Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại - Một số vấn đề lý luận và thực tiễn

Như vậy, xuất phát từ góc độ kinh tế và góc độ pháp lý của hoạt động nhượng quyền thương mại, có thể đưa ra khái niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại như sau: Hợp đồng nhượng quyền t

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐINH THỊ NGỌC CHÂM

THỎA THUẬN HẠN CHẾ CẠNH TRANH

TRONG HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI,

MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN

Mã số: 60380107

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS VŨ ĐẶNG HẢI YẾN

HÀ NỘI - 2015

LỜI CẢM ƠN

Lời đầu tiên, tôi xin bày tỏ lòng biết ơn chân thành và sâu sắc đến

TS Vũ Đặng Hải Yến – Người đã nhiệt tình, hướng dẫn, chỉ bảo và giúp

đỡ tôi trong suốt quá trình viết luận văn thạc sĩ Tôi cũng xin chân thành cảm ơn các Thầy, Cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội đã trang bị cho tôi những kiến thức, phương pháp nghiên cứu, giúp tôi có thể hiểu và xử lý đề tài một cách phù hợp nhất với khả năng của mình Luận văn thạc sĩ này là kết quả phản ảnh một phần kiến thức chuyên ngành mà tôi đã tiếp nhận, tích lũy từ các thầy cô dưới mái trường Đại học Luật Hà Nội

Cuối cùng, xin chân thành cảm ơn gia đình, bạn bè đã động viên, tạo điều kiện thuận lợi cho tôi trong suốt quá trình hoàn thành luận văn

Hà Nội, ngày 21 tháng 5 năm 2015 Người viết

Đinh Thị Ngọc Châm

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi, có sự

hỗ trợ, giúp đỡ từ Người hướng dẫn là TS Vũ Đặng Hải Yến Các nội dung nghiên cứu và kết quả trong đề tài này là trung thực và chưa từng được ai công bố trong bất cứ công trình nghiên cứu nào trước đây Những số liệu trong luận văn phục vụ cho việc phân tích, nhận xét, đánh giá được chính tác giả thu thập từ các nguồn khác nhau có ghi trong phần tài liệu tham khảo Ngoài ra, đề tài còn sử dụng một số nhận xét, đánh giá cũng như số liệu của các tác giả, cơ quan tổ chức khác, và cũng được thể hiện trong phần tài liệu tham khảo

Hà Nội, ngày 21 tháng 5 năm 2015

Người viết

Đinh Thị Ngọc Châm

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 3

CHƯƠNG I: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THỎA THUẬN HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 9

1.1 Khái quát về hợp đồng nhượng quyền thương mại 9

1.1.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại 9

1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng nhượng quyền thương mại 13

1.1.3 Nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại 16

1.2 Khái quát về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 21

1.2.1 Khái niệm Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 21

1.2.2 Nguyên nhân hình thành các thỏa thuận hạn chế canh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 25

1.2.3 Đặc điểm của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 27

1.2.4 Các dạng thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 31

1.3 Khái niệm Pháp luật điều chỉnh thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 37

1.4 Sự cần thiết của Pháp luật điều chỉnh thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 38

CHƯƠNG II : THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH THỎA THUẬN HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 41

2.1 Nội dung của pháp luật điều chỉnh thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 41

2.1.1 Quy định điều chỉnh về các thỏa thuận phân chia khu vực kinh doanh 42

2.1.2 Quy định điều chỉnh về các thỏa thuận phân phối và cung ứng độc quyền 45

2.1.3 Quy định điều chỉnh về các thỏa thuận mua bán cả gói 51

2.1.4 Quy định điều chỉnh về thỏa thuận giá bán lại 54 2.1.5 Quy định điều chỉnh về thỏa thuận kiểm soát số lượng đầu vào, đầu

3.1 Yêu cầu của việc hoàn thiện pháp luật về nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh 62 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam 64

3.2.1 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định về thỏa thuận quy định phân chia khu vực kinh doanh 64 3.2.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định về thỏa thuận phân phối và cung ứng độc quyền 65 3.2.3 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định về các thỏa thuận mua bán cả gói 68 3.2.4 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định về thỏa thuận giá bán lại 69

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 72

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại phát triển với tốc độ cao trên thế giới hiện nay, được sử dụng trong hơn 60 lĩnh vực kinh doanh khác nhau, từ kinh doanh thực phẩm, nhà hàng, khách sạn, dịch vụ thuê xe giải trí đến các dịch vụ giáo dục, y tế, hỗ trợ doanh nghiệp Nhượng quyền thương mại khởi nguồn từ nước Mỹ vào những năm 1850, lần đầu tiên trên thế giới nhà sản xuất máy khâu Singer của Mỹ ký hợp đồng nhượng quyền kinh doanh và trở thành người tiên phong trong việc thỏa thuận dưới hình thức nhượng quyền Hoạt động nhượng quyền hầu như chỉ phát triển ở nước Mỹ trong vòng 100 năm[1] Mãi đến năm 1980, các nước phát triển khác mới nhận thức được đầy đủ những lợi thế của hoạt động nhượng quyền thương mại và bắt đầu tập trung phát triển hoạt động này trong nội bộ quốc gia mình Hiện nay, hoạt động nhượng quyền thương mại xuất hiện ở hầu hết các ngành hàng và dịch vụ trong nền kinh tế thương mại quốc tế Theo các nghiên cứu mới nhất, cứ 12 phút lại có một

hệ thống nhượng quyền mới ra đời Ở Mỹ, 90% công ty kinh doanh theo hình thức nhượng quyền thương mại tiếp tục hoạt động sau 10 năm trong khi 82% công ty độc lập tự kinh doanh phải đóng cửa và cũng chỉ có 5% công ty theo hình thức nhượng quyền thương mại thất bại trong năm đầu tiên so với 38% công ty độc lập Điều đó cho thấy sự bùng nổ hình thức này trên thế giới là điều tất yếu.[7, tr36-37]

Nhượng quyền thương mại đã xuất hiện ở Việt Nam từ đầu những năm 1990 và lần đầu tiên được đề cập trong hệ thống pháp luật Việt Nam qua khái niệm “cấp phép đặc quyền kinh doanh” tại Thông tư số 1254/1999/TT-BKHCNMT của Bộ Khoa học công nghệ và Môi trường Tuy nhiên, trong suốt những năm qua hầu như hoạt động này không phát

triển tại Việt Nam, phải cho đến khoảng 2005, hoạt động này mới dần trở nên sôi động hơn với sự tham gia thị trường của nhiều thương hiệu quốc tế nổi tiếng được bên Việt Nam nhận quyền như: Jollibee, KFC, Highland coffee, Starbuck coffee, Hệ thống siêu thị Parkson, The Body Shop Bên cạnh đó sự xuất hiện các hệ thống nhượng quyền của Việt Nam như cà phê Trung Nguyên, Phở 24, Qualitea, Bakery Kinh Đô và đặc biệt có những thương hiệu Việt Nam tích cực nhượng quyền ra nước ngoài làm cho bức tranh thị trường Việt Nam ngày càng trở nên hấp dẫn

Hoạt động nhượng quyền thương mại ngày càng phát triển thì các mối quan hệ phát sinh trong quá trình thực hiện hoạt động ngày càng đa dạng và phức tạp hơn Trong đó cạnh tranh là một trong những vấn đề then chốt đảm bảo sự phát triển bền vững của hoạt động này trong nền kinh tế của đất nước Mặc dù theo đánh giá thì Luật cạnh tranh 2004 có phạm vi điều chỉnh bao quát đối với các hành vi phản cạnh tranh và đã thiết lập thiết chế thực thi Luật đầu tiên ở Việt Nam là Cục Quản lý Cạnh tranh Tuy nhiên những quy định của pháp luật cạnh tranh Việt Nam vẫn còn quá mới

mẻ, chưa áp dụng nhiều vào thực tế các hoạt động thương mại, đặc biệt là những quy định này quá chung chung và các cơ quan nhà nước có thẩm quyền thì chưa hề ban hành những quy định hướng dẫn chi tiết để các cơ quan thực thi Luật thống nhất trong cách hiểu đối với quy định pháp luật về cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại để đưa ra những điều chỉnh hợp lý, hiệu quả đối với hoạt động cạnh tranh có tính đặc thù này Hơn nữa, để đảm bảo cho tính ổn định và triển vọng phát triển của hệ thống nhượng quyền thương mại thì hợp đồng nhượng quyền thương mại thường

là sự kết hợp của nhiều thỏa thuận mang màu sắc hạn chế cạnh tranh Do

vậy, tôi quyết định chọn nghiên cứu đề tài “Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại, một số vấn đề lý luận

và thực tiễn” làm luận văn thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Những năm gần đây, ở nước ta, pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ngày càng thu hút được sự quan tâm đông đảo cả các nhà khoa học Nhiều công trình khoa học ở những phạm vi và mức độ tiếp cận khác nhau đã đề cập đến cơ sở lý luận về hoạt động nhượng quyền thương mại và pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động đặc thù này, tìm hiểu nội dung pháp luật điều chỉnh hạn chế cạnh tranh của một số nước trên thế giới, nêu ra nhu cầu và phương hướng xây dựng pháp luật nhượng quyền thương mại nói chung và pháp luật điều chỉnh hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại nói riêng

