Vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài tại việt nam một số vấn đề lý luận và thực tiễn

Phạm vi nghiên cứu của luận văn Pháp luật điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài và thực trạng kết hôn có yếu tố nước ngoài là một vấn đề có phạm vi rộng, với nhiề

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

Tác giả cam đoan luận văn này là do tự bản thân thực hiện và không sao chép các công trình nghiên cứu của người khác để làm sản phẩm của riêng mình Các thông tin được sử dụng trong luận văn là có nguồn gốc và được trích dẫn rõ Tác giả hoàn toàn chịu trách nhiệm về tính xác thực và nguyên bản của luận văn

Tác giả

Tạ Tùng Hoa

LỜI CẢM ƠN

Trước tiên, tôi xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc và cảm ơn chân thành tới Tiến sĩ Vũ Thị Phương Lan, cô đã chỉ bảo và giúp đỡ tôi rất tận tình trong suốt thời gian hoàn thành luận văn Tôi cũng xin gửi lời cảm ơn các đồng nghiệp nơi tôi đang công tác; Khoa Pháp luật Quốc tế, Khoa sau đại học – Trường Đại học Luật Hà Nội đa tạo điều kiện và giúp đỡ tôi hoàn thành tốt luận văn

Cuối cùng, tôi xin cảm ơn bạn bè và gia đình đã động viên, ủng hộ, chia sẻ

và là chỗ dựa tinh thần giúp tôi tập trung nghiên cứu và hoàn thiện luận văn này

Tôi xin chân thành cảm ơn!

HĐTTTP Hiệp định tương trợ tư pháp

HN&GĐ Hôn nhân và gia đình

TANDTC Tòa án nhân dân tối cao

MỤC LỤC

CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ KẾT HÔN CÓ YẾU TỐ NƯỚC

NGOÀI VÀ GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ VẤN ĐỀ NÀY

6

1.1 Khái quát về kết hôn có yếu tố nước ngoài 6

1.1.2 Xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài 13

1.2 Giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài 14

1.2.1 Phương pháp giải quyết xung đột 14

1.2.2 Giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài

theo pháp luật một số nước

16

CHƯƠNG 2 VẤN ĐÊ KẾT HÔN CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM 21

2.1 Vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam 21

2.1.1 Quá trình phát triển chế định kết hôn có yếu tố nước ngoài 21

2.1.2 Giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài 27

2.2 Vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài theo Hiệp định tương trợ tư

pháp mà Việt Nam đã ký kết

41

2.2.1 Giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn 41

2.2.2 Giải quyết xung đột pháp luật về nghi thức kết hôn 42

CHƯƠNG 3 THỰC TRẠNG KẾT HÔN GIỮA CÔNG DÂN VIỆT NAM

VỚI NGƯỜI NƯỚC NGOÀI TRONG NHỮNG NĂM GẦN ĐÂY VÀ

MỘT SỐ ĐỀ XUẤT, KIẾN NGHỊ NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ

ĐIỀU CHỈNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ VẤN ĐỀ NÀY

3.1.3 Nguyên nhân 51

3.2.1 Khó khăn trong việc áp dụng các quy định pháp luật về hôn nhân

và gia đình có yếu tố nước ngoài

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Cùng với sự phát triển của các quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, Đảng và Nhà nước ta đã đổi mới chính sách, pháp luật góp phần quan trọng vào quá trình giao lưu dân sự quốc tế điều chỉnh các quan hệ xã hội nói chung và quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nói riêng Cụ thể, để giải quyết vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài Nhà nước đã ban hành các văn bản pháp luật: Luật hôn nhân và gia đình (HN&GĐ) năm 2000 và các văn bản hướng dẫn thi hành: Nghị định số 68/2002/NĐ-CP ngày 10/07/2002 của Chính Phủ quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật HN& GĐ về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài (gọi tắt NĐ 68/NĐ-CP); Nghị định số 69/2006/NĐ-CP ngày 21/07/2006 của Chính phủ sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 68/2002/NĐ-CP ngày 10/7/2002 về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài (gọi tắt là Nghị định 69/NĐ-CP); Nghị định số 24/2013/NĐ-CP hướng dẫn Luật HN&GĐ về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài; Thông tư số 22/2013/TT-BTP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Nghị định số 24/2013/NĐ-CP ngày 28 tháng 3 năm 2013 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Hôn nhân và gia đình

về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài

Bên cạnh đó, Việt Nam còn ký kết rất nhiều Hiệp định tương trợ tư pháp (HĐTTTP) với các nước để giải quyết vấn đề về kết hôn có yếu tố nước ngoài

Có thể nói, đây là một hệ thống văn bản quy phạm pháp luật tương đối hoàn chỉnh điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, từ luật, các văn bản hướng dẫn và các HĐTTTP Các văn bản pháp luật này điều chỉnh toàn diện vấn đề HN&GĐ từ kết hôn, ly hôn, quan hệ pháp lý giữa vợ chồng, quan hệ cha

mẹ và con, vấn đề nuôi con nuôi, giám hộ, xung đột pháp luật và xung đột thẩm quyền So với giai đoạn trước đó (giai đoạn trước năm 1986), pháp luật còn đơn giản, chưa có hệ thống, chưa điều chỉnh đầy đủ các quan hệ Có thể thấy, lý do một phần là trình độ lập pháp, một phần do hoàn cảnh lịch sử nước ta khi đó mới đang dần củng cố quan hệ với các nước sau khi đất nước thoát khỏi chiến

tranh, các mối quan hệ quốc tế này cũng mới chỉ đặt ra với các nước cùng chế

độ Xã hội chủ nghĩa, quan hệ với các nước tư bản hầu như chưa có

Luật HN&GĐ năm 2000 đã dành hẳn một chương (chương XI) quy định

về quan hệ HN&GĐ có yếu tố nước ngoài, trong đó xác định rõ nguyên tắc, cách giải quyết xung đột quan hệ HN&GĐ có yếu tố nước ngoài Mặc dù trong thời gian vừa qua, các quy định pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài đã có những đóng góp nhất định nhưng vẫn còn thiếu sót và bộc lộ một số nhược điểm, nhất là trong xu thế ngày càng phát triển của quan hệ quốc tế Ví dụ: điều luật quy định về việc kết hôn vi phạm “thuần phong mỹ tục” hay vì mục đích

“trục lợi” chưa rõ ràng cụ thể dẫn đến khó áp dụng hoặc dễ bị lợi dụng khi áp dụng; chưa có điều luật quy định về hôn nhân đồng giới, hiện nay nước ta không công nhận vấn đề hôn nhân đồng giới nhưng một số nước trên thế giới

đã công nhận và ban hành luật hôn nhân đồng giới Pháp luật Việt Nam cần có quy định cụ thể hơn để dự liệu trường hợp có hôn nhân đồng giới có yếu tố nước ngoài xảy ra

Thêm vào đó, thực trạng kết hôn có yếu tố nước ngoài cho thấy có không

ít vấn đề phức tạp nảy sinh từ các cuộc hôn nhân với người nước ngoài Trước hết là sự di chuyển dân cư khá ồ ạt khi một số lượng công dân Việt Nam xuất cảnh sang nước ngoài đoàn tụ gia đình và phần lớn đối tượng kết hôn là phụ nữ lại có tính tập trung tại một số địa bàn nhất định nên đã dẫn đến tình trạng mất cân bằng giới tính khá nghiêm trọng Phức tạp nhất đó là sự biến dạng về mục đích và cách thức hình thành quan hệ hôn nhân, các hậu quả về văn hóa, xã hội của hôn nhân đa chủng tộc Thêm nữa, việc chạy đua lấy chồng là người Đài Loan, Hàn Quốc trở thành một trào lưu, dẫn đến nảy sinh nhiều trường hợp cò mồi, môi giới làm quen, làm dịch vụ Có nhiều trường hợp không chờ đợi thời gian để tìm hiểu người chồng tương lai mà nhanh chóng làm thủ tục kết hôn dẫn đến tình trạng hôn nhân thiếu hiểu biết, thiếu tình cảm, hôn nhân không nhằm mục đích xây dựng gia đình hạnh phúc, gián tiếp làm giảm giá trị người phụ nữ Việt Nam, nảy sinh hiện tượng phụ nữ Việt Nam bị rao bán, quảng cáo công khai như hàng hóa trên báo chí nước ngoài, và thậm chí đã có hiện tượng

lợi dụng việc hôn nhân với người nước ngoài để tiến hành hoạt động buôn bán phụ nữ, trẻ em

Nhận thức được tính cấp thiết trên, tác giả đã tìm hiểu, nghiên cứu đề tài

“Vấn đề kết hôn có yếu tố nước tại Việt Nam - Một số vấn đề lý luận và thực tiễn”

