1. Trang chủ
  2. » Luận Văn - Báo Cáo

Luật áp dụng trong hợp đồng mua bán quốc tế một số vấn đề lý luận và thực tiễn áp dụng tại vệt nam

74 317 0

Đang tải... (xem toàn văn)

Tài liệu hạn chế xem trước, để xem đầy đủ mời bạn chọn Tải xuống

THÔNG TIN TÀI LIỆU

Thông tin cơ bản

Định dạng
Số trang 74
Dung lượng 713,08 KB

Nội dung

Có công trình tập trung nghiên cứu về chủ thế hợp đồng, đối tượng hợp đồng, giải quyết tranh chấp hợp đồng… Cụ thể như sau: Thạc sỹ Nguyễn Bá Bình với công trình nghiên cứu đã được công

Trang 1

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

NGUYỄN THỊ QUYÊN

LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN QUỐC TẾ - MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC

TIẾN ÁP DỤNG TẠI VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật Quốc tế

Mã số: 60 38 60

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

TS NGUYỄN HỒNG BẮC

HÀ NỘI - 2012

Trang 2

LỜI CẢM ƠN

Tôi xin chân thành cảm ơn cô giáo, Tiến sỹ Nguyễn Hồng Bắc đã tận tình hướng dẫn cho tôi trong suốt quá trình thực hiện đề tài này

Tôi cũng trân trọng gửi lời cảm ơn tới các thầy cô giáo tại Khoa Sau đại học, đặc biệt là các thầy cô giáo đã giảng dạy lớp cao học khoá XVIII, khoa pháp luật quốc tế - Trường đại học Luật Hà Nội, cảm ơn các anh chị em học viên khoá XVIII đã giúp đỡ và tạo điều kiện cho tôi trong quá trình học tập và nghiên cứu

Một lần nữa tôi xin chân thành cảm ơn !

Hà Nội, ngày 27 tháng 04 năm 2012

Học viên

Nguyễn Thị Quyên

Trang 3

DANH MỤC VIẾT TẮT

CISG United Nations Convention

on Contracts for the International Sale of Goods

Công ước của Liên hợp quốc về mua bán hàng hoá quốc tế

EU European Union Liên minh châu Âu

FOB Free On Board, Giao lên tàu

HĐMBHHQT Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc

tế

ICC International Chamber of

Commerce

Phòng Thương mại quốc tế

INCOTERMS International Commerce

Terms -

Các điều kiện thương mại quốc tế

UCP The Uniform Customs and

Practice for Documentary

Credits

Quy tắc và Thực hành thống nhất Tín dụng chứng từ

UNCITRAL United Nations Commission

on International Trade Law)

Uỷ ban Luật Thương mại quốc tế của Liên Hợp quốc

UNIDROIT The International Institute

for the Unification of Private Law

Viện thống nhất tư pháp quóc tế

VCCI Vietnam Chamber of

Commerce and Industry

Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam

VIAC The Vietnam International

Arbitration Centre

Trung tâm trọng tài quốc tế Viêt

WTO World trade organization Tổ chức thương mại thế giới

Trang 4

MỤC LỤC

LỜI NÓI ĐẦU - 1

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài - 1

3 Mục đích và Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài - 2

4 Phạm vi nghiên cứu đề tài - 3

5.Ý nghĩa khoa học và đóng góp mới của luận văn - 3

6 Phương pháp nghiên cứu - 4

7 Bố cục của luận văn - 4

CHƯƠNG I: LÍ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ VÀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG - 5