Đã có những đề tài nghiên cứu riêng dưới hình thức các Luận án tiến

sĩ, Luận văn thạc sĩ hay các bài viết trên tạp chí, phải kể đến như:

- Vũ Đặng Hải Yến (2008), Những vấn đề lý luận và thực tiễn về pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam, Luận án tiến sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà

Nội;

- Nguyễn Thị Nhung (2011), Cơ sở lý luận và thực tiễn về điều chỉnh pháp luật đối với các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh ở Việt Nam hiện nay, Luận án tiến sĩ, Học viện Khoa học xã hội, Hà Nội

- Nguyễn Thị Kim Huệ (2005), Những vấn đề lý luận và thực tiễn về nhượng quyền thương mại tại Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học,

Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội;

- Bùi Ngọc Cường (2007), “Các điều khoản độc quyền trong hợp đồng

nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, Viện

Nhà nước pháp luật;

- Nguyễn Thanh Tú (2007), “Nhượng quyền thương mại dưới góc độ

pháp luật cạnh tranh”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phòng

Quốc hội;

- Vũ Đặng Hải Yến (2008), “Mối quan hệ giữa hoạt động nhượng

quyền thương mại và các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh”, Tạp chí Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội

- Nguyễn Thị Hồng Vân (2011), Các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, Văn Phòng Quốc hội

- Nguyễn Thị Tình (2014), “Ràng buộc bán kèm trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại”, Tạp chí nghiên cứu Châu Âu, Viện

nghiên cứu Châu Âu

- Nguyễn Thị Tình (2014), “Pháp luật điều chỉnh hành vi ấn định giá

bán”, Tạp chí dân chủ và pháp luật, Bộ Tư pháp

- Trường Đại học Thương Mại (2011), Tăng cường sự phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại thông qua pháp luật điều chỉnh hạn chế cạnh tranh, Nghiên cứu khoa học

Mặc dù đã được khai thác và nghiên cứu dưới nhiều góc độ nhưng còn nhiều vấn đề tồn tại đòi hỏi phải có những nghiên cứu sâu rộng hơn cả

về mặt lý luận và thực tiễn để góp phần hoàn thiện pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại nói riêng và pháp luật về nhượng quyền thương mại nói chung

3 Mục đích nghiên cứu đề tài

Mục đích của luận văn thạc sĩ là tìm hiểu về cơ sở lý luận và phân tích thực trạng những quy định của pháp luật Việt Nam điều chỉnh các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại nhằm đưa ra ý kiến hoàn thiện cơ bản sự điều chỉnh của pháp luật Việt Nam đối với hoạt động nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh

4 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Luận văn thạc sĩ tập trung nghiên cứu cơ sở lý luận và thực trạng của hợp đồng nhượng quyền thương mại, các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh

trong hợp đồng nhượng quyền thương mại và pháp luật điều chỉnh vấn đề này tại Việt Nam hiện nay từ đó đưa ra các đề xuất, kiến nghị của mình

5 Phương pháp nghiên cứu đề tài

Phương pháp nghiên cứu có tính chất bao trùm được áp dụng để thực hiện quá trình nghiên cứu luận văn thạc sĩ là phương pháp duy vật biện chứng, tức là các vấn đề đều được nghiên cứu và phân tích trên cơ sở hoàn cảnh thực tiễn có tính đến các yếu tố kinh tế và các yếu tố về mặt pháp lý Bên cạnh đó, luận văn thạc sĩ sử dụng phương pháp phân tích, bình luận, so sánh để làm rõ cơ sở lý luận về hoạt động nhượng quyền thương mại nói chung và thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong nhượng quyền thương mại nói riêng

Ngoài ra, luận văn thạc sĩ còn sử dụng phương pháp tổng hợp, quy nạp khi nghiên cứu, đề xuất định hướng và giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương I: Một số vấn đề lý luận về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Chương II: Thực trạng pháp luật điều chỉnh thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

Chương III: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

Với nội dung của 3 Chương này, luận văn thạc sĩ sẽ khái quát và làm

rõ những thỏa thuận mang màu sắc hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại Bên cạnh đó luận văn thạc sĩ cũng sẽ phân tích

những quy định pháp luật về những thỏa thuận hạn chế cạnh tranh này Từ

đó đưa ra một số ý kiến chủ quan góp phần hoàn thiện các quy định điều chỉnh vấn đề hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Do kiến thức còn hạn hẹp, đề tài không tránh khỏi những thiếu sót, rất mong nhận được sự đóng góp để đề tài được hoàn thiện hơn

Xin chân thành cảm ơn!

1.1 Khái quát về hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.1.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại là một phương thức kinh doanh hiệu quả

và ít rủi ro của các thương nhân trong hoạt động thương mại Nhượng quyền thương mại hay còn được gọi là Franchise là một thuật ngữ được sử dụng khá phổ biến ở Việt Nam hiện nay Người tiêu dùng trên toàn thế giới không còn xa lạ gì với những thương hiệu nổi tiếng như đồ ăn nhanh McDonald’s, Lotteria, KFC, hệ thống siêu thị Metro – đây là những thương hiệu sử dụng nhượng quyền thương mại làm phương thức kinh doanh Theo ước tính, nhượng quyền thương mại ở Châu Á đã đạt 50 tỷ USD/năm Chỉ tính riêng ở Trung Quốc, sau thời điểm gia nhập WTO đã có 50 ngành hàng thực hiện kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại, tốc độ tăng trưởng của lĩnh vực này đạt 40%/năm[21]

Dưới góc độ kinh doanh, nhượng quyền thương mại là một cách thức kinh doanh, là hoạt động thương mại nhằm mở rộng hệ thống kinh doanh của các thương nhân thông qua việc chia sẻ quyền kinh doanh trên một thương hiệu cho một thương nhân khác Quan hệ này được tạo lập bởi ít nhất hai chủ thể: bên nhượng quyền (là bên có quyền sở hữu đối với

“quyền thương mại”) và bên nhận quyền (là bên độc lập, muốn kinh doanh bằng quyền thương mại của bên nhượng quyền) Các bên trong quan hệ thỏa thuận với nhau về việc bên nhượng quyền trao cho bên nhận “quyền kinh doanh” bao gồm các quyền sử dụng mô hình, kỹ thuật kinh doanh sản

phẩm, dịch vụ dưới thương hiệu của mình và nhận lại một khoản phí hay % doanh thu trong một khoảng thời gian nhất định; bên nhận quyền sử dụng

“quyền thương mại” của bên nhượng quyền để tiến hành hoạt động kinh doanh nhưng phải chấp nhận tuân thủ một số điều kiện mà bên nhượng quyền đưa ra

Đối với bên nhượng quyền, phương thức nhượng quyền thương mại được coi là cách thức tiếp thị và phân phối sản phẩm, dịch vụ một cách hiệu quả nhất, nhanh chóng, ít tốn kém về tài chính, nhân lực và các nguồn lực khác của doanh nghiệp Còn đối với bên nhận quyền, do được kinh doanh dưới tên một thương hiệu và được sử dụng một mô hình kinh doanh

mà thành công đã được chứng minh nên nhượng quyền thương mại chính

là sự lựa chọn an toàn và khôn ngoan cho các nhà đầu tư Theo một thống

kê của Mỹ thì từ năm 1994 đến năm 2004 trung bình chỉ có 5% số doanh nghiệp hình thành theo mô hình nhượng quyền thương mại là thất bại, trong khi con số này là 65% cho các doanh nghiệp không theo mô hình này[11,tr21] Con số này chỉ cho thấy mức độ rủi ro khi kinh doanh bằng phương thức khác chứ không có ý nghĩa là nhượng quyền thương mại đem đến cơ hội thành công tuyệt đối

Dưới góc độ pháp lý, nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại bởi mục đích cuối cùng mà các bên hướng đến là lợi nhuận thu được từ việc thực hiện hoạt động nhượng “quyền thương mại” Đối tượng của hoạt động nhượng quyền thương mại là vô hình – chính là quyền thương mại – đó là một thể thống nhất tạo bởi rất nhiều các quyền tài sản khác nhau như quyền sử dụng các đối tượng của quyền sở hữu công nghiệp (nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, bí quyết kỹ thuật…), quyền kinh doanh theo hệ thống vận hành với phương thức quản

lý, tiếp thị, đào tạo của bên nhượng quyền

Mối quan hệ giữa các bên trong quan hệ nhượng quyền là mối quan

hệ hợp tác dựa trên một thỏa thuận giữa các chủ thể độc lập về cấu trúc hoạt động, tài chính và cả trách nhiệm pháp lý Trong đó, bên nhượng quyền đồng ý trao cho bên nhận quyền quyền sử dụng mô hình, kỹ thuật kinh doanh sản phẩm, dịch vụ dưới tên thương hiệu của mình và nhận lại một khoản phí hay phần trăm doanh thu trong thời gian nhất định Được sự đồng ý của bên nhượng quyền, bên nhận quyền sử dụng một cách hợp pháp những dấu hiệu nhận biết thương nhân hay sản phẩm của thương nhân do bên nhượng quyền làm chủ sở hữu để tiến hành hoạt động kinh doanh Bên cạnh đó, bên nhận quyền phải đảm bảo tuân thủ một số điều kiện nhất định

mà bên nhượng quyền đưa ra nhằm đảm bảo tính đồng bộ trong cùng hệ thống do các bên đang cùng kinh doanh dưới cùng một thương hiệu, để phân biệt doanh nghiệp này với doanh nghiệp khác

Khái niệm nhượng quyền thương mại ở lần đầu được đề cập đến trong pháp luật Việt Nam tại Điều 284 Luật Thương mại 2005, theo quan điểm của các nhà làm luật thì:

“Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:

1 Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;

2 Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh.”

