụng dịch vụ ngƣợc lại, thế, với việc nắm bắt nhanh nhạy điều kiện thị trƣờng, sở thích, thị hiếu ngƣời tiêu dùng, xu hƣớng thị trƣờng… ngƣời môi giới đóng vai trò cầu nối giúp cho bên tìm đến nhanh dễ dàng việc thƣơng lƣợng, ký kết hợp đồng Đặc biệt, ngƣời môi giới ngƣời am hiểu biết sâu pháp luật, tập quán đối tác, vậy, họ có khả đẩy mạnh việc giao lƣu buôn bán phạm vi rộng Hai là, sử dụng dịch vụ MGTM tiết kiệm đáng kể chi phí giao dịch cho nhà sản xuất phân phối cung ứng dịch vụ thị trƣờng Nhƣ nói, ngƣời MGTM thực hoạt động mơi giới cách chun nghiệp, vậy, họ có mối quan hệ khách hàng rộng, có sẵn điều kiện cần thiết cho việc thực nghiệp vụ môi giới, họ thực phân phối hàng hóa, dịch vụ cho nhiều nhà sản xuất nên hoạt động phân phối, tiêu thụ hàng hóa, dịch vụ họ nhanh chóng, hiệu tốn việc nhà sản xuất thực Ba là, sử dụng dịch vụ mơi giới thƣơng mại góp phần đẩy mạnh q trình chun mơn hóa lao động tăng hiệu sản xuất, kinh doanh Khi sử dụng dịch vụ môi giới, nhà sản xuất tập trung vào hoạt động sản xuất, kinh doanh mà không bị phân tán nguồn lực cho khâu cung ứng phân phối dịch vụ thị trƣờng, vậy, hiệu sản xuất, kinh doanh đƣợc nâng cao Thứ hai, hoạt động MGTM tạo điều kiện thuận lợi cho khách hàng đƣợc tiếp cận với hàng hóa, dịch vụ thị trƣờng cách tốt Những nhà môi giới chuyên nghiệp giới thiệu đến ngƣời tiêu dùng hàng hóa, dịch vụ phù hợp với nhu cầu khả tài ngƣời tiêu dùng, đặc biệt nhũng lĩnh vực mà đại đa số hiểu biết ngƣời tiêu dùng hạn chế (chứng khốn, bất động sản…) Ngƣời môi giới tƣ vấn cho khách hàng điều tốt lĩnh vực phân phối hàng hóa, dịch vụ Ví dụ, lĩnh vực bất động sản, thông tin thị trƣờng bất động sản đƣợc ngƣời môi giới cung cấp cách xác, trung thực đầy đủ giúp khách hàng phòng tránh đƣợc rủi ro đảm bảo an toàn mặt pháp lý tham gia xác lập giao dịch bất động sản, đối tƣợng giao dịch liên quan đến bất động sản thƣờng tài sản có giá trị lớn, hay lĩnh vực môi giới bảo hiểm, ngƣời môi giới tƣ vấn giúp khách hàng đánh giá rủi ro khách hàng, phân tích rủi ro cần phải bảo hiểm, giúp khách hàng lựa chọn doanh nghiệp bảo hiểm có đầy đủ khả cung cấp sản phẩm bảo hiểm, dịch vụ bảo hiểm phù hợp theo yêu cầu khách hàng Doanh nghiệp môi giới bảo hiểm đồng thời giúp ngƣời tham gia thực đàm phán với doanh nghiệp bảo hiểm để thu xếp đƣợc điều kiện, điều khoản, mức phí bảo hiểm đáp ứng đƣợc yêu cầu khách hàng Trong hoạt động môi giới chứng khốn, ngƣời mơi giới chứng khốn giúp nhà đầu tƣ chứng khốn tiếp cận thơng tin thị trƣờng chứng khoán cách dễ dàng, khả lệnh đặt đƣợc thực mức cao tiết kiệm chi phí cho việc lại, giao dịch… Thứ ba, hoạt động MGTM giúp Nhà nƣớc xây dựng hồn thiện kinh tế thị trƣờng cơng khai, minh bạch Thông qua công cụ quản lý kinh tế nhà nƣớc, hoạt động MGTM hoạt động nề nếp, chuyên nghiệp khiến cho kinh tế hoạt động ổn định, lành mạnh, tránh đƣợc tƣợng đầu cơ, lũng đoạn giá gây tâm lý hoang mang cho ngƣời dân, đồng thời dần thay đổi thói quen kinh doanh thơng qua phƣơng thức giao dịch trực tiếp ngƣời dân hình thành thói quen giao dịch gián tiếp thông qua phƣơng thức trung gian nói chung thơng qua hình thức mơi giới nói riêng Bên cạnh tác động tích cực nêu trên, phƣơng thức kinh doanh qua MGTM có hạn chế định, đặc biệt bên đƣợc môi giới không liên hệ trực tiếp với thị trƣờng mà thơng qua bên mơi giới Vì vậy, việc thực hợp đồng đƣợc xác lập bên đƣợc môi giới với bên thứ ba phụ thuộc nhiều vào lực, phẩm chất bên mơi giới Thực tế có nhiều tranh chấp phát sinh từ hoạt động MGTM bên mơi giới tƣ vấn thiếu trách nhiêm, khơng có lực, kinh nghiệm kiến thức chuyên môn dẫn đến thiệt thòi cho khách hàng q trình thực hợp đồng với bên thứ ba 1.2 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng môi giới thƣơng mại 1.2.1 Khái niệm hợp đồng mơi giới thƣơng mại Chúng ta từ đặc tính hợp đồng môi giới để làm sáng tỏ khái niệm HĐMG Một là, HĐMGTM trƣớc hết hợp đồng thƣơng mại Hợp đồng khái niệm xuất lâu có nhiều khái niệm hợp đồng Ví dụ, Bộ Luật Thƣơng