2 Tình hình nghiên cứu

Từ trước đến nay có rất nhiều tác giả viết về đề tài kết hôn có yếu tố nước ngoài Có thể kể đến công trình nghiên cứu của TS Nông Quốc Bình, TS Nguyễn Hồng Bắc với đề tài “Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam trong thời kỳ hội nhập quốc tế”, NXB Tư pháp, Hà Nội 2006; Luận án tiến sĩ Nguyễn Hồng Bắc với đề tài “Pháp luật điều chỉnh quan

hệ gia đình có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam trong thời kỳ đổi mới”; TS.Nông Quốc Bình, TS Nguyễn Hồng Bắc với đề tài “Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài những vấn đề lý luận và thực tiễn’; Thạc sĩ Nguyễn Thái Mai

có bài viết “Trung tâm hỗ trợ kết hôn – mô hình mới góp phần bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho phụ nữ Việt Nam khi kết hôn với người nước ngoài” đăng trên tạp chí Luật học số đặc san về bình đẳng giới năm 2005; “Mô hình cơ quan

tư vấn, hỗ trợ kết hôn có yếu tố nước ngoài – Giải pháp đảm bảo quyền lợi của phụ nữ Việt Nam khi kết hôn với người nước ngoài” – Nguyễn Thị Lan đăng trên tạp chí Luật học số 04/2008; Đề tài “Kết hôn có yếu tố nước ngoài – Thực trạng và thực tiễn áp dụng pháp luật trên địa bàn thành phố Hải Phòng” – Thạc

sĩ Nhâm Ngọc Hiển năm 2010 Tuy nhiên, các bài viết, đề tài nghiên cứu chủ yếu tìm hiểu về quan hệ hôn nhân có yếu tố nước ngoài, trong đó có đề cập đến vấn đề giải quyết xung đột pháp luật, hoặc chủ yếu bàn về quy phạm pháp luật xung đột dưới góc độ của pháp luật dân sự hoặc luật hôn nhân và gia đình mang

ý nghĩa lý luận sâu sắc hoặc phân tích thực trạng vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài nhưng giới hạn trên một địa bàn nhất định Với đề tài lựa chọn, về lý luận, luận văn góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung và pháp luật về hôn nhân gia đình nói riêng phù hợp với thực tiễn và phù hợp với

xu hướng chung của thế giới Về thực tiễn, luận văn tập trung phân tích thực

tiễn quan hệ kết hôn của phụ nữ Việt Nam với người nước ngoài dựa trên số liệu báo cáo của các Sở Tư pháp trong thời gian gần đây

3 Phạm vi nghiên cứu của luận văn

Pháp luật điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài

và thực trạng kết hôn có yếu tố nước ngoài là một vấn đề có phạm vi rộng, với nhiều nội dung cần nghiên cứu, đánh giá, đưa ra nhiều loại giải pháp tương ứng; tuy nhiên trong khuôn khổ của Luận văn Thạc sĩ Luật học, tác giả tập trung nghiên cứu một số vấn đề cơ bản như: Lý luận chung về kết hôn có yếu tố nước ngoài; lịch sử phát triển của pháp luật điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu

tố nước ngoài; phân tích đánh giá quy định pháp luật hiện hành về kết hôn có yếu tố nước ngoài; thực trạng kết hôn giữa người Việt Nam với người nước ngoài tại một số tỉnh, thành phố Đặc biệt là việc kết hôn của phụ nữ Việt Nam với công dân một số nước trong khu vực; đề xuất các giải pháp, kiến nghị hoàn thiện hệ thống pháp luật và một số giải pháp xã hội nhằm bảo vệ quyền lợi của công dân Việt Nam khi kết hôn với người nước ngoài

4 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện đề tài, luận văn đã sử dụng một số phương pháp nghiên cứu:

- Phương pháp duy vật biện chứng;

- Phương pháp phân tích, tổng hợp;

- Phương pháp so sánh;

- Phương pháp lịch sử;

- Phương pháp thống kê

5 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài là một loại quan hệ khá nhạy cảm

và phức tạp Do đó, đề tài nghiên cứu nhằm mục đích sau:

- Làm sáng tỏ những vấn đề chung về kết hôn và giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài được quy định trong pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết

- Đánh giá thực trạng pháp luật và thực tiễn giải quyết quan hệ kết hôn

có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam

- Qua quá trình nghiên cứu đưa ra những kiến nghị, giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài, đồng thời đưa ra những đề xuất kiến nghị phù hợp nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật và bảo vệ quyền, lợi ích của công dân Việt Nam khi kết hôn với người nước ngoài

6 Đóng góp của luận văn

Luận văn có những đóng góp mới như sau:

- Nêu và phân tích được thực tiễn áp dụng pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài và thực trạng kết hôn có yếu tố nước ngoài tại một số tỉnh, thành phố trong những năm qua, thống kê và phân tích số liệu thực tế một cách đầy

đủ, có hệ thống

- Phân tích logic diễn biến tình hình kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài; nêu được bức tranh tổng thể về tình hình kết hôn của phụ nữ Việt Nam với người nước ngoài; chỉ ra và phân tích các nguyên nhân chủ yếu; xu hướng diễn biến trong thời gian tiếp theo

- Đề xuất một số phương hướng, giải pháp mang tính tích cực, trong đó bao hàm cả giải pháp hoàn thiện pháp luật, giải pháp về kinh tế, văn hóa, giáo dục, truyền thông… nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài, phòng ngừa, giảm thiểu các hiện tượng tiêu cực như môi giới hôn nhân trái pháp luật, buôn bán phụ nữ và trẻ em

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm:

Chương 1 Lý luận chung về kết hôn có yếu tố nước ngoài và giải quyết xung đột pháp luật về vấn đề này

Chương 2 Vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam

Chương 3 Thực trạng kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài trong những năm gần đây và một số đề xuất, kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả điều chỉnh của pháp luật về vấn đề này

CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ KẾT HÔN CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI VÀ GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ VẤN ĐỀ NÀY 1.1 Khái quát về kết hôn có yếu tố nước ngoài

1.1.1 Một số khái niệm

1.1.1.1 Khái niệm quan hệ hôn nhân – gia đình có yếu tố nước ngoài

Về nguyên tắc, quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự

có ít nhất một trong các bên tham gia là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan

hệ đó ở nước ngoài

Do đó, quan hệ hôn nhân và gia đình – một loại quan hệ dân sự đặc biệt được xác định là quan hệ có yếu tố nước ngoài phải dựa vào yếu tố quốc tịch của một trong hai bên nam, nữ; sự kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quan hệ hôn nhân theo quy định của pháp luật nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ hôn nhân đó ở nước ngoài

Tại khoản 14, Điều 8 Luật Hôn nhân và gia đình Việt Nam 2000 quy định: Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài là quan hệ hôn nhân

và gia đình giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài hoặc giữa người nước ngoài thường trú tại Việt Nam với nhau hoặc giữa công dân Việt Nam với nhau mà căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài

Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài bao gồm các quan hệ sau:

- Quan hệ kết hôn, quan hệ giữa vợ và chồng có yếu tố nước ngoài;

- Quan hệ giữa cha, mẹ, con có yếu tố nước ngoài;

- Quan hệ giám hộ có yếu tố nước ngoài;

- Quan hệ cấp dưỡng có yếu tố nước ngoài;

- Quan hệ ly hôn có yếu tố nước ngoài

Như vậy, quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước nước ngoài mang một phạm vi rộng, với nhiều nội dung Trong đó, kết hôn có yếu tố nước ngoài

là một nội dung trong quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Trong phạm vi của luận văn này, tác giả tập trung làm sáng tỏ quan hệ kết hôn

có yếu tố nước ngoài

1.1.1.2 Khái niệm kết hôn có yếu tố nước ngoài

* Kết hôn

Theo Từ điển Bách khoa toàn thư Việt Nam: Kết hôn là sự kết hợp hai người khác giới để lập gia đình, sinh con đẻ cái, thực hiện chức năng sinh học

và các chức năng khác của gia đình1

Theo Từ điển giải thích thuật ngữ Luật học thì: Kết hôn là việc nam và

nữ chính thức lấy nhau, làm vợ, chồng theo quy định của pháp luật2

Theo Từ điển Luật học của Viện Khoa học pháp lý – Bộ Tư pháp: Kết hôn là việc nam nữ xác lập quan hệ vợ chồng khi thỏa mãn các điều kiện kết hôn và thực hiện đăng ký kết hôn tại cơ quan có thẩm quyền theo quy định của pháp luật3

Vì kết hôn là một sự kiện xã hội quan trọng, có ý nghĩa đặc biệt nên được luật tục (dưới xã hội nguyên thủy) và luật pháp (đối với các xã hội đã có văn tự và có nhà nước) quy định rất chặt chẽ Ai vi phạm sẽ bị xử lý nghiêm khắc

Kết hôn là quyền dân sự của cá nhân được quy định trong Bộ luật Dân

sự năm 2005 (Điều 24, Điều 39), theo đó nam và nữ có đủ điều kiện kết hôn theo quy định của pháp luật về hôn nhân và gia đình có quyền tự do kết hôn, không bên nào bị ép buộc, lừa dối bên nào, không ai được cản trở hôn nhân tự nguyện, tiến bộ hoặc cưỡng ép kết hôn

Theo Luật Hôn nhân và gia đình Việt Nam 2000: Kết hôn là việc nam,

nữ xác lập quan hệ vợ chồng theo quy định của pháp luật về điều kiện kết hôn

và đăng ký kết hôn (khoản 2, Điều 8)

Như vậy, muốn kết hôn – tức là thực hiện một quyền dân sự quan trọng của mình thì hai bên nam nữ phải thể hiện ý chí của mình là mong muốn được xác lập quan hệ vợ chồng Sự bày tỏ ý chí thể hiện trong việc khai Tờ khai đăng

ký kết hôn – ký xác nhận nguyện vọng, làm thủ tục đăng ký kết hôn tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền – UBND cấp xã nơi một trong hai người đăng ký hộ khẩu thường trú (trường hợp kết hôn trong nước; hay UBND cấp tỉnh (trường hợp kết hôn có yếu tố nước ngoài) Cơ quan có thẩm quyền đăng ký kết hôn xem xét về điều kiện kết hôn của hai bên nam nữ (về độ tuổi, về sự tự nguyện,

về tình trạng hôn nhân), nếu các bên nam nữ đủ điều kiện kết hôn thì tiến hành việc đăng ký kết hôn; ghi vào Sổ đăng ký kết hôn và cấp Giấy chứng nhận đăng

ký kết hôn (trước khi cấp Giấy chứng nhận kết hôn còn yêu cầu hai bên nam nữ khẳng định lại một lần nữa về ý định tự nguyện kết hôn rồi mới cho ký vào Giấy chứng nhận kết hôn và Sổ đăng ký kết hôn)