Qua khái niệm trên, về cơ bản có thể thấy khái niệm mà các nhà làm luật nước ta đưa ra là tương thích với cách hiểu chung của pháp luật quốc

tế

Như vậy, xuất phát từ góc độ kinh tế và góc độ pháp lý của hoạt động nhượng quyền thương mại, có thể đưa ra khái niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại như sau: Hợp đồng nhượng quyền thương mại là thỏa thuận giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền về các nghĩa vụ giữa các bên trong mối quan hệ này Trong đó quan trọng nhất là việc bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền được sử dụng “quyền thương mại thuộc sở hữu của mình theo cùng một kế hoạch hay hệ thống tiếp thị của bên nhượng quyền và được nhận lại khoản phí hoặc % doanh thu của bên nhận quyền tùy theo thỏa thuận Trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng, bên nhượng quyền có trách nhiệm giúp đỡ, hướng dẫn, đào tạo cũng như có quyền kiểm soát việc sử dụng “quyền thương mại” đã được nhượng đối với bên nhận quyền Đồng thời, bên nhận quyền phải tuyệt đối tuân thủ kế hoạch hay hệ thống tiếp thị gắn liền với “quyền thương mại” đã được chuyển giao Và hợp đồng nhượng quyền thương mại sẽ là căn cứ phát sinh quyền và nghĩa vụ giữa các bên, cũng như là căn cứ để giải quyết các tranh chấp phát sinh trong quá trình thực hiện thỏa thuận giữa các bên

Ở Việt Nam, pháp luật không đưa ra định nghĩa về hợp đồng nhượng quyền thương mại mà chỉ quy định về hình thức của loại hợp đồng này tại Điều 285 Luật Thương mại năm 2005 Như vậy, có thể hiểu, trên phương diện pháp luật, hợp đồng nhượng quyền thương mại là một loại hợp đồng được các thương nhân ký kết trong quá trình thực hiện hoạt động thương mại, mà cụ thể ở đây chính là thực hiện hoạt động nhượng quyền thương mại Vì vậy, hợp đồng này cũng phải có những đặc điểm chung của hợp đồng được quy định ở chương VI của Bộ luật Dân sự năm 2005 và đáp ứng đầy đủ các điều kiện mà pháp luật dân sự đặt ra dưới góc độ của một loại giao dịch dân sự Thêm vào đó, về cơ bản, nó phải thể hiện được bản chất của giao dịch nhượng quyền thương mại đã được định nghĩa tại Điều 284 Luật Thương mại năm 2005

Không đưa ra định nghĩa cụ thể về hợp đồng nhượng quyền thương mại nói chung, nhưng Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 của Chính phủ lại nêu định nghĩa về các dạng đặc biệt của hợp đồng nhượng quyền thương mại như: “hợp đồng phát triển quyền thương mại” (Khoản 8 Điều 3) hoặc “hợp đồng nhượng quyền thương mại thứ cấp” (Khoản 10 Điều 3) Đây là các dạng biến thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại, thể hiện sự đa dạng về hình thức và phương thức nhượng quyền thương mại nên việc đưa ra định nghĩa cụ thể về những loại hợp đồng này trong luật là rất đúng đắn Tuy nhiên, khi giải thích về nghĩa của cả hai loại hợp đồng nói trên, các nhà làm luật vẫn sử dụng thuật ngữ “hợp đồng nhượng quyền thương mại” để làm cầu nối Như vậy, việc pháp luật thương mại không đưa ra định nghĩa về hợp đồng nhượng quyền thương mại mà lại dùng chính thuật ngữ này để giải thích cho các thuật ngữ khác có liên quan

là chưa đảm bảo tính hệ thống và tính chính xác cần phải có đối với các quy định pháp luật trong bối cảnh hiện nay

1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng nhượng quyền thương mại

Hợp đồng nhượng quyền thương mại có các đặc điểm đặc trưng sau đây:

Thứ nhất, hợp đồng nhượng quyền thương mại thường có tính

“mẫu” nhằm đảm bảo được tính ổn định của một hệ thống nhượng quyền

và bảo vệ quyền lợi của bên nhượng quyền Tính “mẫu” của hợp đồng nhượng quyền thương mại được hiểu là sự giống nhau về nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại mà bên nhượng quyền đã đưa ra để các bên nhận quyền xem xét, cân nhắc từ đó tiến đến giao kết hợp đồng Thực

tế là, bên nhượng quyền khi quyết định giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại với một bên nhận quyền mới phải đối mặt với nguy cơ phải chịu trách nhiệm trước tất cả các bên nhận quyền còn lại khi có một bên nhận quyền không trung thành với hệ thống nhượng quyền làm ảnh hưởng

tới lợi ích của cả hệ thống Do đó, bất kỳ một hệ thống nhượng quyền thương mại lớn nào trên thế giới, bên nhượng quyền bao giờ cũng xây dựng cho hệ thống nhượng quyền thương mại của mình một bản hợp đồng nhượng quyền vững mạnh theo hướng có lợi cho mình Bản hợp đồng này được coi là hợp đồng nhượng quyền thương mại của cả hệ thống và được

áp dụng cho tất cả các chủ thể muốn tham gia nhận quyền Như vậy, hợp đồng giữa bên nhượng quyền với các đối tác nhận quyền khác nhau sẽ có cấu trúc, nội dung, các quyền, nghĩa vụ, mức phí, bồi thường thiệt hại và các thỏa thuận khác tương tự nhau Tuy yếu tố này hạn chế sự thể hiện ý chí của bên nhận quyền trong hợp đồng nhượng quyền thương mại nhưng đây cũng chính là yếu tố mang tính cam kết cao, đảm bảo cho sự phát triển đồng bộ của hệ thống nhượng quyền, là yếu tố cơ bản mang lại thành công cho hệ thống nhượng quyền

Thứ hai, hợp đồng nhượng quyền thương mại bảo vệ tính đồng bộ

của hệ thống nhượng quyền thương mại Trước hết, dưới góc độ kinh tế, thương hiệu là một loại tài sản trí tuệ Đây là tài sản cốt lõi của doanh nghiệp được xây dựng bằng nhiều yếu tố gồm nhãn hiệu hàng hóa/dịch vụ; chất lượng hàng hóa dịch vụ, chính sách chăm sóc khách hàng, dịch vụ bảo hành… Trong một mối quan hệ nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền đã cấp phép cho bên nhận quyền được cùng sử dụng tên thương hiệu

và mô hình kinh doanh gồm: nhãn hiệu, biểu tượng, khẩu hiệu, tiêu chí quảng cáo, tiếp thị, bí quyết kinh doanh và những biểu tượng thương mại khác đã được khách hàng và thị trường công nhận Do vậy, khi sử dụng sản phẩm/dịch vụ được nhượng quyền thương mại, rất khó để phân biệt đâu là sản phẩm/dịch vụ của bên nhận quyền và bên nhượng quyền Hợp đồng nhượng quyền được bên nhượng quyền soạn thảo Trong đó nội dung hợp đồng gồm nhiều điều khoản khác nhau và đều hướng đến mục tiêu duy trì

sự đồng bộ về hình ảnh và lợi ích của cả hệ thống

Thứ ba, hợp đồng nhượng quyền quy định việc kiểm soát và hỗ trợ

vừa là quyền và nghĩa vụ của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền Điều 284 và Điều 287 Luật Thương mại Việt Nam 2005 có quy định bên nhượng quyền có nghĩa vụ hướng dẫn, đào tạo bên nhận quyền có thể vận hành và phát triển mô hình kinh doanh của bên nhượng quyền Và nghĩa vụ này phải được bên nhượng quyền thực hiện trước khi khai trương cửa hàng, hoặc thành lập doanh nghiệp và cả trong quá trình bên nhận quyền tiến hành kinh doanh trong thời hạn hợp đồng Bên cạnh đó pháp luật Việt Nam cũng quy định cho bên nhượng quyền quyền kiểm soát việc sử dụng