mại thống Hoa Kỳ quy định “Hợp đồng tổng hợp nghĩa vụ pháp lý phát sinh từ thỏa thuận bên”, Luật Hợp đồng năm 1999 Trung Quốc quy định “Hợp đồng thỏa thuận việc xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân chủ thể bình đẳng, tự nhiên tổ chức” Hai là, HĐMGTM hợp đồng cung ứng dịch vụ Nếu nhƣ đối tƣợng hợp đồng mua bán hàng hóa hàng hóa sản phẩm hữu hình đối tƣợng hợp đồng cung ứng dịch vụ dịch vụ sản phẩm vơ hình, “là thứ mà đem bán rơi vào chân bạn” LTM năm 2005 định nghĩa cung ứng dịch vụ khoản Điều “Cung ứng dịch vụ hoạt động thƣơng mại theo bên (sau gọi bên cung ứng dịch vụ) có nghĩa vụ thực dịch vụ cho bên khác nhận toán; bên sử dụng dịch vụ (sau gọi khách hàng) có nghĩa vụ toán cho bên cung ứng dịch vụ sử dụng dịch vụ theo thỏa thuận” Khái niệm nhìn nhận cung ứng dịch vụ dƣới góc độ hoạt động thƣơng mại, có nghĩa có bên tham gia có mục đích sinh lợi, mặt khác luật quy định rõ bên sử dụng dịch vụ có nghĩa vụ tốn hay nói cách khác trả tiền sử dụng dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ HĐMGTM hợp đồng cung ứng dịch vụ thƣơng mại, có đối tƣợng dịch vụ môi giới, gồm hai bên, bên cung ứng dịch vụ (bên môi giới) bên sử dụng dịch vụ (bên đƣợc mơi giới) bên mơi giới phải có mục đích sinh lợi Từ cách hiểu trên, đƣa khái niệm HĐMGTM nhƣ sau: HĐMGTM thỏa thuận bên thƣơng nhân làm trung gian (gọi bên môi giới) cho bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi bên đƣợc môi giới) việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ bên đƣợc mơi giới có nghĩa vụ trả thù lao cho bên môi giới theo thỏa thuận 1.2.2 Đặc điểm hợp đồng môi giới thƣơng mại Thứ nhất, chủ thể HĐMGTM gồm bên môi giới bên đƣợc môi giới Trong bên mơi giới phải thƣơng nhân, đáp ứng đầy đủ điều kiện đƣợc quy định Điều LTM năm 2005, điều kiện thực hoạt động MGTM theo văn pháp luật chuyên ngành Bên môi giới không thiết phải đăng ký kinh doanh ngành nghề với ngành nghề kinh doanh bên đƣợc môi giới Pháp luật hành không quy định bên đƣợc môi giới bắt buộc phải thƣơng nhân Khi giao kết thực HĐMGTM, bên mơi giới sử dụng danh nghĩa Thứ hai, đối tƣợng HĐMGTM công việc môi giới nhằm kết nối mối quan hệ bên với nhau, mục đích cuối giúp bên đến ký kết hợp đồng Công việc môi giới lĩnh vực mơi giới có khác phụ thuộc vào nội dung hoạt động môi giới cụ thể theo thỏa thuận bên hợp đồng môi giới Các công việc môi giới theo hợp đồng tƣ vấn, tìm kiếm, giới thiệu khách hàng; giúp khách hàng đàm phán, soạn thảo hợp đồng với bên thứ ba; giúp khách hàng thực số giao dịch theo yêu cầu lợi ích họ… Vì đối tƣợng hợp đồng môi giới dịch vụ môi giới nên thực hợp đồng, bên môi giới cung cấp dịch vụ nhƣng không chuyển giao quyền sở hữu dịch vụ cho bên đƣợc môi giới Đặc điểm khác so với hợp đồng mua bán hàng hóa, thực hợp đồng, bên bán hàng chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua Thứ ba, mục đích mà bên môi giới hƣớng tới hợp đồng khoản thù lao dịch vụ LTM năm 2005 quy định bên môi giới đƣợc hƣởng thù lao môi giới thực việc chắp nối giao dịch thành cơng Mục đích mà bên đƣợc mơi giới hƣớng tới hợp đồng môi giới hội giao kết hợp đồng với bên thứ ba, qua hƣớng tới mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận trƣờng hợp bên đƣợc môi giới thƣơng nhân Thứ tƣ, nội dung HĐMGTM tổng hợp điều khoản quy định quyền nghĩa vụ bên HĐMGTM Để đảm bảo nguyên tắc tự thỏa thuận giao kết hợp đồng, pháp luật thƣờng quy định cụ thể nội dung HĐMGTM mà để bên tự thỏa thuận dựa quy định chung pháp luật Tuy nhiên, để đảm bảo tính chặt chẽ HĐMGTM tạo điều kiện thuận lợi cho bên thực hợp đồng, HĐMGTM, bên phải thỏa thuận kỹ nội dung hợp đồng, đăc biệt quy định quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng mơi giới Thứ năm, hình thức HĐMGTM đƣợc xác lập văn bản, lời nói hành vi cụ thể Tùy hợp đồng mơi giới cụ thể, pháp luật có quy định hình thức HĐMGTM Ngồi ra, giống nhƣ hợp đồng cung ứng dịch vụ khác, lĩnh vực MGTM bên thƣờng sử dụng phổ biến hình thức hợp đồng Mẫu, đó, bên