Thông qua sự kiện đăng ký kết hôn, Nhà nước đã công nhận chính thức quan hệ hôn nhân của hai bên nam nữ, Giấy chứng nhận kết hôn là chứng cứ viết về mặt pháp lý ghi nhận rằng hai bên nam nữ là vợ chồng trước pháp luật, đồng thời phát sinh các quyền và nghĩa vụ của vợ - chồng; thời điểm phát sinh quan hệ là thời điểm hai bên nam nữ chính thức ký vào Giấy chứng nhận kết hôn và Sổ đăng ký kết hôn

Kết hôn là cơ sở, tiền đề cho việc tạo lập gia đình – tế bào của xã hội Pháp luật điều chỉnh quan hệ kết hôn là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh việc liên kết giữa nam và nữ nhằm xác lập quan hệ vợ chồng

Ở bất kỳ xã hội có giai cấp nào, pháp luật cũng luôn là công cụ hữu hiệu của Nhà nước để điều chỉnh quan hệ kết hôn; nó thể hiện tính giai cấp sâu sắc Mặc dù có sự khác nhau trong nội dung của các quy phạm pháp luật của các nước về vấn đề kết hôn, nhưng nhìn chung pháp luật về kết hôn tập trung điều chỉnh hai vấn đề cơ bản, đó là: điều kiện kết hôn và nghi thức kết hôn

- Điều kiện kết hôn:

Theo Từ điển giải thích thuật ngữ Luật học thì: Điều kiện kết hôn là điều kiện để Nhà nước công nhận việc kết hôn của các bên nam nữ 4 Như vậy, điều kiện kết hôn được hiểu là những đòi hỏi của pháp luật đặt ra đối với các chủ thể khi kết hôn và chỉ khi các chủ thể đáp ứng được đầy đủ các điều kiện đó thì việc kết hôn mới coi là hợp pháp, do vậy quan hệ hôn nhân mới được pháp luật của Nhà nước công nhận và bảo vệ

Theo Từ điển Luật học của Viện Khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp5 thì: Điều kiện kết hôn là điều kiện do pháp luật quy định mà các bên nam nữ cần phải có hoặc không có điều kiện đó mới có quyền được kết hôn Điều kiện kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài là “Những yêu cầu bắt buộc phải đáp ứng do pháp luật Việt Nam và pháp luật của nước khác quy định đối với công dân hai nước”

Trong hệ thống pháp luật của nhiều nước trên thế giới, việc xác định tính hợp pháp của các điều kiện kết hôn được đề cập qua các vấn đề: ý chí, độ tuổi, sức khỏe, tình trạng hôn nhân, quan hệ huyết thống, nuôi dưỡng…của các bên khi kết hôn

- Nghi thức kết hôn:

Nghi thức kết hôn là tiến trình hành chính nhằm thiết lập quan hệ vợ chồng theo quy định của pháp luật Tùy thuộc vào nền kinh tế, truyền thống văn hóa, điều kiện xã hội mà pháp luật các nước khác nhau có quy định về nghi thức kết hôn khác nhau; Một số nước chỉ thừa nhận nghi thức kết hôn chính thức (duy nhất) là việc kết hôn phải được tiến hành trước cơ quan Nhà nước có thẩm quyền (gọi là nghi thức kết hôn theo thủ tục dân sự); Một số nước thừa nhận nhiều nghi thức kết hôn chính thức khác nhau: Nghi thức kết hôn trước cơ quan Nhà nước có thẩm quyền (theo thủ tục dân sự) hoặc nghi thức kết hôn theo thủ tục tôn giáo (là hình thức kết hôn được tiến hành trước những người

đại diện cho tôn giáo theo thủ tục và quy định của tôn giáo đó) đều có giá trị pháp lý như nhau

Nghi thức kết hôn theo thủ tục dân sự là nghi thức được tiến hành trước

cơ quan có thẩm quyền của Nhà nước Khi các bên có đủ điều kiện kết hôn thì

cơ quan có thẩm quyền của Nhà nước sẽ công nhận, cấp Giấy chứng nhận kết hôn cho các bên và ghi vào Sổ đăng ký kết hôn; thường được tiến hành chính thức tại trụ sở của cơ quan đăng ký kết hôn

Nếu các bên chủ thể khi đăng ký kết hôn không đáp ứng được các yêu cầu về điều kiện kết hôn và nghi thức kết hôn mà pháp luật quy định thì về nguyên tắc việc kết hôn đó sẽ không được pháp luật công nhận và bảo hộ (không làm phát sinh quan hệ vợ chồng trước pháp luật) Trường hợp các bên nam nữ kết hôn mà vi phạm một trong các điều kiện kết hôn theo quy định của pháp luật sẽ bị coi là việc kết hôn trái pháp luật (hôn nhân vô hiệu); khi có yêu cầu, cơ quan tòa án có quyền hủy bỏ việc kết hôn trái pháp luật đó

* Kết hôn có yếu tố nước ngoài

Luật Hôn nhân và gia đình cũng như các văn bản hướng dẫn thi hành chưa có khái niệm kết hôn có yếu tố nước ngoài Tuy nhiên, kết hôn là một loại quan hệ hôn nhân gia đình, do đó, có thể căn cứ theo khoản14 Điều 8 để giải thích vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài như sau:“Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài là quan hệ hôn nhân và gia đình:

a) Giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài;

b) Giữa người nước ngoài với nhau thường trú tại Việt Nam;

c) Giữa công dân Việt Nam với nhau mà căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan

hệ đó ở nước ngoài”

Tại Điều 758 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005 (BLDS) quy định nguyên tắc, dấu hiệu nhận biết quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, cụ thể: “Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự có ít nhất một trong các bên tham gia là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc là các quan hệ dân sự giữa các bên tham gia là công dân, tổ

chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan

hệ đó ở nước ngoài” Có thể thấy, quan hệ kết hôn là quan hệ dân sự đặc biệt nên khi xác định quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài cần căn cứ theo Điều

758 BLDS 2005 Tuy nhiên, quan hệ kết hôn là quan hệ đối nhân đặc biệt, là quan hệ dựa trên yếu tố tình cảm, mục đích kết hôn nhằm xây dựng gia đình hòa thuận, hạnh phúc, nên yếu tố tài sản không được xem xét khi xác lập quan

hệ này theo pháp luật Việt Nam

Từ các quy định trên, có thể xem xét quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài qua các trường hợp sau:

- Quan hệ kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài hoặc giữa người nước ngoài với nhau thường trú tại Việt Nam

Trong quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, một bên chủ thể là công dân Việt Nam, bên chủ thể còn lại là người nước ngoài Công dân Việt Nam khi tham gia quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài phải có đầy đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi theo pháp luật Việt Nam Người nước ngoài, theo quy định của Luật quốc tịch 2008 gồm: công dân nước ngoài và người không quốc tịch Do đó, người nước ngoài có thể là công dân nước ngoài mang một hay nhiều quốc tịch khác ngoài quốc tịch Việt Nam, hoặc là người không quốc tịch

Để tham gia quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, người nước ngoài trước hết phải có đầy đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi theo quy định pháp luật của nước mà người đó là công dân hoặc nước mà người đó đang thường trú (đối với người không quốc tịch) Đồng thời, khi xác lập quan hệ kết hôn tại Việt Nam, họ cũng phải đảm bảo đầy đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi theo quy định của pháp luật Việt Nam

Theo Điều 761 BLDS 2005 quy định về năng lực pháp luật của người nước ngoài, cụ thể:

“1 Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó mang quốc tịch

2 Người nước ngoài có năng lực pháp luật dân sự tại Việt Nam như công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác”

Điều 762 BLDS 2005 quy định năng lực hành vi của người nước ngoài:

“ Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó là công dân, trừ trường hợp pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác”

- Quan hệ kết hôn giữa công dân Việt Nam với nhau mà căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài

Khi các chủ thể tham gia quan hệ kết hôn, họ luôn mong muốn thỏa mãn

các điều kiện và nghi thức của pháp luật để có thể trở thành vợ chồng hợp pháp Căn cứ làm phát sinh quan hệ kết hôn là việc đăng ký kết hôn – hai bên nam nữ được cơ quan nhà nước có thẩm quyền công nhận việc kết hôn và cấp Giấy chứng nhân kết hôn, đồng thời cùng ký vào Sổ đăng ký kết hôn

Pháp luật Việt Nam ghi nhận việc đăng ký kết hôn có yếu tố nước ngoài

có thể tiến hành tại cơ quan Nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam hoặc tại cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài Tại khoản 1, Điều 16 Nghị định số 24/2013/NĐ-CP6

quy định: “Việc kết hôn giữa công dân Việt Nam với nhau hoặc với người nước ngoài đã được giải quyết tại cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài ở nước ngoài, phù hợp với pháp luật của nước đó thì được công nhận tại Việt Nam, nếu vào thời điểm kết hôn, công dân Việt Nam không vi phạm quy định của pháp luật Việt Nam về điều kiện kết hôn

Trường hợp có vi phạm pháp luật Việt Nam về điều kiện kết hôn, nhưng vào thời điểm yêu cầu công nhận việc kết hôn, hậu quả của vi phạm đó đã được khắc phục hoặc việc công nhận kết hôn là có lợi để bảo vệ quyền lợi của phụ

nữ và trẻ em thì việc kết hôn đó cũng được công nhận tại Việt Nam”