“quyền thương mại” của bên nhận quyền có thể đột xuất hoặc định kỳ Và ngược lại đối với bên nhận quyền, nghĩa vụ của họ là tuân thủ nghiêm túc tất cả những điều kiện, yêu cầu về sự đồng bộ của hệ thống nhượng quyền

do bên nhượng quyền đưa ra Đồng thời họ cũng luôn mong nhận được sự

hỗ trợ tận tình, thường xuyên từ bên nhượng quyền để làm sao vận hành hiệu quả nhất mô hình kinh doanh của bên nhượng quyền Trong mối quan

hệ hợp tác này để hai bên cùng có lợi thì sự gắn bó giữa các bên là điều cần thiết và đặc thù hơn so với hợp đồng li–xăng hay hợp đồng đại lý thông thường Nếu hợp đồng li-xăng nhãn hiệu chỉ đơn thuần là việc bên li xăng cho phép bên nhận li xăng gắn nhãn hiệu hàng hóa của bên li–xăng vào hàng hóa của bên nhận thì nhượng quyền thương mại còn cho phép bên nhận quyền sử dụng, khai thác nhằm mục đích kinh doanh trực tiếp không chỉ nhãn hiệu hàng hóa, biểu tượng, khẩu hiệu, kênh tiếp thị, quảng cáo mà

cả quy trình kinh doanh hoặc bí quyết kinh doanh của bên nhượng quyền

Do đó, bên nhượng quyền phải có quyền kiểm soát sự tuân thủ của bên nhận quyền để bảo vệ quyền lợi của mình và hệ thống nhượng quyền Còn đối với hợp đồng đại lý, bên giao đại lý chỉ thực hiện việc giao hàng cho bên đại lý chứ không chuyển giao quyền sở hữu đối với hàng hóa, bên giao đại lý – chủ sở hữu hàng hóa vẫn là người đầu tiên và trực tiếp gánh vác

nghĩa vụ đối với rủi ro đó Khác mối quan hệ đại lý, trong hợp đồng nhượng quyền, tuy các bên có mối quan hệ gắn bó, chia sẻ cùng một tên thương hiệu, các dấu hiệu nhận biết thương mại khác nhưng các chủ thể trong hợp đồng nhượng quyền vẫn tồn tại như những chủ thể độc lập về cấu trúc hoạt động, tài chính và cả tư cách pháp lý hay nói cách khác là tự chịu trách nhiệm đối với các rủi ro có thể xảy ra trong quá trình kinh doanh

và thực hiện hợp đồng Vì vậy, nếu hợp đồng nhượng quyền không quy định nghĩa vụ hỗ trợ của bên nhượng quyền với bên nhận quyền trong quá trình triển khai kinh doanh thì sẽ không có chủ thể nào dám “liều lĩnh” nhận quyền thương mại, bất kể hệ thống nhượng quyền thương mại đó thành công ra sao

1.1.3 Nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại

Theo quy định tại Điều 11 Nghị định 35/2006/NĐ-CP thì “trong trường hợp các bên lựa chọn áp dụng luật Việt Nam", hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể có các nội dung chủ yếu sau đây:

Thứ nhất, điều khoản về đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại

Đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại chính là quyền thương mại – là tập hợp tất cả các quyền năng của chủ thương hiệu đối với các đối tượng sở hữu công nghiệp như nhãn hiệu hàng hóa, bí quyết kinh doanh, tên thương mại Ngoài ra, để giá trị quyền thương mại được nâng lên thì đối tượng nhượng quyền thương mại còn có thể chứa đựng thêm một số quyền năng khác như quyền được cấp quyền thương mại chung, quyền phát triển hệ thống nhượng quyền thương mại (khoản 6 Điều 3 Nghị định 35/2006/NĐ-CP)

Thứ hai, điều khoản quy định về quyền và nghĩa vụ các bên nhượng quyền

Quyền và nghĩa vụ các bên trong hợp đồng chính là sự thỏa thuận các bên về việc phân chia lợi nhuận và trách nhiệm các bên trong hợp đồng Quyền và nghĩa vụ các bên nhượng quyền được quy định từ Điều

286 đến Điều 289 Luật thương mại năm 2005, theo đó quyền và nghĩa vụ các bên do các bên thỏa thuận Hợp đồng nhượng quyền thương mại là một loại hợp đồng song vụ, vì vậy quyền của bên nhượng quyền chính là nghĩa

vụ của bên nhận và ngược lại, từ đó ta có thể thấy bên nhận quyền có các quyền và nghĩa vụ như sau: Bên nhận quyền có quyền yêu cầu bên nhượng quyền cung cấp đầy đủ trợ giúp kỹ thuật có liên quan đến hệ thống nhượng quyền thương mại và được đối xử bình đẳng với các thương nhân nhận quyền khác trong hệ thống nhượng quyền thương mại Bên nhận quyền có nghĩa vụ phải trả các loại phí cho bên nhận quyền; phải đầu tư đầy đủ cơ sở vật chất, nguồn tài chính và nhân lực để tiếp nhận các quyền và các bí quyết kinh doanh mà bên nhượng quyền chuyển giao; chấp nhận sự kiểm soát của bên nhận quyền; tuân thủ các yêu cầu về sắp xếp cửa hàng; điều hành hoạt động phù hợp với hệ thống nhượng quyền thương mại; không được nhượng quyền lại nếu không có sự chấp thuận của bên nhượng quyền

Để bảo vệ quyền lợi của bên nhượng quyền, pháp luật Việt Nam cũng quy định nghĩa vụ của bên nhận quyền sau khi hợp đồng nhượng quyền thương mại chấm dứt Theo đó bên nhận quyền phải ngừng ngay việc sử dụng nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại và các quyền sở hữu trí tuệ khi hợp đồng chấm dứt Ngoài ra, bên nhận quyền luôn phải giữ bí mật

về bí quyết kinh doanh đã được nhượng quyền trong quá trình kinh doanh

và cả sau khi hợp đồng nhượng quyền thương mại đã kết thúc hoặc chấm dứt

Thứ ba, điều khoản về phí nhượng quyền định kỳ và phương thức thanh toán

Phí nhượng quyền là khoản tiền mà bên nhận phải trả cho bên nhượng để được sử dụng quyền thương mại và phương thức kinh doanh của bên nhượng quyền Đây không phải là giá của nhượng quyền thương mại mà thực chất là khoản tiền thuê được trả cho chủ sở hữu để được sử dụng, khai thác công dụng của “quyền thương mại” trong một khoảng thời gian và trong một phạm vi nhất định

Khi kinh doanh nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền sẽ được nhận các khoản phí từ bên nhận quyền gồm phí ban đầu, phí hàng tháng và các khoản phí khác Phí ban đầu chính là khoản phí để đào tạo, chuyển giao công thức cho bên nhận quyền, loại phí này thường chỉ được tính một lần Phí hàng tháng là loại phí mà bên nhận quyền phải trả cho việc duy trì và sử dụng nhãn hiệu, thương hiệu của bên nhượng quyền và những dịch vụ hỗ trợ mang tính tiếp diễn liên tục như đào tạo, huấn luyện nhân viên, tiếp thị, nghiên cứu phát triển, sản phẩm mới, phí này có thể là một khoản cố định hoặc được tính theo % doanh số của bên nhận quyền Ngoài ra bên nhượng quyền còn nhận được một số khoản phí khác như phí quảng cáo, tiếp thị, tiền thuê tài sản, các khoản phí này rất đa dạng và có thể phát sinh trong bất kỳ lĩnh vực nào liên quan đến nhượng quyền thương mại

Thứ tư, điều khoản về thời hạn hiệu lực của hợp đồng và gia hạn hợp đồng nhượng quyền thương mại

Thời hạn hợp đồng là khoảng thời gian tính từ khi hợp đồng có hiệu lực đến khi chấm dứt hợp đồng, thời hạn này do các bên thỏa thuận phù hợp với mục đích và hoàn cảnh các bên và các quy định pháp luật Tuy pháp luật các nước không quy định trực tiếp thời hạn hợp đồng là bao lâu nhưng một số quốc gia có quy định thời hạn tối thiểu của hợp đồng như Mỹ

là 5 năm, Trung Quốc là 3 năm

Trong thời hạn hợp đồng hoặc khi hợp đồng hết hạn, các bên có thể thỏa thuận gia hạn hợp đồng, thời hạn gia hạn cũng do các bên thỏa thuận phù hợp điều kiện hoàn cảnh của từng bên