cung cấp dịch vụ môi giới soạn thảo sẵn điều khoản hợp đồng, sở đó, bên đƣợc môi giới ký vào hợp đồng, điều đồng nghĩa với việc bên đƣợc mơi giới chấp nhận tất điều khoản hợp đồng 1.3 Khái quát pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại 1.3.1 Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thƣơng mại Ở Việt Nam, pháp luật hành điều chỉnh HĐMGTM đƣợc đề cập nhiều văn nhƣ: BLDS năm 2005 (đƣợc sửa đổi, bổ sung năm 2015), LTM năm 2005, Luật Chứng khoán năm 2006 (đƣợc sửa đổi bổ sung năm 2010), Luật Kinh doanh bất động sản năm 2006 (đƣợc sửa đổi bổ sung năm 2014), Luật Kinh doanh bảo hiểm năm 2001 (đƣợc sửa đổi, bổ sung năm 2010), Bộ Luật Hàng hải năm 2005… nhiều văn dƣới luật Các văn tạo nên hệ thống pháp luật tƣơng đối hoàn chỉnh quy định HĐMGTM Ngoài ra, quan hệ HĐMGTM chịu điều chỉnh pháp luật nƣớc ngoài, tập quán quốc tế điều ƣớc quốc tế trƣờng hợp bên cá nhân tổ chức nƣớc thỏa thuận lựa chọn Chẳng hạn, Bộ Luật Hàng hải năm 2005 quy định “Các bên tham gia hợp đồng liên quan đến hoạt động hàng hải mà có bên tổ chức cá nhân nƣớc ngồi có quyền thỏa thuận áp dụng luật nƣớc tập quán hàng hải quốc tế quan hệ hợp đồng…” Hay Luật Chứng khoán năm 2006 quy định “Trƣờng hợp điều ƣớc quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên có quy định khác với quy định Luật áp dụng theo quy định Điều ƣớc quốc tế” Nhƣ vậy, nguồn luật điều chỉnh HĐMGTM bao gồm: Các văn luật quốc gia, tập quán thƣơng mại quốc tế điều ƣớc quốc tế Nguyên tắc xác định thứ bậc văn pháp luật áp dụng điều chỉnh hoạt động thƣơng mại nói chung HĐMGTM nói riêng đƣợc quy định Điều Điều LTM năm 2005 Theo đó, hoạt động thƣơng mại phải tuân theo LTM văn pháp luật có liên quan, hoạt động thƣơng mại đặc thù đƣợc quy định luật khác áp dụng quy định luật đó, hoạt động thƣơng mại không đƣợc quy định LTM luật khác áp dụng quy định BLDS Trong trƣờng hợp, quy định LTM văn pháp luật nƣớc ngoài, tập quán quốc tế mà bên lựa chọn áp dụng trái với quy định điều ƣớc quốc tế áp dụng quy định điều ƣớc quốc tế 1.3.2 Nội dung pháp luật hợp đồng mơi giới thƣơng mại Pháp luật HĐMGTM phân chia theo nhiều cách, dựa tiêu chí khác nhau: * Căn vào tính chất quy phạm pháp luật điều chỉnh có: - Nhóm quy phạm pháp luật quy định chung HĐMGTM nhƣ: nguyên tắc giao kết hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng, chế tài vi phạm hợp đồng, giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng, chủ thể hợp đồng môi giới, nội dung hoạt động môi giới, quyền nghĩa vụ bên tham gia quan hệ HĐMGTM… Các nội dung đƣợc quy định BLDS năm 2005 LTM năm 2005 - Nhóm quy phạm quy định riêng hợp đồng môi giới cụ thể: quy định hợp đồng mơi giới chứng khốn, quy định hợp đồng môi giới bất động sản, quy định hợp đồng môi giới bảo hiểm, quy định hợp đồng môi giới hàng hải… Các quy định đƣợc quy định văn pháp luật chuyên ngành nhƣ: Luật Kinh doanh bất động sản, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Chứng khoán, Bộ Luật Hàng hải,… * Căn vào nội dung quy phạm pháp luật điều chỉnh HĐMGTM có: - Quy định chủ thể tham gia quan hệ HĐMGTM; - Quy định nội dung HĐMGTM; - Quy định quyền nghĩa vụ bên tham gia quan hệ HĐMGTM; - Quy định hình thức HĐMGTM; - Quy định điều kiện có hiệu lực HĐMGTM; - Quy định chấm dứt HĐMGTM; - Quy định chế tài xử lý vi phạm HĐMGTM; - Quy định giải tranh chấp HĐMGTM Chƣơng THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƢƠNG MẠI 2.1 Thực trạng pháp luật quy định bên tham gia hợp đồng môi giới thƣơng mại 2.1.1 Bên môi giới LTM năm 2005 Việt Nam quy định bên môi giới phải thƣơng nhân Nhƣ vậy, bên môi giới phải cá nhân, tổ chức kinh tế đƣợc thành lập hợp pháp, có đăng ký kinh doanh dịch vụ MGTM Thƣơng nhân thực hoạt động MGTM phải đáp ứng đầy đủ điều kiện đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Hợp tác xã năm 2012 LTM không quy định cụ thể điều kiện thƣơng nhân thực hoạt động MGTM Tuy nhiên, ngành nghề kinh doanh có điều kiện, tổ chức, cá nhân đƣợc thực hoạt động môi giới đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh dịch vụ môi giới theo quy định pháp luật chuyên ngành nhƣ điều kiện hình thức pháp lý, điều kiện nhân sự, điều kiện vốn pháp định hay điều kiện sở vật chất tổ chức máy Thứ nhất, hình thức pháp lý: cá nhân, tổ chức kinh doanh dịch vụ môi giới số lĩnh vực (mơi giới hàng hải, mơi giới chứng khốn, mơi giới bảo hiểm, môi giới bất động sản) phải đƣợc tổ chức theo hình thức pháp lý pháp luật quy định Thứ hai, điều kiện vốn pháp định: vốn pháp định điều kiện quan trọng đảm bảo mặt trách nhiệm tài sản nghĩa vụ thƣơng nhân hoạt động kinh doanh Mức vốn pháp định đƣợc xác định ngành nghề kinh doanh vào mức độ rủi ro ngành nghề Vì vậy, hoạt động môi giới lĩnh vực tiềm ẩn nhiều rủi ro có tính chất phức tạp, pháp luật quy định thƣơng nhân kinh doanh dịch vụ môi giới phải đáp ứng yêu cầu mức vốn pháp định Thứ ba, điều kiện nhân thực hoạt động môi giới: số lĩnh vực môi giới, pháp luật quy định thƣơng nhân kinh doanh dịch vụ môi giới phải đáp ứng điều kiện nhân thực hoạt động Nhìn chung, đa số lĩnh vực môi giới quy định tổ chức, cá nhân thực hoạt động môi giới số lĩnh vực phải có ngƣời có chứng hành nghề mơi giới Việc quy định chứng hành nghề môi giới tạo hành lang pháp lý thuận lợi cho việc đào tạo hình thành phát triển nghề môi giới Việt Nam Nhƣ vậy, thấy đa số hoạt động MGTM đòi hỏi thực ngƣời có đủ lực, trình độ chun mơn đƣợc cấp chứng môi giới theo quy định Kể hoạt động môi giới pháp luật không quy định điều kiện hành nghề mơi giới ngƣời mơi giới phải ngƣời có kinh nghiệm, hiểu biết trình độ chun mơn phù hợp với lĩnh vực mơi giới để chắp nối thành cơng quan hệ bên Ví dụ, hoạt động mơi giới thuê tàu, pháp luật chƣa có quy định điều kiện thƣơng nhân hành nghề mơi giới th tàu, nhiên, q trình đàm phán giao dịch thuê tàu trình mặc hai bên có lợi ích đối lập Ngƣời vận chuyển cố gắng tìm cách thuê tàu với giá cao nhất, ngƣợc lại, ngƣời thuê vận chuyển muốn ghìm giá cƣớc hạ Để chắp nối thành cơng hai bên, ngƣời mơi giới phải có kỹ nghệ thuật đàm phán nhƣ trình độ chuyên môn nghề nghiệp, am hiểu thị trƣờng thuê tàu, lực bên tƣơng quan điều khoản hợp đồng th tàu Vì vậy, nói, q trình làm mơi giới q trình sinh động, hấp dẫn, với ngƣời nhạy cảm nghề nghiệp 2.1.2 Bên đƣợc môi giới Thứ nhất, bên đƣợc môi giới bên sử dụng dịch vụ môi giới bên thực dịch vụ mơi giới, khơng phải lúc thƣơng nhân Ví dụ, hoạt động mơi giới bất động sản, khách hàng hồn tồn cá nhân, tổ chức thƣơng nhân, có nhu cầu ký kết hợp đồng mua bán bất động sản nhƣng khơng có hiểu biết cụ thể thị trƣờng bất động sản nhƣ quy định pháp luật lĩnh vực bất động sản, họ sử dụng dịch vụ môi giới bất động sản để đƣợc cung cấp thông tin tƣ vấn soạn thảo hợp đồng mua bán bất động sản nhằm đảm bảo đầy đủ quyền lợi bên giao kết hợp đồng Thứ hai, quy định bắt buộc bên đƣợc môi giới phải thƣơng nhân trƣờng hợp bên đƣợc mơi giới khơng thƣơng nhân môi giới thƣơng mại không chịu điều chỉnh LTM mà chịu điều chỉnh BLDS quy định pháp luật MGTM không đƣợc áp dụng cho bên thƣơng nhân quan hệ hợp đồng 2.2 Thực trạng pháp luật quy định đối tƣợng hợp đồng môi giới thƣơng mại Đối tƣợng hợp đồng mơi giới cơng việc mơi giới, cung cấp tạo điều kiện cho bên đến giao kết hợp đồng với Nhƣ vậy, thấy, đối tƣợng HĐMGTM thân quyền lợi ích chứa đựng hàng hóa, dịch vụ mà dịch vụ môi giới Khác với hợp đồng mua bán hàng hóa có đối tƣợng hàng hóa, sản phẩm hữu hình, đối tƣợng HĐMGTM sản phẩm vơ hình, khơng tồn dƣới dạng vật chất, khó xác định chất lƣợng dịch vụ tiêu chí đƣợc lƣợng hóa Vì vậy, HĐMG, bên phải mơ tả kỹ dịch vụ, yêu cầu công việc mà bên môi giới phải thực hiện, mục tiêu mà bên muốn hƣớng tới giao kết hợp đồng Dịch vụ môi giới mà nhà môi giới cung cấp hợp đồng môi giới lĩnh vực môi giới cụ thể khác Trong hợp HĐMG bất động sản, nhà môi giới thỏa thuận vơi khách hàng cung cấp dịch vụ môi giới bất động sản nhƣ cung cấp thông tin bất động sản, làm trung gian để bên gặp gỡ nhau, tìm hiểu thơng tin