1.1 Khái quát về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (HĐMBHHQT) - 5

1.1.1 Khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế - 5

1.1.2 Đặc trưng HĐMBHHQT - 7

1.2 Ý nghĩa và vai trò của việc xác định luật áp dụng trong HĐMBHHQT 10

1.3 Luật áp dụng trong HĐMBHHQT -12

1.3.1 Điều ước quốc tế -13

1.3.2 Pháp luật quốc gia -15

1.3.3 Tập quán thương mại quốc tế -17

1.4 Các chủ thể lựa chọn luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT -20

1.4.1 Các bên kí kết hợp đồng -20

1.4.2 Các cơ quan giải quyết tranh chấp -21

CHƯƠNG II: QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ -26

2.1 Luật áp dụng cho hình thức HĐMBHHQT -26

2.2 Luật áp dụng cho nội dung HĐMBHHQT -31

2.3 Luật áp dụng xác định điều kiện có hiệu lực của HĐMBHHQT -37

Trang 5

CHƯƠNG III: THỰC TIỄN LỰA CHỌN LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ TẠI VIỆT NAM VÀ

MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN -44

3.1 Thực trạng quy định pháp luật Việt Nam về luật áp dụng trong HĐMBHHQT -44

3.1.1 Ưu điểm -44

3.1.2 Nhược điểm -45

3.2 Thực tiễn lựa chọn luật áp dụng trong HĐMBQT tại Việt Nam -50

3.2.1 Thực tiễn lựa chọn luật áp dụng trong HĐMBHHQT của các bên ký kết hợp đồng -50

3.2.2 Thực tiễn lựa chọn luật áp dụng trong HĐMBHHQT của các cơ quan có thẩm quyền (Trọng tài/Tòa án) -54

3.3 Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả lựa chọn luật áp dụng trong HĐMBHHQT -56

3.3.1 Hoàn thiện cơ sở pháp lí -56

3.3.2 Nâng cao năng lực của các doanh nghiệp ký kết HĐMBHHQT -60

3.3.3.Nâng cao năng lực cho các cơ quan giải quyết tranh chấp về HĐMBHHQT -64

KẾT LUẬN -66

Trang 6

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Hiện nay với xu thế toàn cầu hóa nền kinh tế thì nhu cầu giao lưu hàng hóa ngày càng cao So với các lĩnh vực sản xuất và dịch vụ, hoạt động mua bán hàng hóa luôn chiếm tỷ trọng lớn trong nền kinh tế quốc tế Song hành với hoạt động mua bán quốc tế là sự góp mặt của HĐMBQT Đặc biệt là trong điều kiện hiện nay xu hướng hội nhập khu vực và xu thế toàn cầu hóa nền kinh tế thế giới đang là mối quan tâm hàng đầu trong sự nghiệp phát triển của các quốc gia Chính vì vây mà vai trò của hoạt động trao đổi hàng hóa cũng như vai trò của HĐMBQT đã và đang trở nên quan trọng

Ngày nay, sự phát triển của hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế đã và đang ngày càng khẳng định vai trò của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Sự khác nhau về môi trường kinh doanh, phong tục tập quán và khoảng cách địa lý đã làm cho các bên tham gia ký kết hợp đồng thường gặp khó khăn trong việc tìm hiểu hệ thống pháp luật của phía đối tác Từ đó, việc xác định luật áp dụng cho hợp đồng cũng như để bảo vệ lợi ích của doanh ngiệp Việt Nam khi giải quyết các tranh chấp phát sinh từ hợp đồng tất yếu sẽ gặp nhiều khó khăn Pháp luật là một trong những yếu tố quan trọng nhất để đưa nền kinh tế Việt Nam hội nhập ngày càng sâu rộng hơn vào hoạt động kinh tế thế giới Chính vì vậy, để góp phần nâng cao năng lực cạnh tranh của doanh nghiệp Việt Nam cũng như góp phần đưa hệ thống pháp luật Việt Nam tiến gần hơn các chuẩn mực pháp lý chung của quốc tế, việc tìm hiểu vấn đề xác định luật áp dụng trong HĐMBHHQT là một điều cần thiết

Với những lý do trên, tác giả đã chọn đề tài: “Luật áp dụng trong hợp

đồng mua bán quốc tế - Một số vấn đề lý luận và thực tiễn áp dụng tại Việt Nam.”

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trang 7

Những vấn đề lý luận và thực tiễn về luật áp dụng trong HĐMBHHQT tại Việt Nam tuy không phải là vấn đề mới nhưng là vấn đề cấp thiết hiện nay Chúng ta có thể tìm đọc những nội dung về HĐMBHHQT khá nhiều ở các bài báo, tạp chí, khóa luận, luận văn Mỗi môt công trình nghiên cứu đều tập trung ở những khía cạnh khác nhau Có công trình tập trung nghiên cứu về chủ thế hợp đồng, đối tượng hợp đồng, giải quyết tranh chấp hợp đồng… Cụ thể như sau:

Thạc sỹ Nguyễn Bá Bình với công trình nghiên cứu đã được công bố

năm 2008 như: “HĐMBHHQT, vài suy nghĩ về nội hàm khái niệm cũng như

việc xác định tính hợp pháp của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế”; tác giả