Thứ năm, điều khoản về thay đổi, tạm dừng hay chấm dứt hợp đồng

Thay đổi hợp đồng: Trong kinh doanh, không ai có thể lường trước

được những thay đổi về việc kinh doanh của mình Mặt khác những thay đổi đó không chỉ diễn ra một lần mà có thể rất nhiều lần, trong những trường hợp đó các bên không thể cùng nhau thỏa thuận soạn thảo lại hợp đồng mới Vì vậy thay đổi hợp đồng được đặt ra như một giải pháp toàn diện, các bên có thể sửa đổi các điều kiện không còn phù hợp trong hợp đồng mà không cần hủy bỏ hợp đồng gốc Khi hợp đồng thay đổi thì quyền

và nghĩa vụ các bên cũng thay đổi tùy thuộc vào sự thỏa thuận thay đổi hợp đồng của các bên

Tạm dừng hợp đồng: Trong nhiều trường hợp, do có lý do chính

đáng mà một hoặc hai bên không thể tiếp tục thực hiện hợp đồng thì các bên có thể thỏa thuận tạm dừng thực hiện hợp đồng Nhưng việc tạm dừng này chỉ trong một thời gian nhất định để các bên khắc phục hoàn cảnh Hết thời hạn này các bên phải tiếp tục thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình theo hợp đồng Nếu hết hạn tạm dừng mà hai bên thỏa thuận không tiếp tục thực hiện hợp đồng thì coi như hợp đồng chấm dứt

Chấm dứt hợp đồng: Chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương

mại gồm chấm dứt thông thường và chấm dứt bất thường, trong đó chấm dứt thông thường chính là việc hợp đồng nhượng quyền thương mại chấm dứt khi hết hạn thực hiện hợp đồng, ngược lại chấm dứt bất thường là việc hợp đồng nhượng quyền thương mại chấm dứt khi chưa hết thời hạn trong hợp đồng mà một trong hai bên phá sản hoặc chấm dứt hoạt động kinh doanh của mình

Thứ sáu, Điều khoản về giải quyết tranh chấp

Đây là một vấn đề rất quan trọng trong hợp đồng nhượng quyền thương mại bởi lẽ mối quan hệ giữa các chủ thể trong hợp đồng này rất phức tạp, dễ xảy ra tranh chấp Điều khoản về giải quyết tranh chấp phải được các bên thỏa thuận một cách cụ thể, chi tiết trong hợp đồng vì đó sẽ là căn cứ giúp việc giải quyết tranh chấp nhanh chóng, giảm thiệt hại cho các bên

Thứ bảy, Điều khoản về đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại

Đề đảm bảo khả năng quản lý của nhà nước đối với hoạt động nhượng quyền thương mại thì việc đăng ký và phê duyệt hợp đồng là rất cần thiết, đặc biệt khi hoạt động nhượng quyền thương mại còn kèm theo việc chuyển giao công nghệ Vấn đề này được các quốc gia trên thế giới quy định nhằm đảm bảo lợi ích các bên chủ thể và lợi ích chung cho toàn thể xã hội

Thứ tám, Điều khoản về công bố thông tin trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền thường có ưu thế hơn, vì vậy để bảo vệ lợi ích cho bên nhận quyền thì việc công bố thông tin về hệ thống nhượng quyền là điều rất quan trọng Bên nhượng quyền phải cung cấp các thông tin về hoạt động nhượng quyền của mình để bên nhận quyền cùa quyết định đúng trong việc mua “quyền thương mại” Mặt khác, cũng giúp cơ quan nhà nước có thể quản lý kiểm soát được hoạt động nhượng quyền thương mại một cách dễ dàng, thuận lợi hơn

1.1.4 Hình thức của hợp đồng nhượng quyền thương mại

Trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, điều quan trọng nằm ở nội dung hợp đồng, đó là căn cứ để các bên thực hiện quyền và nghĩa vụ và

cũng là cơ sở giải quyết tranh chấp, vì vậy nó phải được thể hiện dưới hình thức khoa học, dễ hiểu nhất

Điều 285 Luật thương mại năm 2005 quy định hợp đồng nhượng quyền thương mại phải được lập thành văn bản hoặc các hình thức pháp lý

có giá trị tương đương Quy định này phù hợp với tình hình hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay vì đây là hoạt động khá mới đối với các doanh nghiệp Việt Nam, chỉ bằng hình thức văn bản mới

có thể ghi nhận quyền và nghĩa vụ của các bên một cách rõ ràng, cụ thể Ngoài ra, quy định này cũng giúp nhà nước quản lý hoạt động nhượng quyền thương mại tốt hơn, rõ ràng hơn

Về ngôn ngữ của hợp đồng nhượng quyền thương mại được quy định tại Điều 12 Nghị định 35/2006/NĐ-CP, theo đó hợp đồng phải được lập thành tiếng việt, trong trường hợp nhượng quyền từ Việt Nam ra nước ngoài, ngôn ngữ hợp đồng sẽ do các bên thỏa thuận

1.2 Khái quát về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.2.1 Khái niệm Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Cạnh tranh là một quy luật tất yếu của nền kinh tế thị trường Hiện tượng cạnh tranh tồn tại và phát triển tự nhiên ngay cả khi pháp luật không thừa nhận nó Sự tồn tại của các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh vì thế cũng

là một điều tất yếu Sau một quá trình phát triển nhất định, trong nền kinh

tế sẽ có sự phân hóa rõ rệt giữa các đối tượng kinh doanh, xuất hiện một số đối tượng kinh doanh mang trong mình tiềm lực kinh doanh, bên cạnh đó cũng có những đối tượng kinh doanh có tiềm lực kém hơn, sử dụng những

cơ hội kinh doanh còn lại để tồn tại Quy luật cạnh tranh thể hiện rõ nét nhất ở chỗ, các đối tượng kinh doanh nhỏ hoặc kém ưu thế luôn luôn tìm và tạo ra các cơ hội để vươn xa hơn và nếu việc làm này thành công, các đối

tượng kinh doanh này đã vô tình thách thức các đối tượng kinh doanh đang chiếm ưu thế trên thương trường Các chủ thể kinh doanh mạnh, do tác động của quy luật cạnh tranh sẽ dùng mọi cách để bảo vệ tốt nhất quyền lợi

mà mình đã có Một trong những cách bảo vệ vị trí của mình trên những thị trường liên quan nhất định trước những đối thủ cạnh tranh hiện có hoặc tiềm năng đó là một nhóm đối tượng kinh doanh đặt ra một số thỏa thuận nhằm mục đích hạn chế sự cạnh tranh của các đối thủ khác

Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh được dùng để chỉ sự thông đồng của một số chủ thể kinh doanh có những lợi thế trên những thị trường nhất định

mà nội dung của những thỏa thuận này nhằm vào việc duy trì và tiếp tục nâng cao hơn nữa vị thế của các thành viên của thỏa thuận đồng thời hạn chế cạnh tranh của các đối thủ cạnh tranh khác

Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có thể là thỏa thuận giữa các tác nhân kinh tế nằm ở vị trí ngang nhau trong một chu trình sản xuất hoặc phân phối (các nhà sản xuất với nhau hoặc các nhà phân phối với nhau) hoặc là thỏa thuận giữa các tác nhân kinh tế nằm ở vị trí khác nhau trong một chu trình sản xuất hoặc lưu thông (thỏa thuận giữa nhà sản xuất và người phân phối) Dưới góc độ kinh tế, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh ra đời dựa trên tính tất yếu của việc phát triển nền kinh tế - xã hội Ban đầu, những thỏa thuận này, nhìn ở một góc độ nhất định sẽ đem lại hiệu quả kinh tế, tuy nhiên, nếu để các thỏa thuận này phát triển một cách tự do, tất yếu dẫn đến một hệ quả là sẽ có những nhóm độc quyền trong từng thị trường hàng hóa, dịch vụ nhất định[22, tr57-59]

Giống như các hợp đồng thương mại khác, nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại cũng thể hiện các quyền và nghĩa vụ tương ứng của các bên Tuy nhiên với những đặc thù nhất định của họat động nhượng quyền thương mại nên hợp đồng nhượng quyền thương mại có những điểm khác biệt Chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại là các thương

nhân có quyền kinh doanh độc lập, hoạt động kinh doanh theo mô hình mạng lưới thống nhất về hành động của bên nhượng quyền và các bên nhận quyền để đảm bảo lợi ích của bên nhượng quyền và các bên nhận quyền khác[16,tr50] Các bên nhận quyền phải tuân thủ trung thành mô hình nhượng quyền thương mại, khai thác bí quyết một cách nhất quán trong mạng lưới nhượng quyền và trả phí sử dụng thương hiệu trong suốt thời gian nhận quyền Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát bên nhận quyền trong việc tuân thủ trung thành mô hình nhượng quyền thương mại Để giành được sự cân bằng về quyền lợi, các bên trong hợp đồng thường ghi nhận các thỏa thuận chung để kiểm soát hành vi của nhau Bên nhượng quyền chỉ có thể an tâm nhượng quyền khi bên nhận quyền chấp nhận những hạn chế nhất định (như hạn chế về lãnh thổ, về khách hàng, không bán các sản phẩm cùng loại của các đối thủ cạnh tranh của bên nhượng quyền ) và ngược lại bên nhận quyền chỉ thực sự quyết tâm đầu tư, mua quyền thương mại khi có sự đảm bảo về việc độc quyền phân phối, bản sản phẩm trong một địa bàn địa lý nhất định từ phía bên nhượng quyền mà không chịu sự cạnh tranh của bên nhượng quyền hay bất kỳ bên nhận quyền nào khác