bất động sản; giúp đỡ bên việc đàm phán, ký kết hợp đồng kinh doanh bất động sản; HĐMG chứng khoán, nhà môi giới thực dịch vụ cung cấp thông tin tƣ vấn khách hàng, cung cấp sản phẩm, dịch vụ tài chính, giúp khách hàng thực giao dịch theo u cầu lợi ích họ;… 2.3 Thực trạng pháp luật quy định nội dung hợp đồng môi giới thƣơng mại Nội dung hợp đồng tổng hợp quyền nghĩa vụ bên chủ thể tham gia đƣợc thể điều khoản hợp đồng LTM năm 2005 khơng có quy định nội dung hợp đồng cung ứng dịch vụ thƣơng mại nói chung nội dung HĐMG nói riêng mà quy định quyền nghĩa vụ bên hoạt động môi giới Điều tạo điều kiện thuận lợi cho bên việc tự thỏa thuận điều khoản hợp đồng nhằm phù hợp với điều kiện tình hình bên Trong Luật hoạt động môi giới đặc thù nhƣ: Môi giới chứng khốn, mơi giới bảo hiểm, mơi giới hàng hải khơng có quy định nội dung HĐMG Nhìn chung điều khoản HĐMG nhằm mục đích xác lập, bảo đảm giúp bên thực quyền nghĩa vụ quan hệ HĐMG Bởi vậy, quy định pháp luật quyền nghĩa vụ bên hoạt động MGTM nói chung điều khoản thỏa thuận bên HĐMGTM cụ thể có ý nghĩa quan trọng LTM năm 2005 văn pháp luật hoạt động môi giới đặc thù (môi giới bảo hiểm, môi giới chứng khốn, mơi giới hàng hải, mơi giới bất động sản) có quy định quyền nghĩa vụ bên tham gia quan hệ HĐMGTM Theo văn này, bên mơi giới có nghĩa vụ sau: - Bảo quản mẫu hàng hóa, tài liệu đƣợc giao để thực viêc môi giới phải hồn trả cho bên đƣợc mơi giới sau hồn thành việc mơi giới; - Khơng đƣợc tiết lộ, cung cấp thông tin làm phƣơng hại đến lợi ích bên đƣợc môi giới; - Chịu trách nhiệm tƣ cách pháp lý bên đƣợc môi giới nhƣng không chịu trách nhiệm khả tốn họ; - Khơng đƣợc tham gia thực hợp đồng bên đƣợc môi giới, trừ trƣờng hợp đƣợc ủy quyền Nhƣ vậy, để thực hoạt động mơi giới, bên mơi giới có quyền u bên đƣợc mơi giới cung cấp mẫu hàng hóa, tài liệu để phục vụ hoạt động mơi giới có nghĩa vụ bảo quản hàng hóa, tài liệu đƣợc cung cấp, đồng thời hồn trả bên đƣợc mơi giới sau hồn thành việc mơi giới Để đảm bảo tính khách quan, trung thực hoạt động môi giới, pháp luật quy định bên môi giới không đƣợc tham gia vào việc thực hợp đồng bên đƣợc mơi giới, trừ trƣờng hợp có ủy quyền bên đƣợc mơi giới trƣờng hợp có ủy quyền quan hệ pháp luật phát sinh lúc quan hệ ủy quyền quan hệ môi giới Trong hoạt động môi giới bất động sản, khoản Điều 62 Luật Kinh doanh bất động sản 2014 quy định: “Tổ chức, cá nhân kinh doanh dịch vụ môi giới bất động sản không đƣợc đồng thời vừa nhà môi giới vừa bên thực hợp đồng giao dịch kinh doanh bất động sản” Đây đƣợc cho nguyên tắc đặc thù hoạt động môi giới bất động sản Sở dĩ, nhà làm luật quy định nhƣ mơi giới bất động sản dịch vụ trung gian, nhà mơi giới có chức tìm kiếm đối tác cho khách hàng giao dịch bất động sản Họ trở thành bên đối tác khách hàng Nếu nhà môi giới bất động sản trở thành bên quan hệ giao dịch bất động sản trƣờng hợp khách hàng vị trí bất lợi, lẽ, nhà mơi giới ngƣời có lợi mặt tiếp cận thơng tin, có chun mơn, nghiệp vụ kinh nghiệm lĩnh vực bất động sản dễ dàng lẫn át khách hàng tạo điều kiện có lợi cho đàm phán Hơn nhà môi giới bất động sản đồng thời bên giao dịch bất động sản tính chất hoạt động môi giới bất động sản bị thay đổi Nhà mơi giới khơng đóng vai trò ngƣời trung gian, hỗ trợ bên đàm phán, ký kết hợp đồng mua bán bất động sản Nguyên tắc cho thấy tính chất phân biệt rõ ràng hoạt động kinh doanh bất động sản hoạt động kinh doanh dịch vụ bất động sản Ngoài quy định chung LTM nghĩa vụ bên môi giới, văn pháp luật hoạt động môi giới đặc thù bổ sung thêm số nghĩa vụ bên môi giới Chẳng hạn, hoạt động môi giới bất động sản, nghĩa vụ theo quy định LTM năm 2005, bên mơi giới có nghĩa vụ bồi thƣờng thiệt hại lỗi gây ra, cung cấp thông tin bất động sản đƣa vào kinh doanh chịu trách nhiệm thơng tin cung cấp Một bên môi giới cung cấp thông tin khơng xác ngồi việc khơng đƣợc hƣởng thù lao chi phí mơi giới, họ phải bồi thƣờng thiệt hại xảy việc cung cấp thông tin nguyên nhân gây thiệt hại cho bên đƣợc