6

Nghị định số 24/2013/NĐ-CP ngày 28/3/2013 quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Hôn nhân

và gia đình về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài

Trong trường hợp các chủ thể tham gia quan hệ kết hôn đều là người Việt Nam nhưng căn cứ pháp lý phát sinh sự kiện này xảy ra ở nước ngoài thì vẫn coi là quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Sự kiện pháp lý trong trường hợp này là việc đăng ký kết hôn tiến hành ở nước ngoài Ví dụ: hai công dân Việt Nam định cư ở Anh, chưa nhập quốc tịch Anh nhưng làm thủ tục kết hôn tại cơ quan có thẩm quyền của Anh Trong trường hợp này sẽ có xung đột pháp luật, vì tiến hành thủ tục đăng ký kết hôn họ phải tuân theo pháp luật Anh, khi

họ muốn quan hệ kết hôn này được công nhận và bảo hộ ở Việt Nam thì quan

hệ này phải đáp ứng được điều kiện kết hôn theo Luật Hôn nhân và gia đình Việt Nam 2000.Trường hợp công dân Việt Nam công tác, học tập ở nước ngoài làm thủ tục đăng ký kết hôn tại cơ quan đại diện ngoại giao của Việt Nam ở nước ngoài (Đại sứ quán, Lãnh sự quán) thì không phải là quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Do đó, trường hợp này được áp dụng theo quy định pháp luật Việt Nam, chịu sự điều chỉnh của Luật Hôn nhân và gia đình Việt Nam

2000 và các quy định pháp luật về đăng ký hộ tịch trong nước

1.1.2 Xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài

1.1.2.1 Hiện tượng xung đột pháp luật trong quan hệ kết hôn có yếu

tố nước ngoài

Trong xã hội hiện đại mọi việc không ngừng vận động và phát triển, dưới tác động của quá trình toàn cầu hóa, đã tạo ra các mối quan hệ và phụ thuộc lẫn nhau giữa các nền kinh tế, sự gia tăng của lưu thông hàng hóa và di chuyển dân cư khiến các quan hệ pháp lý phát sinh giữa công dân, pháp nhân của các quốc gia ngày càng nhiều và đa dạng trong mọi lĩnh vực Sự đan xen đa chiều của các quan hệ pháp lý không chỉ bị giới hạn trong phạm vi lãnh thổ quốc gia mà còn liên quan đến nhiều hệ thống pháp luật của nhiều quốc gia khác nhau và có thể một quan hệ pháp lý chịu sự chi phối điều chỉnh của hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau Tư pháp quốc tế gọi vấn đề này là quan hệ có “xung đột pháp luật” (conflict of law)

Hệ quả của xung đột pháp pháp luật đem lại chính là việc có thể áp dụng pháp luật nước ngoài, từ đó lựa chọn pháp luật áp dụng (luật nội địa hay luật

nước ngoài) luôn là một vấn đề quan trọng Do vậy, nói một cách khái quát thì xung đột pháp luật là một tình huống pháp lý hoặc một quan hệ pháp lý khi

phát sinh có thể chịu sự điều chỉnh của hai hay nhiều hệ thống pháp 7 luật khác

nhau” Từ phân tích trên có thể hiểu: xung đột pháp luật về kết hôn là trường hợp có hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng có thể tham gia điều chỉnh quan

hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

1.1.2.2 Nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật

Nguyên nhân mang tính khách quan xuất phát từ tính đa dạng, phong phú của các hệ thống pháp luật hiện nay trên thế giới Thực tế, hiện nay trên thế giới có bao nhiêu quốc gia thì có bấy nhiêu hệ thống pháp luật khác nhau Điều này dẫn đến hệ quả là việc áp dụng các hệ thống pháp luật khác nhau để giải quyết một quan hệ tư pháp quốc tế có thể dẫn đến các hệ quả pháp lý khác nhau Từ cách hiểu này thì nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật về kết hôn

là do pháp luật về hôn nhân gia đình của các nước quy định khác nhau Sự khác nhau đó có thể là do truyền thống pháp lý, chế độ sở hữu… của từng quốc gia

Bên cạnh đó, trong một xã hội luôn vận động và phát triển, sự di chuyển nguồn nhân lực, dòng vốn, sự phát triển khoa học công nghệ, hình thành các cuộc hôn nhân quốc tế…Các quan hệ này luôn tiềm ẩn vấn đề xung đột pháp luật, vì luôn liên quan đến hệ thống pháp luật của nhiều quốc gia khác nhau Xuất phát từ tính “nội tại” của quan hệ kết hôn Đây là quan hệ có nội dung “có yếu tố nước ngoài” nên phát sinh xung đột pháp luật

1.2 Giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài 1.2.1 Phương pháp giải quyết xung đột

1.2.1.1 Phương pháp thực chất

Trên cơ sở lý luận chung của Tư pháp quốc tế, có thể hiểu phương pháp

thực chất điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài là phương pháp điều chỉnh trực tiếp mà theo đó, có thể xác định được cụ thể nội dung các quyền và

7 Hệ thống pháp luật ở đây được hiểu theo nghĩa rộng, không chỉ là hệ thống pháp luật quốc nội mà bao gồm hệ thống pháp luật quốc tế (các Điều ước quốc tế, tập quán quốc tế)

nghĩa vụ của vợ chồng thông qua các quy phạm pháp luật thực chất8

Quy phạm thực chất có thể được xây dựng trong pháp luật quốc gia hay trong các điều ước quốc tế, tuỳ thuộc vào yêu cầu điều chỉnh đối với các quan hệ kết hôn ở mỗi quốc gia Phương pháp này có ưu điểm là trực tiếp giải quyết xung đột pháp luật trong mối quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Đây là phương pháp được nhiều nước áp dụng khi ban hành pháp luật điều chỉnh các quan hệ kết hôn trong thời gian trước thế chiến thứ hai9

Tuy nhiên, điểm bất lợi của phương pháp điều chỉnh trực tiếp này là ở chỗ, dường như nó bị coi là ý kiến chủ quan của một quốc gia trong việc áp dụng pháp luật nước mình nhằm điều chỉnh quan hệ kết hôn Mặt khác, đời sống hôn nhân giữa những người khác quốc tịch, xét về mặt nhân thân, cũng có nghĩa là một sự liên kết và dung hoà giữa những nền văn hoá của vợ chồng từ các bản địa khác nhau10 Do đó, ở đây pháp luật không nên can thiệp một cách thái quá vào đời sống tinh thần, tình cảm, đạo đức và lối sống của mỗi cá nhân trong các quan hệ riêng tư Bởi trên phương diện bảo vệ quyền con người, thì bảo vệ tự do cá nhân còn bao hàm cả việc bảo vệ những bí mật riêng tư trong đời sống vợ chồng Chính vì thế, sự khiếm khuyết của phương pháp điều chỉnh trực tiếp, phải được bổ sung và hoàn thiện bằng một phương pháp điều chỉnh khác phù hợp hơn Đó là phương pháp xung đột

1.2.1.2 Phương pháp xung đột

Phương pháp xung đột (hay còn gọi là phương pháp gián tiếp) điều chỉnh các quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài chủ yếu thông qua các quy phạm xung đột được xây dựng trong pháp luật quốc gia hoặc trong các điều ước quốc

tế Khác với phương pháp thực chất, phương pháp xung đột không trực tiếp quy định cụ thể về nội dung các quyền và nghĩa vụ của vợ chồng trong quan hệ kết hôn

Phương pháp này nhằm lựa chọn hệ thống pháp luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ tương ứng Áp dụng pháp luật của nước nào lại phụ thuộc vào sự dẫn chiếu của quy phạm xung đột Thực tế cho thấy, quy phạm xung đột thường được xây dựng trên cơ sở các quy tắc khách quan, với chủ ý của nhà làm luật, nhằm hướng tới việc lựa chọn pháp luật áp dụng

1.2.2 Giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài theo pháp luật một số nước

1.2.2.1 Pháp luật các nước Civil Law và các nước Common Law

Xét dưới khía cạnh lý luận về giải quyết xung đột pháp luật, thì luật nhân thân (lex personalis) đối với các nước theo Civil Law thường được hiểu là pháp luật của nước mà đương sự có quốc tịch (lex nationalis), còn đối với các nước theo Common Law thì hiểu là pháp luật của nước nơi đương sự thường trú (lex domicili) Nhưng về nguyên nhân của sự khác nhau này (giữa hệ thuộc luật quốc tịch và hệ thuộc luật nơi cư trú), thì rất khó để có câu trả lời thoả đáng

Qua nghiên cứu pháp luật cũng như thực tiễn của các nước, nhận thấy các nước trong hệ thống pháp luật Common Law hiện nay, nhất là những nước liên bang (như Hoa Kỳ, Canada, Australia ) là nơi có nhiều người nước ngoài

cư trú, làm ăn, sinh sống, cũng như Liên Xô trước đây và Liên bang Nga hiện nay cũng vậy, thường nhấn mạnh hệ thuộc luật nơi cư trú khi nói đến lex personalis Thực tế cho thấy, chỉ có người nước ngoài (thuộc các quốc tịch khác nhau) đến định cư sinh sống tại các nước này, chứ công dân của những nước này không có xu hướng định cư ở nước ngoài Hiện tượng đó được giải thích bởi các điều kiện phát triển kinh tế - xã hội của những nước này cao hơn các nước khác, nên đã thu hút ngày càng nhiều người nước ngoài đến làm ăn sinh sống Do đó, năm 1927, Pháp đã ủng hộ quan điểm coi lex domicili (trên cơ sở thuyết địa tính trước kia11) là căn cứ để xác định pháp luật nhân thân trong quan

hệ hôn nhân và gia đình

11 học thuyết địa tính (thuyết lãnh thổ) do Dumoulin và D' Argentre khởi xướng ở Pháp từ thế kỷ XVI