Như vậy, trong hợp đồng nhượng quyền thương mại đã có những điểu khoản mà nội dung là sự thỏa thuận phối hợp hành động với nhau giữa các doanh nghiệp độc lập để nâng cao vị thế của mình, cản trở cạnh tranh của các doanh nghiệp khác mà không cần phải có sự nỗ lực trên thị trường

Về bản chất, khi xây dựng các điều khoản thường gặp trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, các bên trong quan hệ đều hướng tới những mục đích xác định, bao gồm: Một là, loại bỏ khỏi thị trường những đối thủ cạnh tranh của các bên; hai là, hạn chế các bên không nằm trong hệ thống nhượng quyền tham gia vào thị trường

Trên thực tế, bên nhượng quyền có thể ràng buộc bên nhận quyền vào thỏa thuận mà tại đó bên nhận quyền chỉ được nhận “quyền thương mại” từ một bên nhượng quyền duy nhất Hơn nữa, để đổi lấy đặc ân được khai thác “quyền thương mại” của bên nhượng quyền, bên nhận quyền phải mua nguyên liệu hoặc hàng hóa đặc trưng của bên nhượng quyền hoặc một bên thứ ba do bên nhượng quyền chỉ định Đến lượt mình bên nhận quyền

có thể yêu cầu bên nhượng quyền ký một hợp đồng nhượng độc quyền để đảm bảo rằng tại một thị trường nhất định, bên nhận quyền không bị đe dọa bởi những đối thủ cạnh tranh từ chính hệ thống nhượng quyền thương mại

mà mình tham gia Có thể nói, từng bên trong quan hệ có thể viện dẫn lý do nhằm đảm bảo tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại, tính rủi ro cao của phương thức kinh doanh đặc biệt này mà yêu cầu bên còn lại thực hiện các thỏa thuận mang dáng dấp của các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh

Như vậy, trong phạm vi các quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại được pháp luật bảo vệ, các bên có thể thỏa thuận các điều khoản ràng buộc mang tính chất hạn chế cạnh tranh Đặc biệt, khi pháp luật cho phép và bảo vệ các bên trong việc thực hiện các cách thức nhằm đảm bảo tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền có thể đưa ra những yêu cầu bắt buộc bên nhận quyền phải mua, bán những hàng hóa, nguyên vật liệu có tính đặc thù từ chính bên nhượng quyền hoặc từ một bên thứ ba nhất định do bên nhượng quyền chỉ định Các điều khoản này chính là các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Luật cạnh tranh của Việt Nam đã được Quốc hội khóa X, kỳ họp thứ

10 thông qua vào ngày 03/12/2004 đã quy định khá chi tiết về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh Dựa trên những quy định cụ thể về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, các thỏa thuận giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền trong

hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể được xếp vào các loại thỏa thuận hạn chế cạnh tranh sau:

Thứ nhất, thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hóa, cung ứng dịch vụ thông qua việc ký hợp đồng nhượng quyền thương mại độc quyền Theo đó, ở trong một phạm vi, khu vực địa lý nhất định, một thị trường xác định, bên nhượng quyền chỉ được nhượng quyền thương mại của mình cho một bên nhận quyền duy nhất Bên nhận quyền

có thể tự do khai thác “quyền thương mại” được nhượng một cách an toàn

và ổn định để hạn chế được các đối thủ cạnh tranh có khả năng tham gia vào thị trường

Thứ hai, thỏa thuận ngăn cản, kìm hãm không cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường hoặc phát triển kinh doanh bằng cách thống nhất

về việc từ chối mua hàng hoặc bán hàng có các bên thứ ba nếu như nhận thấy việc mua, bán hàng hóa với bên thứ ba có khả năng gây ra những thiệt hại đối với “quyền thương mại” mà các bên thỏa thuận chỉ mua hàng hóa hoặc nguyên vật liệu từ những nguồn cung ứng xác định (từ bên nhượng quyền hoặc từ bên thứ ba do bên nhượng quyền chỉ định) cũng cấu thành thỏa thuận hạn chế cạnh tranh với mục đích là không cho các bên thứ ba tham gia giao dịch mà không hề quan tâm tới những điều kiện mua hàng, chất lượng hàng hóa thuận lợi mà các bên thứ ba này có thể cung cấp

1.2.2 Nguyên nhân hình thành các thỏa thuận hạn chế canh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Nền kinh tế thị trường là môi trường với đầy đủ những điều kiện để các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh ra đời và tồn tại, nó được hình thành một cách rất tự nhiên giữa các chủ thể kinh doanh trong một môi trường kinh doanh có cạnh tranh Tương tự như vậy, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại được thành lập bởi chủ thể là các bên cùng tham gia vào hoạt động nhượng quyền

Có thể nhắc đến các nguyên nhân tạo nên các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại như sau:

Một là, trong hoạt động nhượng quyền thương mại, do đối tượng của

hợp đồng là các quyền liên quan đến sở hữu trí tuệ nên bên nhượng quyền luôn yêu cầu bên nhận quyền phải thực sự trung thành với lợi ích của mình bằng cách không được thực hiện các hành vi nhằm cố ý mang lại lợi ích cho đối thủ cạnh tranh của bên nhượng quyền đồng thời bên nhận quyền cũng yêu cầu bên nhượng quyền không được nhượng quyền cho bên thứ ba trong một phạm vi lãnh thổ nhất định

Có hệ thống nhượng quyền thương mại sẽ có một hệ thống các cửa hàng, cơ sở sử dụng một tên thương mại để cung ứng hàng hóa, dịch vụ trên thị trường Trong khi sự độc lập của mỗi cơ sở trong hệ thống cửa hàng lại làm cho các cơ sở này có khi phải cạnh tranh với nhau để có thể giành giật được khách hàng

Chính vì vậy, khi xây dựng các điều khoản trong hợp đồng các bên đều hướng đến các mục đích xác định là nhằm loại bỏ khỏi thị trường đối thủ cạnh tranh của các bên, và hạn chế các bên không nằm trong hệ thống tham gia vào thị trường Chính việc xây dựng các thỏa thuận mang mục đích như vậy dẫn tới việc hình thành thỏa thuận hạn chế cạnh tranh

Hai là, do mức độ rủi ro trong kinh doanh khá cao của quan hệ

nhượng quyền đã làm cho các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại nghĩ tới những công cụ, phương pháp, cách thức để loại trừ tối đa rủi ro Và trong quá trình đi tiêu diệt những rủi ro đó, đồng thời các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại cũng loại trừ luôn cả sự cạnh tranh cần thiết đối với một nền kinh tế xã hội phát triển

Ba là, do sự nhạy cảm của thị trường trong quan hệ nhượng quyền

thương mại, các bên nhận quyền cung cấp các sản phẩm/dịch vụ giống hệt nhau từ cùng một nhà cung cấp và hướng dẫn là bên nhượng quyền Vì vậy

nếu cùng tồn tại nhiều cửa hàng giống nhau trong cùng một phạm vi địa lý

sẽ khiến thị trường bị chia năm xẻ bảy, điều này gây ảnh hưởng nghiêm trọng đến doanh thu, lợi nhuận và khả năng kinh doanh ổn định của các bên nhận quyền

Bốn là, nhà nước nhận thấy sự rủi ro trong hoạt động kinh doanh

nhượng quyền thương mại nên đã công nhận và chấp nhận một vài khía cạnh hạn chế cạnh tranh của những thỏa thuận được thiết lập giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, để bảo vệ quyền lợi cho các doanh nghiệp tham gia hoạt động nhượng quyền thương mại

1.2.3 Đặc điểm của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Để hiểu về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại thì trước tiên cần phải nhận diện các thỏa thuận này thông qua những đặc trưng pháp lý của các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại hay nói cách khác đó là các đặc điểm của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Qua việc tìm hiểu, các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại có các đặc trưng pháp lý sau đây:

Thứ nhất, chủ thể của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại là các doanh nghiệp hoạt động độc lập, cùng trên thị trường liên quan và cùng tham gia vào hoạt động nhượng quyền

Chủ thể của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại là các doanh nghiệp, trong đó một bên được gọi là bên nhượng quyền sở hữu thương hiệu, bí quyết kinh doanh, hệ thống phân phối sản phẩm hoặc cung cấp dịch vụ , bên còn lại là bên nhận quyền phải trả một khoản phí nhất dịnh hay số % doanh thu của mình cho bên nhượng

quyền để đổi lại bên này sẽ được bên nhượng quyền cho phép sử dụng thương hiệu, hệ thống tiếp thị, mô hình kinh doanh