mơi giới Nhà mơi giới phải thực nghĩa vụ nhà nƣớc nhƣ nghĩa vụ thuế, nghiệp vụ tài khác, thực chế độ báo cáo theo quy định pháp luật chịu kiểm tra, tra quan nhà nƣớc có thẩm quyền Trong hoạt động mơi giới bảo hiểm mơi giới chứng khốn, nhằm tăng cƣờng trách nhiệm doanh nghiệp môi giới trƣờng hợp doanh nghiệp môi giới tƣ vấn sai thực nghiệp vụ môi giới làm ảnh hƣởng đến quyền lợi khách hàng, bên cạnh quyền nghĩa vụ nêu pháp luật quy định doanh nghiệp môi giới hai lĩnh vực phải mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho hoạt động mơi giới để đảm bảo khả bồi thƣờng thiệt hại cho khách hàng trƣờng hợp doanh nghiệp nhân viên môi giới doanh nghiệp thực nghiệp vụ môi giới sai gây tổn thất khách hàng Bên cạnh nghĩa vụ phải thực hiện, LTM năm 2005 văn pháp luật hành quy định quyền bên môi giới tƣơng ứng với quyền bên môi giới nghĩa vụ bên đƣợc môi giới Theo quy định LTM năm 2005, bên môi giới có quyền sau: Một là, quyền đƣợc trả thù lao môi giới Theo quy định này, bên đƣợc môi giới ký kết hợp đồng với hay nói cách khác hoạt động trung gian mơi giới đạt kết bên mơi giới đƣợc hƣởng thù lao trừ trƣờng hợp bên có thỏa thuận khác Việc xác định thời điểm hƣởng thù lao trƣờng hợp bên khơng có thỏa thuận khác vừa đảm bảo cho bên môi giới thực nghĩa vụ cách có trách nhiệm vừa tránh đƣợc trƣờng hợp bên đƣợc môi giới trốn tránh nghĩa vụ trả thù lao quan hệ mơi giới Hai là, quyền đƣợc tốn chi phí phát sinh liên quan đến việc mơi giới Pháp luật Việt Nam chƣa có quy định rõ quyền hƣởng thù lao môi giới trƣờng hợp bên môi giới ký hợp đồng môi giới với hai bên đƣợc mơi giới hiểu trƣờng hợp này, bên mơi giới đƣợc hƣởng thù lao chi phí mơi giới theo hợp đồng môi giới từ hai bên đƣợc môi giới nhƣng phải thực công việc chắp nối cho giao dịch Theo quy định Luật hợp đồng Trung Quốc năm 1999 “trƣờng hợp bên môi giới tạo điều kiện thuận lợi cho việc giao kết hợp đồng cách cung cấp dịch vụ trung gian có liên quan, thù lao trả cho bên môi giới phải đƣợc chia cho bên hợp đồng chịu” Nhƣ vậy, trƣờng hợp hai bên đƣợc môi giới khách hàng bên mơi giới bên mơi giới đƣợc hƣởng thù lao xét mối quan hệ giao dịch thƣơng mại không đƣợc hƣởng thù lao xét mối quan hệ hai hợp đồng môi giới [1, tr 134] Quy định Luật hợp đồng Trung Quốc có phần khơng hợp lý lẽ mức thù lao môi giới quyền lợi bên môi giới phát sinh theo hợp đồng môi giới cụ thể mà thời điểm ký kết hợp đồng bên đƣợc mơi giới hồn tồn khơng biết Thực tế, việc bên môi giới ký kết hợp đồng với hai bên đƣợc môi giới xảy nhiều xác lập hợp đồng mơi giới với hai bên đƣợc môi giới nên bên đƣợc mơi giới hồn tồn đƣợc hƣởng thù lao theo hợp đồng môi giới Việc pháp luật chƣa quy định rõ trách nhiệm trả thù lao trƣờng hợp khiến việc áp dụng pháp luật khó khăn không thống Để tạo cách hiểu thống tranh cãi không cần thiết, pháp luật cần có quy định cụ thể quyền hƣởng thù lao môi giới bên môi giới trƣờng hợp 2.4 Thực trạng pháp luật quy định hình thức hợp đồng mơi giới thƣơng mại Hình thức hợp đồng biểu bên nội dung hợp đồng, gồm tổng hợp cách thức, thủ tục, phƣơng tiện để thể công bố ý chí bên, ghi nhận nội dung hợp đồng biểu cho tồn hợp đồng Theo quy định BLDS năm 2015, hợp đồng lập “lời nói, văn hành vi cụ thể” (khoản Điều 119) Những trƣờng hợp pháp luật có quy định hình thức bắt buộc phải tuân theo hình thức (khoản Điều 119) 2.5 Thực trạng pháp luật quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng môi giới thƣơng mại LTM năm 2005 không quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng thƣơng mại nói chung HĐMGTM nói riêng, vậy, việc xác định điều kiện có hiệu lực hợp đồng môi giới thƣơng mại vào quy định Bộ luật dân Khi giao kết hợp đồng môi giới thƣơng mại, bên cạnh việc nắm vững quy định pháp luật hợp đồng, bên phải nắm vững quy định pháp luật chuyên ngành điều chỉnh trực tiếp nội dung hợp đồng mơi giới, tránh trƣờng hợp thiếu hiểu biết mà dẫn đến hợp đồng bị tun vơ hiệu Có thể lấy vụ việc mơi giới dự án đất biệt thự khu đô