Bản chất của vấn đề ở đây chính là sự bành trướng áp dụng pháp luật nước mình, thay vì phải áp dụng pháp luật nước ngoài (nếu theo nguyên tắc lex nationalis) Mặt khác, dưới khía cạnh luật quốc tịch còn cho thấy, chính các nước này cũng không yêu cầu công dân nước ngoài phải từ bỏ quốc tịch của mình khi nhập quốc tịch của họ (Anh, Canada, Hoa Kỳ, Pháp, Australia…) Chỉ vấn đề này thôi cũng đã thấy ý đồ của họ trong việc ủng hộ lex domicili, thực chất là bành trướng pháp luật nước mình và cuối cùng dẫn tới chỗ tránh phải áp dụng pháp luật nước ngoài (theo lex nationalis)

Như vậy, xét về bản chất của sự việc, thì yếu tố quốc tịch vẫn là điểm mấu chốt, cốt lõi trong tư tưởng lựa chọn hệ thuộc luật nhân thân, chứ không phải là yếu tố định cư Mancini12 cực kỳ có lý khi đưa ra học thuyết đối nhân,

mà căn cứ vào đó người ta có thể phân biệt công dân nước này với công dân

nước kia dựa trên yếu tố nhân thân căn bản nhất của con người là quốc tịch

1.2.2.2 Pháp luật một số nước cụ thể

Từ sau năm 1927, cùng với việc cho phép ngoại kiều được cư trú trên lãnh thổ Pháp, đã diễn ra những thay đổi căn bản trong thực tiễn tư pháp quốc

tế ở Pháp Với chủ trương áp dụng pháp luật Pháp cho những ngoại kiều cư trú

ở đó, Pháp lại đề cao học thuyết địa tính, nhằm áp dụng luật nơi cư trú (lex

domicilii) thay vì luật bản quốc của người nước ngoài Bên cạnh đó, tại Điều

163 và Điều 170 Bộ luật dân sự Pháp có quy định nguyên tắc điều chỉnh quan

hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài theo luật của nước có Tòa án, cơ quan có thẩm quyền (Lex fori) đối với các vấn đề phát sinh

Bộ luật dân sự của Brazil 1942 lấy nguyên tắc luật nơi cư trú làm cơ sở cho việc xác định pháp luật áp dụng đối với quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài, quan hệ giữa vợ và chồng nói riêng

Điều 13 Bộ luật dân sự Đức quy định nguyên tắc luật quốc tịch của đương sự (Lex patriae) điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

12 Nhà hoạt động chính trị Italia Mancini (1817-1888) đã đưa ra học thuyết đối nhân nổi tiếng, nhằm ủng hộ

cho việc thống nhất Italia

Theo pháp luật Trung Quốc, tại Điều 147 những nguyên tắc chung về pháp luật dân sự của nước CHDCND Trung Hoa quy định: “những người nước ngoài đăng ký kết hôn tại Trung Quốc phải tuân theo pháp luật Trung Quốc cả

về điều kiện kết hôn và nghi thức kết hôn Kể cả trường hợp người nước ngoài

đủ điều kiện kết hôn theo pháp luật nước mà họ là công dân nhưng theo pháp luật Trung Quốc chưa đủ điều kiện kết hôn cũng không được đăng ký kết hôn”

Do đó, pháp luật Trung Quốc áp dụng luật nơi thực hiện hiện hành vi để điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, cụ thể là áp dụng hệ thuộc luật nơi thực hiện hành vi để giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn

1.2.2.3 Điều ƣớc quốc tế

Hiệp định tương trợ tư pháp giữa Việt Nam với các nước là loại điều ước

có nhiều quy phạm điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình nói chung, quan hệ giữa vợ và chồng nói riêng, theo phương pháp xung đột Đây là loại nguồn quan trọng điều chỉnh các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài ở nước ta hiện nay Trong các Hiệp định tương trợ tư pháp giữa Việt Nam với các nước, quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài được điều chỉnh trong các Hiệp định như sau:

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Liên xô (cũ) (ký ngày 10.12.1981, hiện nay LB Nga kế thừa);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Tiệp khắc (cũ) (ký ngày 12.10.1982, hiện nay CH Séc và CH Xlôvalia là hai nước kế thừa);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Cu Ba (ký ngày 30.11.1984);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Hungary(ký ngày 18.01.1985);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Bungary(ký ngày 03.10.1986);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Ba Lan (ký ngày 22.3.1993);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Liên bang Nga (ký ngày 25/8/1998, Việt Nam đã phê chuẩn, hiện chưa có hiệu lực);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Lào (ký ngày 6/7/1998);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Ucraina (ký ngày 6/4/2000);

- Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam - Mông Cổ (ký ngày 17/4/2000)

Trong việc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, các Hiệp định tương trợ tư pháp trên đây đều đi theo hướng áp dụng hệ thuộc luật nhân thân (lex personalis) Tuy nhiên, sự lựa chọn hệ thuộc luật quốc tịch (lex nationalis) hoặc luật nơi cư trú (lex domicili) lại không có sự giống nhau trong các Hiệp định Cụ thể như sau:

Thứ nhất, nếu vợ chồng đều là công dân của Nước ký kết này nhưng

cùng thường trú trên lãnh thổ Nước ký kết kia, thì quan hệ nhân thân được xác

định theo pháp luật của Nước ký kết mà họ là công dân (các Hiệp định với Tiệp

khắc, Cuba, Bungary, Balan); còn Hiệp định với Liên xô, Hungary, Liên bang

Nga, Lào - thì theo nơi thường trú

Thứ hai, nếu vợ chồng đều là công dân của Nước ký kết này nhưng vợ

thường trú trên lãnh thổ Nước ký kết này, chồng thường trú trên lãnh thổ Nước

ký kết kia, thì quan hệ nhân thân được xác định theo pháp luật của Nước ký kết

mà họ là công dân (tất cả các Hiệp định)

Thứ ba, trong trường hợp vợ chồng khác quốc tịch nhưng cùng thường

trú trên lãnh thổ của một Nước ký kết, thì theo tất cả các Hiệp định, quan hệ nhân thân được xác định theo pháp luật của Nước ký kết mà họ cùng thường trú; nếu họ không cùng thường trú, thì theo nơi thường trú cuối cùng hoặc theo nguyên tắc luật Toà án (lex fori)

Như vậy, theo các Hiệp định tương trợ tư pháp, quan hệ kết hôn chủ yếu được điều chỉnh bằng hệ thuộc luật nhân thân và được điều chỉnh chủ yếu bằng các quy phạm xung đột dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà họ

có quốc tịch hoặc có nơi cư trú chung) Đây là cách thức phổ biến, phù hợp với thực tiễn tư pháp quốc tế được nhiều nước áp dụng hiện nay

Đối với các Công ước của Hội nghị La Hay về Tư pháp quốc tế như: (1)Quy chế của Hội nghị La Hay về Tư pháp quốc tế; (2)Công ước ngày 15/6/1955 về giải quyết xung đột giữa luật theo quốc tịch và luật nơi cư trú; (3)Công ước ngày 14/3/1978 về Công nhận hiệu lực hôn nhân cũng được áp dụng theo hệ thuộc luật nơi cư trú để điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

Có thể thấy, điều chỉnh các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài nói chung và điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nói riêng bằng phương pháp xung đột, với việc áp dụng hệ thuộc luật nhân thân, là quan điểm đúng đắn đã được hầu hết các nước thừa nhận Điều đó đã phản ánh tính lịch sử, tính chọn lọc, kế thừa và phát triển đúng đắn những quan điểm lý luận khoa học quan trọng trong cơ chế điều chỉnh pháp luật các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, được nhiều nước thử nghiệm, vận dụng và đã thành công hàng trăm năm nay

CHƯƠNG 2 VẤN ĐỀ KẾT HÔN CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI

TẠI VIỆT NAM

Pháp luật về Hôn nhân và gia đình của Việt Nam có lịch sử phát triển khá lâu dài, trong sự phát triển chung đó có sự phát triển của chế định điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài theo xu hướng từng bước được sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện, phù hợp với sự phát triển của thực tế kết hôn với người nước ngoài ở Việt Nam

Việc nghiên cứu quá trình phát triển của pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài là một yêu cầu cần thiết để thấy được xu thế vận động và phát triển của nó, nhất là trong bối cảnh mới – đổi mới và tăng cường hội nhập quốc tế

Quá trình phát triển của pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài trong thời kỳ đổi mới luôn gắn với đường lối của Đảng và Nhà nước ta về các vấn đề liên quan đến kết hôn có yếu tố nước ngoài cũng như quá trình hoàn thiện Luật Hôn nhân và gia đình, các văn bản pháp luật có liên quan

2.1 Vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam 2.1.1 Quá trình phát triển chế định kết hôn có yếu tố nước ngoài 2.1.1.1 Giai đoạn từ năm 1945 – 1975

Giai đoạn này, Nhà nước không phủ nhận các quan hệ hôn nhân giữa

công dân Việt Nam với người nước ngoài đã được xác lập trước năm 1945 Điều này được quy định trong văn bản pháp luật đầu tiên về quốc tịch Việt Nam là Sắc lệnh số 53/SL ngày 20/10/1945 Điều 5 của Sắc lệnh 53 quy định:

"Đàn bà ngoại quốc lấy chồng Việt Nam, muốn trở nên công dân Việt Nam, thì lúc làm giá thú phải khai ý muốn như thế"; Điều 6 quy định: "Đàn bà Việt Nam lấy chồng ngoại quốc thì theo quốc tịch của người chồng" Đó chính là sự thừa nhận trên thực tế sự tồn tại của các quan hệ hôn nhân và gia đình giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài Thông qua các biện pháp về việc khai giữ quốc tịch Việt Nam, có thể khẳng định rằng, Nhà nước ta đã chính thức tôn trọng và bảo hộ đối với các quan hệ hôn nhân có yếu tố nước ngoài phát sinh trong thời kỳ đó

2.1.1.2 Giai đoạn từ năm 1975 – 1986

Trong giai đoạn này, Việt Nam tăng cường phát triển quan hệ hợp tác với Liên Xô và các nước XHCN Đông Âu, quan hệ hôn nhân và gia đình giữa công dân Việt Nam và công dân các nước trên, cùng với quá trình hợp tác đã phát sinh, đòi hỏi phải có quy định pháp luật điều chỉnh Do vậy, Việt Nam đã

ký kết một số Hiệp định tương trợ tư pháp với các nước XHCN, trong đó có quy định điều chỉnh về quan hệ kết hôn giữa công dân hai nước theo phương pháp giải quyết xung đột pháp luật như: Hiệp định ký kết với Cộng hòa dân chủ Đức (năm 1980); Liên Xô (năm 1981), Tiệp Khắc (năm 1982), Hungary (1985), Bungary (1986)

Ngày 29/12/2986, Quốc hội đã thông qua Luật Hôn nhân và gia đình thay thế Luật Hôn nhân và gia đình 1959 để điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình, Luật đã kế thừa những quy quy định mang tính dân chủ, tiến bộ của Luật Hôn nhân và gia đình 1959, đồng thời bổ sung những chế định quan trọng, phù hợp với tình hình mới, trong đó có một chương riêng quy định điều chỉnh quan

hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài

2.1.1.3 Giai đoạn từ năm 1986 – 2000

Luật hôn nhân và gia đình năm 1986 dành hẳn một chương (Chương IX

gồm ba điều 52, 53 và 54) quy định về quan hệ hôn nhân và gia đình giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài Nhưng thực chất chỉ có Điều 52 (về vấn

đề kết hôn của công dân với người nước ngoài) là điều chỉnh quan hệ kết hôn

có yếu tố nước ngoài bằng phương pháp xung đột và có tính khả thi Để hướng dẫn quy định tại Điều 52, ngày 01/02/1989 Hội đồng Bộ trưởng (nay là Chính

phủ) ban hành Thông tư số 12/HĐBT hướng dẫn thủ tục đăng ký kết hôn giữa

công dân Việt Nam với người nước ngoài tiến hành trước cơ quan có thẩm

quyền của Việt Nam

Pháp lệnh hôn nhân và gia đình giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài được Uỷ ban thường vụ Quốc hội thông qua ngày 02/12/1993 có thể coi

là một bước cụ thể hoá quy định tại Điều 53 của Luật năm 1986 Pháp lệnh chủ yếu định ra các nguyên tắc, quy tắc nhằm xác định pháp luật áp dụng để giải

quyết xung đột pháp luật trong quan hệ hôn nhân và gia đình của công dân Việt Nam với người nước ngoài Đây là phương pháp điều chỉnh cơ bản của luật tư pháp quốc tế được nhiều nước áp dụng, có thể nói, lần đầu tiên được áp dụng tại nước ta Qua hơn 7 năm thi hành Pháp lệnh (tính đến 01/01/2001), có thể rút

ra một số nhận xét về điều chỉnh các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài như sau:

Trước hết, việc thực hiện các văn bản pháp luật về hôn nhân và gia đình

có yếu tố nước ngoài đã góp phần quan trọng vào việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Việt Nam trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Nếu như các thời kỳ trước đây, vấn đề kết hôn của công dân Việt Nam với người nước ngoài không được coi trọng, thì việc ban hành và thực hiện Pháp lệnh cùng hệ thống các văn bản hướng dẫn thi hành, đã thực sự tạo

cơ hội và điều kiện cho công dân Việt Nam, nhất là phụ nữ, có cơ hội thực hiện quyền tự quyết định đời sống hôn nhân gia đình của mình với người nước ngoài

Thứ hai, việc thực hiện pháp luật về hôn nhân và gia đình giữa công dân

Việt Nam với người nước ngoài, đã góp phần quan trọng củng cố quan hệ hợp tác, hữu nghị giữa Việt Nam với các nước, tạo điều kiện cho ngày càng nhiều người nước ngoài hiểu rõ hơn về tình hình đất nước và con người Việt Nam Chính điều đó đã thúc đẩy, khuyến khích nhiều người nước ngoài vào Việt Nam đầu tư, kinh doanh, thiết lập quan hệ làm ăn với công dân, pháp nhân Việt Nam, cũng như người Việt Nam định cư ở nước ngoài về nước thăm quê hương, xây dựng gia đình và tìm hiểu thị trường đầu tư

Thứ ba, một tồn tại nữa là, tình hình đăng ký kết hôn của công dân Việt

Nam ở khu vực biên giới với công dân của nước láng giềng trong những năm qua đã diễn ra hết sức phức tạp, trong khi đó, chúng ta chưa có đủ cơ sở pháp lý cần thiết để giải quyết Qua các đợt điều tra, khảo sát của Bộ Tư pháp về tình hình thi hành pháp luật ở một số tỉnh biên giới phía Bắc (như Lạng Sơn, Quảng Ninh, Lao Cai, Hà Giang, Cao Bằng) hoặc phía Nam (như An Giang, Tây Ninh) đều cho thấy, vấn đề kết hôn của đồng bào ta ở khu vực biên giới với

người cùng dân tộc thuộc quốc tịch của nước láng giềng hầu như không tuân theo các quy định của pháp luật Tuyệt đại đa số các vụ lấy nhau đó đều không đăng ký kết hôn tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Có nhiều trường hợp phụ

nữ Việt Nam lấy chồng người Trung Quốc, sau một thời gian chung sống, nếu sinh con gái liền bị đuổi về Việt Nam; đứa trẻ theo mẹ về Việt Nam không được đăng ký khai sinh, không được xác định quốc tịch

Nguyên nhân của tình trạng nêu trên, theo báo cáo của các địa phương,

là ở chỗ: (i) do pháp luật quy định lệ phí đăng ký kết hôn với người nước ngoài quá cao (2 triệu đồng), không phù hợp với mức sinh hoạt bình thường của đồng bào biên giới, nên họ ngại đi đăng ký kết hôn; (ii) thủ tục hồ sơ, giấy tờ đăng ký kết hôn với người nước ngoài quá phức tạp đối với đồng bào ở khu vực biên giới, cộng với đường xá đi lại khó khăn

2.1.1.4 Giai đoạn năm 2000 đến nay

Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 tiếp tục kế thừa và phát triển các

chế định của Luật hôn nhân và gia đình năm 1986, trong đó có các chế định hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Chương XI "Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài" gồm 7 điều (từ Điều 100 đến Điều 106), quy định theo hướng giải quyết xung đột pháp luật về hôn nhân và gia đình có yếu

tố nước ngoài Nhằm tăng cường quản lý nhà nước đối với quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài, đặc biệt là quan hệ kết hôn giữa công dân Việt Nam với công dân Trung Quốc (Đài Loan) và công dân Hàn Quốc; Thủ tướng

đã ra Chỉ thị số 03/2005/CT-TTg ngày 25/02/2005; Chính phủ tiếp tục ban hành Nghị định số 69/2006/NĐ-CP ngày 21/07/2006 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 68/2002/NĐ-CP theo hướng thắt chặt hơn về trình tự, thủ tục giải quyết việc kết hôn có yếu tố nước ngoài Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 có phạm vi điều chỉnh rộng hơn, cụ thể hơn và có tính khả thi hơn Tuy nhiên, phạm vi này là chưa bao quát hết các quan hệ hôn nhân và gia đình

có yếu tố nước ngoài, chưa có quy định về việc chọn luật áp dụng đối với nghi thức kết hôn có yếu tố nước ngoài Đó là khiếm khuyết lớn nhất của chương XI Luật Hôn nhân và gia đình 2000, đã gây không ít khó khăn cho cơ quan chức

năng khi bắt tay giải quyết vụ việc, cũng như tạo ra khoảng trống trong công tác nghiên cứu và giảng dạy về hôn nhân và gia đình nói chung

Vừa qua Bộ Tư pháp đã trình Chính phủ ban hành Nghị định số 24/2013/NĐ-CP (có hiệu lực ngày 15/5/2013) quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Hôn nhân và gia đình về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài (sau đây gọi là Nghị định 24/2013/NĐ-CP), nhằm thay thế Nghị

định số 68/2002/NĐ-CP, Nghị định số 69/2006/NĐ-CP để đáp ứng các yêu cầu trong tình hình mới Nghị định quy định một số giải pháp quan trọng nhằm bảo đảm lợi ích của công dân Việt Nam khi kết hôn với người nước ngoài Cụ thể:

Thứ nhất, Nghị định quy định việc công dân Việt Nam phải được tư vấn,

hỗ trợ về hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài như một “tiêu chuẩn mềm” trước khi làm thủ tục đăng ký kết hôn với người nước ngoài Mặc dù công tác

tư vấn về hôn nhân gia đình đã được các cấp Hội Phụ nữ quan tâm thực hiện (theo Nghị định 68/2002/NĐ-CP), nhưng thực tế chưa được tiến hành đồng bộ tại các tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; nhiều chị em chưa chủ động tiếp cận công tác tư vấn của Trung tâm hỗ trợ kết hôn; công tác tư vấn chưa làm thay đổi được nhận thức của nhiều người dân về vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài (người dân với trình độ thấp, cuộc sống vật chất khó khăn nên chỉ coi kết hôn với người nước ngoài là giải pháp để thay đổi cuộc sống) Thực tế đã chứng minh rằng, những phụ nữ trước khi ra nước ngoài sinh sống cùng chồng

mà trước đó không được tư vấn đầy đủ để có những hiểu biết cần thiết về pháp luật, văn hoá, ngôn ngữ, phong tục, tập quán của nước sở tại, thì gặp nhiều khó khăn trong giao tiếp với nhà chồng cũng như trong việc hòa nhập cộng đồng Ngược lại, những phụ nữ trước khi kết hôn mà được tư vấn đầy đủ (thông qua Trung tâm hỗ trợ kết hôn), được chuẩn bị tâm lý, kiến thức cơ bản ban đầu để tiến tới hôn nhân với người nước ngoài, thì sau này hòa nhập khá vững vàng ở nước ngoài Do đó, để bảo vệ quyền lợi của phụ nữ trước khi ra nước ngoài, thì việc tư vấn, hỗ trợ để họ có sự hiểu biết cần thiết về pháp luật, văn hóa, phong tục tập quán của nước người chồng, là công việc cần thiết và ở chừng mực nào

đó, cần phải được xem như một “tiêu chuẩn mềm” trước khi đăng ký kết hôn

Thứ hai, Nghị định quy định chặt chẽ hơn về quy trình cấp Giấy xác

nhận tình trạng hôn nhân cho công dân Việt Nam cư trú trong nước để đăng ký kết hôn với người nước ngoài tại cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài ở nước ngoài Xuất phát từ sự xung đột pháp luật về nghi thức kết hôn giữa Việt Nam với các nước, trong đó có Hàn Quốc, quy định cho phép hai bên kết hôn không nhất thiết phải có mặt khi đăng ký kết hôn, nên nhiều phụ nữ Việt Nam

đã thực hiện đăng ký kết hôn vắng mặt tại cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài; sau đó đề nghị ở trong nước công nhận việc kết hôn Nhằm hạn chế đến mức thấp nhất những hệ lụy của việc kết hôn vắng mặt, bảo đảm lợi ích hợp pháp của công dân Việt Nam khi kết hôn với người nước ngoài, Nghị định số 24/NĐ-CP quy định trước khi cấp Giấy xác nhận tình trạng hôn nhân cho công dân Việt Nam cư trú trong nước để đăng ký kết hôn với người nước ngoài tại

cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài ở nước ngoài, Ủy ban nhân dân cấp xã phải xin ý kiến Sở Tư pháp về mặt chuyên môn Đồng thời, Nghị định còn cho phép căn cứ tình hình cụ thể, Bộ trưởng Bộ Tư pháp quy định bổ sung thủ tục phỏng vấn trước khi cấp Giấy xác nhận tình trạng hôn nhân cho công dân Việt

Nam cư trú trong nước để đăng ký kết hôn với người nước ngoài tại cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài ở nước ngoài Quy định như vậy cũng là nhằm bảo

vệ tốt hơn quyền và lợi ích của công dân Việt Nam trong quan hệ hôn nhân với người nước ngoài

Thứ ba, Nghị định đã củng cố căn bản về tổ chức và hoạt động của

Trung tâm tư vấn, hỗ trợ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài (Điều 36) theo hướng: (i) Trung tâm tư vấn, hỗ trợ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước

ngoài là đơn vị sự nghiệp của Trung ương Hội, Hội liên hiệp phụ nữ tỉnh, thành

phố trực thuộc TƯ; hoạt động theo nguyên tắc phi lợi nhuận; được thu thù lao khi thực hiện tư vấn, hỗ trợ theo quy định; (ii) Trung tâm thực hiện các hoạt động tư vấn, hỗ trợ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài, như: tư vấn, bồi dưỡng cho công dân Việt Nam về ngôn ngữ, văn hóa, phong tục tập quán, pháp luật về hôn nhân và gia đình, về nhập cư của nước ngoài hữu quan; tư vấn, giúp

đỡ người nước ngoài tìm hiểu về ngôn ngữ, văn hóa, phong tục tập quán, pháp

luật về hôn nhân và gia đình của Việt Nam; giúp đỡ các bên tìm hiểu về hoàn cảnh cá nhân, gia đình, xã hội và các vấn đề khác liên quan mà các bên yêu cầu

2.1.2 Giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài

Luật Hôn nhân và gia đình 2000 được Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa X, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 09/06/2000, Luật gồm 13 chương, 110 điều, trong đó có Chương XI với 7 điều – quy định về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Các quy định trong Chương XI của Luật Hôn nhân và gia đình 2000 tiếp tục kế thừa và phát triển các quy định của Luật Hôn nhân và gia đình năm 1986, nhưng đáng chú ý là phạm vi và đối tượng điều chỉnh đã được mở rộng và đầy đủ hơn

2.1.2.1 Giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn

Để xét tính hợp pháp của quan hệ kết hôn cần nghiên cứu đến điều kiện kết hôn và nghi thức kết hôn Điều kiện kết hôn là yêu cầu của pháp luật đặt ra đối với các đương sự khi kết hôn Khi đáp ứng đầy đủ các điều kiện đó thì việc kết hôn là hợp pháp, được pháp luật công nhận và bảo vệ Do vậy, đây là một trong hai tiêu chí xem xét tính hợp pháp của việc kết hôn

Thông thường các nước theo hệ thống Civil Law quy định dung dấu hiệu quốc tịch, các nước theo Common Law dùng dấu hiệu nơi cư trú của đương sự

để xác định luật áp dụng

Theo pháp luật Việt Nam, tại khoản 1 Điều 103 Luật Hôn nhân và gia đình 2000 đã gián tiếp đưa ra nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn có yếu tố nước ngoài, cụ thể:

“Trong việc kết hôn giữa công dân Việt Nam với công dân nước ngoài, mỗi bên phải tuân theo pháp luật của nước mình về điều kiện kết hôn; nếu việc kết hôn được tiến hành tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam thì người nước ngoài còn phải tuân theo các quy định của Luật này về điều kiện kết hôn Việc kết hôn giữa những người nước ngoài với nhau tại Việt Nam trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam phải tuân theo các quy định của Luật này về điều kiện kết hôn” Tức là, mỗi bên phải tuân theo pháp luật của

nước mà người đó là công dân về điều kiện kết hôn Đây chính là việc Việt

Nam thừa nhận và áp dụng nguyên tắc luật quốc tịch (lex nationalis) để giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn

Từ nội dung của quy định trên, việc áp dụng pháp luật điều chỉnh về điều kiện kết hôn có yếu tố nước ngoài có thể được hiểu như sau13:

- Việc kết hôn được tiến hành trước cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam (công dân Việt Nam kết hôn với người nước ngoài hoặc người nước ngoài kết hôn với nhau tại Việt Nam) Trong trường hợp này, các bên phải đảm bảo các tiêu chuẩn về điều kiện kết hôn theo pháp luật nước mình, đồng thời người nước ngoài phải tuân theo pháp luật Việt Nam về điều kiện kết hôn Tuy nhiên, khi áp dụng quy định trên có thể xảy ra trường hợp người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch hoặc không quốc tịch

Người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch

Theo Điều 760 Bộ Luật Dân sự (BLDS) quy định: “Căn cứ áp dụng pháp luật đối với người không quốc tịch, người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài

1 Trong trường hợp Bộ luật này hoặc các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà người nước ngoài là công dân thì pháp luật áp dụng đối với người không quốc tịch là pháp luật của nước nơi người đó cư trú; nếu người đó không

có nơi cư trú thì áp dụng pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam

2 Trong trường hợp Bộ luật này hoặc các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà người nước ngoài là công dân thì pháp luật áp dụng đối với người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài là pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; nếu người đó không cư trú tại một trong các nước mà người đó có quốc tịch thì áp

13

TS Nông Quốc Bình, TS Nguyễn Hồng Bắc, Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài -

Những vấn đề lý luận và thực tiễn, Nxb Tư pháp, 2011, tr 172 - 176

dụng pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và có quan hệ gắn bó nhất

về quyền và nghĩa vụ công dân”

Trường hợp này, pháp luật của các nước thường áp dụng hai nguyên tắc: (i) áp dụng pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và thường trú; (ii) áp dụng pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và có mối quan hệ gắn bó nhất Tức là, áp dụng nguyên tắc quốc tịch hữu hiệu Theo pháp luật Việt Nam, người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch sẽ được áp dụng pháp luật của nước mà người đó mang quốc tịch đồng thời thường trú, nếu người đó không thường trú tại một trong các nước có quốc tịch thì theo pháp luật của nước mà người đó mang hộ chiếu (điểm b, khoản 1, Điều 44 Nghị định 24/2013/NĐ-CP, quy định về giấy tờ đối với người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch)

Người nước ngoài không quốc tịch

Trường hợp này, pháp luật các nước thường điều chỉnh theo pháp của nước mà người này thường trú vào thời điểm phát sinh quan hệ Theo pháp luật Việt Nam, người nước ngoài không quốc tịch sẽ được áp dụng pháp luật của nước, nơi người đó thường trú (điểm a, khoản 1, Điều 44 Nghị định 24/2013/NĐ-CP, quy định về giấy tờ đối với người nước ngoài không quốc tịch)