Bên nhượng quyền và bên nhận quyền trong các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại phải là các doanh nghiệp cùng trên “thị trường liên quan” Theo quy định tại khoản 1 Điều 3 Luật cạnh tranh năm 2004 thì:

“Thị trường liên quan bao gồm thị trường sản phẩm liên quan và thị trường địa lý liên quan Thị trường sản phẩm liên quan là thị trường của những hàng hóa, dịch vụ có thể thay thể cho nhau về đặc tính, mục đích sử dụng và giá cả Thị trường địa lý liên quan là một khu vực địa lý cụ thể trong đó có những hàng hóa, dịch vụ có thể thay thế cho nhau với các điều kiện cạnh tranh tương tự và có sự khác biệt đáng kể với các khu vực lân cận”

Các doanh nghiệp tham gia thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại phải là các doanh nghiệp hoạt động độc lập với nhau, không phải là các doanh nghiệp liên quan của nhau theo quy định của pháp luật về doanh nghiệp Sẽ không coi là doanh nghiệp độc lập nếu đó là các doanh nghiệp cùng trong một tập đoàn kinh doanh, là thành viên cùng trong một tổng công ty

Thứ hai, bên nhượng quyền và bên nhận quyền đã có sự “thỏa thuận” để hạn chế cạnh tranh

Mang đặc điểm của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, theo đó ,ở thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền và bên nhận quyền đã có sự bày tỏ ý chí trước bên còn lại và cũng mong muốn chủ thể phía bên kia chấp nhận ý chí của mình về các nội dung liên quan đến hạn chế cạnh tranh

Sự thỏa thuận này là kết quả của quá trình đàm phán, thương lượng của bên nhượng quyền với bên nhận quyền liên quan đến một nội dung cụ

thể như thỏa thuận về giá bán hàng hóa/cung ứng dịch vụ, điều khoản về phân chia khu vực kinh doanh, điều khoản hạn chế số lượng đầu vào và đầu

ra của sản phẩm Như vậy, đã có sự thống nhất ý chí giữa hai bên để cùng đưa ra nội dung các thỏa thuận

Thứ ba, mục đích của sự thỏa thuận là nhằm hạn chế cạnh tranh giữa các bên tham gia hệ thống nhượng quyền thương mại

Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại như ở đặc điểm trên đã nêu, đó là sự thống nhất ý chí giữa các bên nhượng quyền và bên nhận, ngoài việc nhằm bảo vệ trực tiếp lợi ích của bên nhượng quyền, các thỏa thuận này đồng thời loại bỏ quyền của bên nhận quyền đồng thời ngăn cản, kìm hãm các doanh nghiệp tiềm năng khác không tham gia vào thỏa thuận

Có thể thấy, đối với điều khoản ấn định giá bán hàng hóa/cung ứng dịch vụ, với lý do nhằm đảm bảo tính thống nhất của cả hệ thống, bên nhượng quyền đưa ra các quy định nhằm loại bỏ sự cạnh tranh về giá của các bên nhận quyền trong toàn hệ thống Hay điều khoản quy định về việc bên nhận quyền yêu cầu bên nhượng quyền chỉ được nhượng quyền cho một bên nhận quyền duy nhất trong một phạm vi nhất định nhằm tránh nguy cơ phải đối mặt với các đối thủ cạnh tranh mạnh hơn mình Hoặc để duy trì tính đặc trưng và uy tín của mạng lưới nhượng quyền, bên nhượng quyền không chỉ có trách nhiệm cung cấp cho bên nhận quyền bí quyết và

kỹ thuật chế biến, nấu nướng, mà còn cung cấp cả nghĩa vụ mua nguyên liệu từ bên nhượng quyền hoặc bên thứ ba do bên nhượng quyền chỉ định Việc đặt ra các tiêu chuẩn đối với hàng hóa, dịch vụ là đối tượng của hợp đồng nhượng quyền nhìn chung là có lợi cho người tiêu dùng và có thể làm cho thị trường hoạt động một cách hiệu quả hơn Nó giúp người tiêu dùng

có nhiều thông tin, giúp họ đưa ra các quyết định chính xác hơn về sản phẩm mà họ dự định mua đồng thời tiêu chuẩn đó làm cho cung cầu thị

trường cân bằng nhanh hơn và lợi ích công nghệ mới được sử dụng hiệu quả cao hơn nhưng điều đó cũng sẽ ảnh hưởng đến khả năng gia nhập thị trường của các chủ thể không được chỉ định bởi bên nhượng quyền

Thứ tư, về hình thức biểu hiện của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Luật mẫu về cạnh tranh của Tổ chức Thương mại và Phát triển Liên Hợp Quốc quy định hình thức của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có thể bất

kể là bằng miệng hay bằng văn bản, chính thức hay không chính thức Luật cạnh tranh của Việt Nam cũng như của nhiều quốc gia khác không đề cập đến hình thức biểu hiện của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, mà chỉ xác định

là các thỏa thuận hạn đó nhằm hạn chế cạnh tranh Nói cách khác, Luật cạnh tranh của Việt Nam không nói tới thỏa thuận hạn chế cạnh tranh phải thể hiện bằng văn bản, bằng miệng, bằng hành vi cụ thể hay bất cứ một hình thức nào khác Như vậy theo quy định của pháp luật Việt Nam thì hình thức biểu hiện ra bên ngoài của các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh không được coi là tiêu chí bắt buộc đối với các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh

Điều 285 Luật thương mại 2005 quy định hợp đồng nhượng quyền thương mại phải được lập thành văn bản hoặc các hình thức pháp lý có giá trị tương đương

Như vậy, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại được ghi nhận trong các điều khoản của hợp đồng nhượng quyền thương mại Chính vì vậy, thỏa thuận này sẽ được thể hiện dưới hình thức bằng văn bản Điều này phù hợp với tình hình hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay vì đây là hoạt động khá phức tạp đối với các doanh nghiệp Việt Nam, chỉ bằng hình thức văn bản mới có thể ghi thỏa thuận của các bên một cách rõ ràng, cụ thể từ đó xác

định được đâu là các thỏa thuận có nội dung hạn chế cạnh tranh Giúp nhà nước quản lý tốt hơn các thỏa thuận dạng này

1.2.4 Các dạng thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Hoạt động của hệ thống nhượng quyền thương mại thường dẫn đến

hệ quả phân chia thị trường và có thể gây hạn chế cạnh tranh trong thỏa thuận về phân chia lãnh thổ, thể hiện ở “điều khoản về địa điểm bán hàng”, cấm bên nhận quyền quảng cáo trong phạm vi của mình; mua bán độc quyền liên quan đến nhãn hiệu hàng hóa, thương hiệu sản phẩm, quy định ban kèm Ngoài ra, trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, nhiều trường hợp còn quy định về ấn định giá bán cho các thành viên của hệ thống nhượng quyền thương mại và có thể có một số ràng buộc khác Căn

cứ vào tính chất của đổi tượng điều chỉnh, hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể được chia thành các loại:

- Nhượng quyền thương mại về dịch vụ, theo đó bên nhận quyền chào bán một dịch vụ dưới tên thương mại hoặc biểu tượng và đôi khi là nhãn hiệu thương mại của bên nhượng quyền, theo những chỉ dẫn của bên nhượng quyền

- Nhượng quyền thương mại về sản xuất, quy định bên nhận quyền sản xuất các sản phẩm theo đúng những chỉ dẫn của bên nhượng quyền và bán chúng dưới nhãn hiệu thương mại của bên nhượng quyền

- Nhượng quyền thương mại về phân phối, trong đó bên nhận quyền đơn thuần bán các sản phẩm nhất định trong một cửa hàng mang tên thương mại hoặc biểu tượng của bên nhượng quyền Do đó mỗi loại đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại sẽ có khả năng dẫn đến hạn chế cạnh tranh khác nhau tùy thuộc vào ngữ cảnh kinh tế và nội dung cụ thể của hợp đồng Chúng thường được thể hiện dưới các dạng sau:

(1) Thỏa thuận phân chia khu vực kinh doanh

Để cân bằng lợi ích của bên nhận quyền, đảm bảo không có sự cạnh tranh giữa các bên nhận quyền trong một khu vực địa lý nhất định, đồng thời đạt hiệu quả kinh doanh cho cả hệ thống, bên nhượng quyền thường quyết định số lượng cửa hàng nhượng quyền trên một khu vực địa lý nhất định bằng việc phân chia khi vực kinh doanh cụ thể cho mỗi bên nhận quyền Quy định này cấm bên nhận quyền kinh doanh ngoài phạm vi được cho phép bởi bên nhượng quyền và chỉ được khai thác một cơ sở duy nhất

do bên nhượng quyền cấp Ví dụ, trong thỏa thuận nhượng quyền thương mại của hệ thông nhà hàng Burger King, Hoa kỳ quy định: “Nhượng quyền thương mại này dành cho địa điểm được quy định cụ thể và không cấp hoặc ngụ ý cấp bất kỳ sự độc quyền đối với khu vực, thị trường hoặc lãnh thổ nào cho Bên nhận quyền”[12] Hay hệ thống nhượng quyền của KFC, bên nhượng quyền đồng ý bảo trợ độc quyền trong bán kính 1,5 dặm với dân số khoảng 30.000 người[12] Quy định về việc phân chia thị trường và hạn chế cạnh tranh giữa các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại là một trong những đặc trưng của hoạt động nhượng quyền thương mại nhằm đảm bảo quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng Do đó, bằng sự thỏa thuận mỗi bên nhận quyền chỉ kinh doanh một cơ sở duy nhất trong một phạm vi nhất định, đã tạo ra vị thế độc quyền trong khu vực cho mỗi bên nhận quyền Thỏa thuận này có thể hạn chế quyền tự do kinh doanh và khả năng phát triển của bên nhận quyền, và sẽ tạo ra sự hạn chế đối với các doanh nghiệp khác kinh doanh cùng lĩnh vực ngành nghề gia nhập thị trường ở những khu vực đã được bên nhượng quyền phân chia cho các bên nhận quyền Đồng thời, làm hạn chế khả năng lựa chọn nhà cung cấp sản phẩm hàng hóa, cung ứng dịch vụ của người tiêu dùng trong một khu vực địa lý nhất định

(2) Các thỏa thuận phân phối và cung ứng độc quyền

Trong nhượng quyền thương mại, đặc biệt là hình thức nhượng quyền phân phối, bên nhận quyền chỉ được bán các sản phẩm gắn nhãn hiệu của bên nhượng quyền tại các cửa hiệu gắn tên thương mại hoặc biểu tượng của bên nhượng quyền, do đó bên nhận quyền phải tuyệt đối trung thành và tôn trọng lợi ích của bên nhượng quyền Trong hoạt động kinh doanh, bên nhận quyền không được phép thực hiện các hành vi nhằm cố ý mang lại lợi ích cho bên thứ ba hoặc đối thủ cạnh tranh của bên nhận quyền

và phải có nghĩa vụ: chỉ được bán hàng hóa do bên nhượng quyền cung cấp hoặc bên thứ ba do bên nhượng quyền chỉ định; hạn chế kinh doanh một loại hàng hóa được chỉ rõ trừ khi hàng hóa đó được bên nhượng quyền cung cấp hoặc bên thứ ba do bên nhượng quyền cho phép; cấm bên nhận quyền bán những hàng hóa không mang nhãn hiệu của bên nhượng quyền[7,tr36] Trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, Burger King quy định, tất cả các món trên thực đơn mà Burger King xem là thích hợp để giành được lợi thế trọn vẹn trên thị trường tiềm năng và đạt được sự chuẩn hóa trong hệ thống nhà hàng Burger King sẽ được phục vụ, và không có món nào mà không được nêu trong sách hướng dẫn hay được cho phép và chấp thuận bởi Burger King bằng văn bản sẽ được phục vụ Bên nhận quyền sẽ chỉ được bán lẻ các món trên thực đơn đã được phê duyệt cho người tiêu dùng thử và thông qua Nhà hàng nhượng quyền thương mại, không được bán các món này để phân phối lại hoặc bán lại và để đảm bảo

sự độc quyền trong việc bán sản phẩm, bên nhượng quyền đã ấn định bên nhận quyền phải mua tất cả nguyên liệu, thực phẩm, bao bì, giấy gói từ bên nhượng quyền[7,tr37] Để đảm bảo rằng công chúng có thể mua được hàng hóa có cùng chất lượng từ mỗi bên nhận quyền, những thỏa thuận nhằm thiết lập sự kiểm soát này có thể được xem là cần thiết để giữ gìn khả năng nhận diện và bảo vệ danh tiếng của mạng lưới nhượng quyền Mục đích của những thỏa thuận trong hợp đồng nhượng quyền thương mại là bên

nhượng quyền hoặc nhà cung ứng được bên nhượng quyền chỉ định đồng ý hạn chế và cấm các nhà phân phối khác (đối thủ của mình) bán hàng hóa trong khi vực địa lý hoặc ít nhất là đối với bên nhận quyền của mình Do

đó, các thỏa thuận phân phối và cung ứng độc quyền thường gây ra những vấn đề nhất định đối với chính sách cạnh tranh, bởi chúng thường xuyên ảnh hưởng đến cạnh tranh giữa các nhãn hàng khác Trong cạnh tranh giữa các nhãn hiệu, những thỏa thuận này ngăn cản nhà cung cấp chỉ định nhà phân phối khác trong khu vực địa lý đó, hay nói cách khác, chỉ được bán hàng trực tiếp trong khu vực địa lý dành riêng đó

(3) Các thỏa thuận mua bán cả gói

Thỏa thuận này thường được áp dụng trong hình thức nhượng quyền thương mại dịch vụ về lĩnh vực ăn uống, nhà hàng, khách sạn Bên nhận quyền khai thác dịch vụ có thể bị áp đặt các thỏa thuận độc quyền trong việc cung ứng những thiết bị, hàng hóa đi kèm Một ràng buộc bán kèm được hiểu là một hành vi trong đó một nhà cung cấp hàng hóa, như một điều kiện để cung cấp hàng hóa đó, yêu cầu khách hàng phải: thứ nhất, mua lại một hàng hóa khác từ nhà cung cấp hoặc người do nhà cung cấp chỉ định; hoặc hạn chế sử dụng hoặc phân phối, cùng với hàng hóa ràng buộc, một hàng hóa khác không thuộc nhãn hiệu do nhà cung cấp hoặc người được nhà cung cấp chỉ định nêu rõ, và một hành vi trong đó nhà cung cấp hàng hóa lôi kéo khách hàng đáp ứng một yêu cầu đặt ra trong điều kiện thứ nhất hoặc thứ hai (vừa nêu trên) bằng cách đề nghị cung cấp hàng hóa

đó cho khách hàng đó với những điều kiện hay điều khoản ưu đãi hơn nếu khách hàng đó đáp ứng một trong các diều kiện trên Hay nói cách khác, khi bên bán sẽ bán một sản phẩm chính với điều kiện bên mua đồng ý mua một sản phẩm khác hoặc/và phải mua sản phẩm được bán kèm từ một doanh nghiệp khác do bên nhượng quyền chỉ định hoặc ít nhất đồng ý không mua sản phẩm được bán kèm từ một doanh nghiệp khác Ví dụ: hệ

thống nhà hàng Burger King quy định: “Tất cả thực phẩm, đồ uống và các món khác sẽ được phục vụ và bán trong bao bì đáp ứng các quy cách của Burger King Chỉ có thực phẩm, nguồn cung ứng, các sản phẩn giấy và bao

bì từ các nguồn đã được phê duyệt bởi Burger King sẽ được sử dụng tại nhà hàng nhượng quyền thương mại”

(4) Thỏa thuận giá bán lại

Việc thỏa thuận áp đặt giá bán hàng hay dịch vụ nhằm ấn định một mức giá trần hoặc một mức giá sàn hoặc một mức giá đề nghị không mang tính chất ràng buộc hoặc bất kỳ mức giá đề nghị nào được quảng cáo bởi bên nhượng quyền Theo đó, bên nhận quyền có nghĩa vụ không bán hàng hóa dưới mức giá bán tối thiểu, là mức giá sàn được thỏa thuận để giá không thể xuống thấp hơn, hay mức giá bán tối đa, là mức giá trần được thỏa thuận để giá bán không được cao hơn hoặc chỉ bán hàng hóa theo mức giá đã ấn định

Trong mọi trường hợp, bên nhượng quyền không ấn định giá bán trong hợp đồng mà chỉ đưa ra đề nghị giá bán lẻ, về hình thức thì thỏa thuận này nhằm tạo quyền tự chủ cho bên nhận quyền, không hạn chế cạnh tranh nhưng thực tế thì khó có bên nhận quyền nào có thể đưa ra mức giá cao hơn hoặc thấp hơn Ví dụ, một hệ thống nhượng quyền thương mại tại Việt Nam như Highland Coffee, KFC chúng ta có thể dễ dàng nhận thấy giá bán lẻ tại các cửa hàng nhận quyền cùng một hệ thống nhượng quyền này hầu như không khác nhau, và như vậy trong trường hợp này, có thể gọi đây là các thỏa thuận ngầm giữa các bên được thể hiện thông qua hành vi thông đồng về giá Trước đây, trong chuỗi cửa hàng phở 24 tại Vệt Nam công khai ấn định giá của cả hệ thống là 54.000 đồng một tô phở, đến nay tuy không công khai nhưng tất cả các cửa hàng đều bán theo giá đồng nhất tùy theo mỗi thời điểm khác nhau