thị Bắc An Khánh dƣới làm dẫn chứng 2.6 Thực trạng pháp luật quy định chấm dứt hợp đồng môi giới thƣơng mại Luật Thƣơng mại năm 2005 không quy định trƣờng hợp chấm dứt HĐMGTM, việc chấm dứt HĐMGTM đƣợc thực theo quy định Điều 422 BLDS năm 2015 trƣờng hợp chấm dứt hợp đồng dân HĐMGTM đƣợc chấm dứt theo thỏa thuận bên trƣờng hợp sau: - Hợp đồng mơi giới hồn thành; - Theo thỏa thuận bên hợp đồng môi giới; - Cá nhân giao kết hợp đồng môi giới chết, pháp nhân giao kết hợp đồng chấm dứt tồn mà hợp đồng môi giới phải cá nhân, pháp nhân thực hiện; - Hợp đồng môi giới bị hủy bỏ, bị đơn phƣơng chấm dứt thực hiện; - Hợp đồng môi giới thực đƣợc đối tƣợng hợp đồng không còn; - Trƣờng hợp khác luật quy định LTM hành không quy định quyền đơn phƣơng chấm dứt hợp đồng bên tham gia HĐMGTM Tuy nhiên, HĐMGTM hợp đồng dịch vụ nên Điều 520 BLDS năm 2015, bên đƣợc môi giới có quyền đơn phƣơng chấm dứt thực HĐMG trƣờng hợp việc tiếp tục thực nghĩa vụ lợi cho bên đƣợc mơi giới nhƣng phải báo cáo cho bên môi giới biết trƣớc thời gian hợp lý tốn tiền cơng cho phần dịch vụ mà bên cung ứng dịch vụ thực bồi thƣờng thiệt hại Bên mơi giới có quyền đơn phƣơng chấm dứt thực hợp đồng yêu cầu bồi thƣờng thiệt hại trƣờng hợp bên đƣợc mơi giới khơng thực nghĩa vụ thực khơng thỏa thuận Nhìn chung, pháp luật Việt Nam hành HĐMGTM quy định tƣơng đối cụ thể vấn đề liên quan đến HĐMGTM: chủ thể hợp đồng, đối tƣợng hợp đồng, nội dung hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên quan hệ hợp đồng, hình thức hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng… Những điều kiện tạo hành lang pháp lý điều kiện thuận lợi cho bên tham gia quan hệ HĐMGTM, đồng thời có nhiều điểm tƣơng đồng với pháp luật nhiều nƣớc giới Bên cạnh đó, quy định pháp luật HĐMGTM bộc lộ nhiều điểm hạn chế, bất cập, đặc biệt quy định quyền nghĩa vụ bên môi giới Để đáp ứng yêu cầu kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa Việt Nam yêu cầu hội nhập quốc tế, hạn chế, bất cập pháp luật Việt Nam hành HĐMGTM cần đƣợc tiếp tục hoàn thiện bổ sung 2.7 Thực trạng pháp luật quy định trách nhiệm vi phạm hợp đồng môi giới thƣơng mại Khi HĐMGTM đƣợc giao kết có hiệu lực pháp luật, cam kết hợp đồng có giá trị bắt buộc thực bên Nếu bên không thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ thỏa thuận bị coi vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Trong HĐMGTM, điều khoản bên thỏa thuận ghi rõ hợp đồng, bên phải tuân thủ nội dung pháp lý bắt buộc đƣợc pháp luật quy định 2.8 Thực trạng pháp luật quy định giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng môi giới thƣơng mại HĐMGTM dạng hợp đồng thƣơng mại, vậy, việc giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng môi giới đƣợc thực theo quy định LTM năm 2005 Theo đó, hình thức giải tranh chấp phát sinh từ HĐMGTM bao gồm: thƣơng lƣợng bên, hòa giải bên quan, tổ chức cá nhân đƣợc bên thỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải; giải Trọng tài Tòa án Thủ tục giải tranh chấp Trọng tài, Tòa án đƣợc tiến hành theo thủ tục tố tụng Trọng tài, Tòa án pháp luật quy định Chƣơng ĐỊNH HƢỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ TỔ CHỨC THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MÔI GIỚI THƢƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM 3.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật tổ chức thực pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại Việt Nam Thứ nhất, hoàn thiện pháp luật HĐMGTM phải phù hợp với quan điểm Đảng Nhà nƣớc phát triển niền kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa Thứ hai, hoàn thiện pháp luật HĐMGTM phải đặt mối quan hệ tổng thể hoàn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng, hoàn thiện hệ thống pháp luật hoạt động MGTM hoàn thiện lĩnh vực pháp luật khác có liên quan nhằm đảm bảo thống đồng văn pháp luật chung văn pháp luật chuyên ngành, đồng thời tạo thống toàn hệ thống pháp luật Việt Nam HĐMGTM Thứ ba, hoàn thiện pháp luật HĐMGTM