- Việc kết hôn được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài Với trường hợp này, công dân Việt Nam phải tuân theo các quy định của pháp luật Việt Nam về điều kiện kết hôn, người nước ngoài phải thực hiện quy định về điều kiện kết hôn của nước mà người đó mang quốc tịch Việc tuân theo quy định này sẽ là cơ sở để cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam công nhận tính hợp pháp của việc kết hôn đó

Khi các bên tham gia vào quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài được tiến hành trước cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam, bên cạnh việc thực hiện quy định về điều kiện kết hôn theo Điều 103 Luật Hôn nhân và gia đình 2000 thì các bên cũng phải tuân theo Điều 9, Điều 10 Luật Hôn nhân và gia đình 2000 về điều kiện kết hôn và các trường hợp cấm kết hôn Để có cái

nhìn toàn diện về về vấn đề, cần xem xét, đánh giá và so sánh với pháp luật các nước trên thế giới này các nội dung của điều kiện kết hôn, cụ thể như sau:

* Điều kiện về độ tuổi kết hôn

Do sự phát triển về tâm sinh lý con người nên đến một độ tuổi nhất định, con người mới có đầy đủ khả năng về sinh lý, về sức khỏe, về tâm lý để có thể bước vào cuộc sống hôn nhân, nên pháp luật các nước đều quy định nam nữ phải đạt độ tuổi nhất định mới được phép kết hôn, và độ tuổi của nam thường khác độ tuổi của nữ Do đặc điểm về chủng tộc, về sự phát triển kinh tế xã hội,

về phong tục, tập quán mà mỗi nước, mỗi thời kỳ lại có quy định về độ tuổi kết hôn khác nhau Thông thường pháp luật chỉ quy định độ tuổi tối thiểu khi nam,

nữ kết hôn

Tại Trung Quốc, tuổi kết hôn tối thiểu của nam là 22, của nữ là 20; tại Pháp, tuổi kết hôn của nam là tròn 18 tuổi, của nữ là tròn 16 tuổi (Điều 144 Bộ luật dân sự Pháp) Theo pháp luật của Anh thì cả nam và nữ là tròn 16 tuổi, pháp luật Nhật Bản quy định độ tuổi kết hôn của cả nam và nữ là tròn 18 tuổi (Điều 731 Bộ luật dân sự Nhật Bản)14

Theo pháp luật Việt Nam, tuổi kết hôn theo quy định tại khoản 1 Điều 9 Luật Hôn nhân và gia đình 2000: nam từ 20 tuổi trở lên, nữ phải từ 18 tuổi trở lên mới được kết hôn Về cách tính tuổi kết hôn, tại Mục 1 điểm a Nghị quyết

số 02/2000/NQ-HĐTP ngày 23/12/2000 của Hội đồng Thẩm phán TANDTC hướng dẫn Không bắt buộc nam từ đủ hai mươi tuổi trở lên, nữ phải từ đủ mười tám tuổi trở lên mới được kết hôn Do đó, nam đã bước sang tuổi hai mươi, nữ

đã bước sang tuổi mười tám mà kết hôn là không vi phạm điều kiện về tuổi kết hôn Như vậy, theo quy định của Luật Hôn nhân và gia đình 2000 thì độ tuổi kết hôn đã được vận dụng giảm, linh hoạt hơn so với quy định trước đây Theo Luật Hôn nhân và gia đình 2000 thì chỉ cần nam bước dang tuổi 20, nữ bước sang tuổi 18 (tức là 19 tuổi 1 ngày đối với nam và 17 tuổi 1 ngày so với nữ) là

đủ điều kiện về tuổi để kết hôn

14 Ths Nhâm Ngọc Hiển, Kết hôn có yếu tố nước ngoài – Thực trạng và thực tiễn áp dụng luật trên địa bàn

thành phố Hải Phòng, Hà Nội – 2010, Tr.43

So với pháp luật của nhiều nước trên thế giới và trong khu vực thì quy định về độ tuổi kết hôn của Luật Hôn nhân và gia đình Việt Nam ở mức trung bình không cao như Trung Quốc, cũng như không đến mức quá thấp như một

số bang của Mỹ - độ tuổi kết hôn tối thiếu của nam là 14 tuổi, nữ là 13 tuổi Quy định của pháp luật Việt Nam trên cơ sở đánh giá sự phát triển độ tuổi của con người Việt Nam, có sự tham khảo quy định của các nước trong khu vực và cân đối cho phù hợp với quy định về năng lực hành vi dân sự trong Bộ luật Dân

sự

Pháp luật Việt Nam và pháp luật các nước trên thế giới chỉ quy định độ tuổi tối thiểu mà không quy định độ tuổi tối đa cũng như khoảng cách chênh lệch độ tuổi giữa nam và nữ Điều này xuất phát từ quan niệm: Hôn nhân là quyền tự do của mỗi cá nhân, nó bắt nguồn từ tình yêu nam – nữ và vì tình cảm này không có giới hạn về tuổi tác, cũng không tính toán sự chênh lệch nên không thể quy định dộ tuổi tối đa cũng như giới hạn khoảng cách quá chênh lệch tuổi việc kết hôn Tuy nhiên, tại khoản 2, Điều 10 Thông tư 22/2013/TT-BTP ngày 31 tháng 12 năm 201315 được ban hành vừa qua đã có quy định về

“độ tuổi chênh lệch” thông qua thủ tục phỏng vấn tại Sở Tư pháp đối với đương

sự có yêu cầu cấp Giấy xác nhận tình trạng hôn nhân Theo quy định này, khi công dân Việt Nam có yêu cầu cấp Giấy xác nhận tình trạng hôn nhân để đăng

ký kết hôn với người nước ngoài mà hai bên chênh lệch nhau từ 20 tuổi trở lên thì Sở Tư pháp yêu cầu bên người nước ngoài về Việt Nam để phỏng vấn làm

rõ Với quy định như vậy, pháp luật Việt Nam bước đầu bảo vệ sức khỏe của các bên kết hôn (nhất là đối với công dân Việt Nam),bảo vệ được cuộc sống gia đình của họ

* Điều kiện về ý chí, sự tự nguyện của hai bên nam – nữ

Hôn nhân tự nguyện, tiến bộ là nguyên tắc và là điều kiện bắt buộc đối với hôn nhân trong chế độ mới, song hành cùng với sự ghi nhận quyền bình

15

Thông tư 22/2013/TT-BTP ngày 31 tháng 12 năm 2013, quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều củaNghị định số 24/2013/NĐ-CP ngày 28 tháng 3 năm 2013 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Hôn nhân và gia đình về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài

đẳng nam nữ Tuy nhiên, tính tự nguyện trong hôn nhân được xem xét với nhiều quan điểm khác nhau Theo quan điểm của các nhà làm luật phương Tây,

sự tự nguyện ở đây thường gắn với sư tự nguyện trong hợp đồng nên có thể áp dụng chế độ đại diện kết hôn (Luật hôn nhân Australia 1961, Điều 2 chương 2 phần II Luật hôn nhân Thụy Điển 1987, Điều 148 Bộ luật dân sự Pháp)16

Pháp luật những nước xã hội chủ nghĩa nói chung, Việt Nam nói riêng thì sự tự nguyện xuất phát từ tình cảm giữa nam và nữ nên không thừa nhận chế

độ đại diện trong kết hôn Sự tự nguyện ở đây là việc hai bên nam – nữ tự mình quyết định việc kết hôn với nhau xuất phát từ tình yêu thương, thể hiện rõ ý chí của bản thân, không chịu sự tác động của bên nào hay tác động của người khác

Do đó, nếu như trước đây, hôn nhân phong kiến có đặc trưng do cha mẹ sắp đặt, đảm bảo môn đăng hộ đối, hôn nhân thường thiếu tình yêu, dẫn đến nhiều trường hợp không có hạnh phúc gia đình; thì đặc thù của chế độ hôn nhân

và gia đình mới là sự tự nguyện Sự tự nguyện đảm bảo cho hai bên quyền quyết định cao nhất, không bên nào được ép buộc, lừa dối bên nào; cũng không

có bên thứ ba nào có quyền cưỡng ép hai bên nam nữ phải kết hôn Sự tự nguyện trên cơ sở tình cảm là yếu tố quan trọng đảm bảo cho hôn nhân có thể tồn tại lâu dài và bền vững Vấn đề này được quy định tại khoản 2, Điều 9 Luật Hôn nhân và gia đình 2000

Sự tự nguyện còn thể hiện ở việc những người có yêu cầu đăng ký kết hôn phải ký xác nhận vào tờ khai đăng ký kết hôn, phải có mặt tại cơ quan đăng

ký kết hôn vào thời điểm nộp Tờ khai đăng khai đăng ký kết hôn và ngày nhận Giấy chứng nhận kết hôn để tiếp tục khẳng định sự tự nguyện bằng cách trả lời trực tiếp cán bộ phụ trách việc đăng ký kết hôn (khoản 2, Điều 11 Nghị dịnh 24/2013/NĐ-CP); tự nguyện ký vào Giấy chứng nhận kết hôn và Sổ đăng ký kết hôn Pháp luật Việt Nam không cho phép vắng mặt hoặc ủy quyền cho người khác đại điện khi Ký nhận Giấy chứng nhận kết hôn, chỉ cho phép ủy quyền cho vợ/chồng chưa cưới khi nộp hồ sơ/Tờ khai đăng ký kết hôn ban đầu

16 Ths Hoàng Như Thái, Vấn đề kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài theo pháp luật Việt

Nam, so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới, Hà Nội – 2012