cần dựa tham khảo kinh nghiệm thực tiễn pháp lý nƣớc xây dựng thực thi quy định pháp luật HĐMGTM Thứ tƣ, hoàn thiện pháp luật HĐMGTM phải đáp ứng đƣợc yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Nhƣ vậy, để thực thi cam kết quốc tế, đồng thời tạo môi trƣờng cạnh tranh lành mạnh cho doanh nghiệp nƣớc nƣớc hoạt động MGTM, pháp luật Việt Nam nói chung có pháp luật HĐMGTM cần sửa đổi phù hợp với thơng lệ quốc tế, xóa bỏ hạn chế, rào cản, không phân biệt đối xử dịch vụ nhà nƣớc cung cấp dịch vụ nƣớc dịch vụ nhà cung cấp dịch vụ nƣớc nhằm tạo điều kiện cho phát triển cạnh tranh lành mạnh hoạt động MGTM 3.2 Giải pháp hồn thiện pháp luật hợp đồng mơi giới thƣơng mại Việt Nam Thứ nhất, cần xác định rõ điều kiện, chủ thể tham gia quan hệ HĐMGTM Thứ hai, sửa đổi, bổ sung số quy định việc cấp chứng hành nghề môi giới Thứ ba, sửa đổi bổ sung quy định thù lao mơi giới, chế độ tốn thù lao chi phí hợp lý phát sinh từ hoạt động mơi giới 3.3 Một số giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại Thứ nhất, tăng cƣờng công tác tuyên truyền, phổ biến sách, pháp luật HĐMGTM Thứ hai, nâng cao chất lƣợng công tác đào tạo cấp chứng hành nghề môi giới Thứ ba, thành lập Hiệp hội nhà môi giới lĩnh vực môi giới cụ thể Thứ tƣ, xây dựng quy tắc đạo đức nghề nghiệp ngƣời hành nghề mơi giới Nói tóm lại, để đảm bảo quyền tự kinh doanh thƣơng nhân hiệu lực quản lý nhà nƣớc hoạt động MGTM, pháp luật HĐMGTM cần đƣợc tiếp tục hoàn thiện Việc hoàn thiện pháp luật HĐMGTM phải phù hợp với đặc điểm kinh tế thị trƣờng Việt Nam, phải đáp ứng yêu cầu hội nhập quốc tế, đồng thời đảm bảo tính thống phù hợp tồn hệ thống pháp luật hợp đồng, tránh tình trạng mâu thuẫn, chồng chéo văn pháp luật hành Trên sở đó, việc triển khai số giải pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi pháp luật HĐMGTM dựa quan điểm, phƣơng hƣớng đựợc đề xuất nêu hoàn toàn cần thiết KẾT LUẬN Hoạt động MGTM với hoạt động trung gian thƣơng mại khác Việt Nam trình hình thành phát triển Các hoạt động góp phần hỗ trợ thúc đẩy phát triển sản xuất thông qua phƣơng thức phân phối cung ứng dịch vụ qua trung gian Để hoạt động MGTM phát triển lành mạnh pháp luật, Nhà nƣớc cần tạo môi trƣờng pháp lý, môi trƣờng đầu tƣ kinh doanh ổn định, đồng bộ, quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh bên HĐMGTM đóng vai trò quan trọng Các quy định pháp luật HĐMGTM đƣợc xây dựng sở chế định hợp đồng luật dân nhƣng mang tính chuyên biệt phù hợp với đặc thù hoạt động thƣơng mại Những quy định pháp luật vấn đề nhìn chung tƣơng đối đầy đủ, có nhiều điểm tiến có nhiều điểm tƣơng đồng với pháp luật nƣớc quy định vấn đề: Chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng, hình thức hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên việc chấm dứt quan hệ hợp đồng Tuy nhiên, pháp luật HĐMGTM đƣợc quy định nhiều văn pháp luật khác nên quy định hành HĐMGTM có nhiều điểm chƣa thống nhất, nhiều nội dung quan trọng hợp đồng môi giới chƣa đƣợc điều chỉnh cụ thể Vì vậy, việc tiếp tục hồn thiện pháp luật HĐMGTM cần thiết Trên sở phân tích, đánh giá nội dung pháp luật HĐMGTM, luận văn đƣa số định hƣớng giải pháp góp phần hồn thiện nâng cao hiệu thực thi pháp luật HĐMGTM, đảm bảo tính đồng bộ, thống hiệu việc triển khai quy định pháp luật HĐMGTM thực tiễn  ... pháp luật tổ chức thực pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại Việt Nam 23 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại Việt Nam 23 3.3 Một số giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp. .. mại 1.2.1 Khái niệm hợp đồng môi giới thƣơng mại 12 12 1.2.2 Đặc điểm hợp đồng môi giới thƣơng mại 13 1.3 Khái quát pháp luật hợp đồng môi giới thƣơng mại 14 1.3.1 Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng. .. hợp đồng môi giới thƣơng mại Chƣơng 2: Thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng môi giới thƣơng mại Chƣơng 3: Định ƣớng, giải pháp hoàn thiện pháp luật tổ chức thực hợp đồng môi giới thƣơng mại