Minh Đức có bài trên trang Thông tin pháp luật dân sự ngày 01 tháng 10 năm

2009 “HĐMBHHQT – những nội dung doanh nghiệp cần quan tâm”;

Tiến sỹ Nguyễn Minh Hằng với một số công trình nghiên cứu đã công

bố trên các tạp chí chuyên ngành như: “Giải quyết HĐMBHHQT”, Tạp chí

Diễn đàn doanh nghiệp năm 2007;

Tiến sỹ Nguyễn Vũ Hoàng năm 2008 “ Pháp luật Việt nam về giao kết

HĐMBHHQT với thương nhân nước ngoài”,Viện Nhà nước Pháp luật…

Những công trình trên mới chỉ đề cập chung chung đến HĐMBHHQT hoặc là chỉ đề cập đến một khía cạnh cụ thể HĐMBHHQT mà chưa có công trình nào tập trung nghiên cứu về luật áp trong HĐMBHHQT Nên chưa đi vào khai thác được thức tiễn lựa chọn luật áp dụng của các doanh nghiệp Việt Nam trong quá trình giao kết hợp đồng cũng như của các cơ quan giải quyết tranh chấp trong quá trình giải quyết tranh chấp, để đề xuất các giải pháp nhằm hoàn thiện hành lang pháp lý giúp bảo vệ các thương nhân Việt Nam khi tham mua bán với thương nhân nước ngoài

3 Mục đích và Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài

Bằng việc phân tích và nghiên cứu các quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật quốc tế, mục đích nghiên cứu của đề tài là làm rõ một số

Trang 8

vấn đề cơ bản về các quy định của pháp luật Việt Nam cũng như pháp luật quốc tế về luật áp dụng cho HĐMBHHQT, phân tích những vướng mắc còn tồn tại của pháp luật Việt Nam về luật áp dụng cho HĐMBHHQT cũng như thức tiễn lựa chọn luật áp dụng của các bên tham gia hợp đồng và các cơ quan giải quyết tranh chấp Từ đó, đưa ra khuyến nghị cũng như phương hướng hoàn thiện pháp luật

Để đạt được mục đích nghiên cứu trên, nhiệm vụ của luận văn được đặt

Trên cơ sở nghiên cứu các quy định của pháp luật Việt Nam và thực tiễn lựa chọn luật áp dụng trong HĐMBHHQT, từ đó đưa ra các giải pháp hoàn thiện pháp luật và các giải pháp thức tế nhằm nâng cao hiệu quả lựa chọn luật áp dụng cho HĐMBHHQT

4 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Bài viết sẽ tập trung vào quy định pháp luật Việt Nam hiện hành về vấn

đề luật áp dụng cho HĐMBQT Đồng thời, tìm hiểu các quy định của các điều ước quốc tế, tập quán quốc tế và liên hệ pháp luật một số nước; Kết hợp với việc nghiên cứu thực tiễn áp dụng tại Việt Nam

5.Ý nghĩa khoa học và đóng góp mới của luận văn

5.1 Ý nghĩa khoa học của luận văn

Qua quá trình nghiên cứu, luận văn góp phần làm rõ hơn các vấn đề cơ bản liên quan đến luật áp dụng trong HĐMBHHQT, tạo cơ sở khoa khoa học

để nghiên cứu chỉ ra những hạn chế mà pháp luật còn tồn tại, đồng thời rút ra

Trang 9

kinh nghiệm cho các bên tham gia hợp đồng và các cơ quan giải quyết tranh chấp trong việc lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng

5.2 Đóng góp mới của luận văn

Một số đóng góp mới của luận văn được thể hiện qua việc nghiên cứu thực tiễn những khó khăn của các doanh nghiệp Việt Nam gặp phải về việc lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng trong quá trình giao kết HĐMBHHQT với thương nhân nước ngoài và đưa ra một số giải pháp thực tiễn giúp các doanh nghiệp lựa chọn luật áp dụng một cách hợp lý nhất

Bên cạnh đó, luận văn cũng chỉ ra những hạn chế mà pháp luật Việt Nam còn tồn tại, phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam về luật áp dụng trong HĐMBHHQT trên cơ sở so sánh các quy định giữa pháp luật Việt Nam và pháp luật quốc tế

6 Phương pháp nghiên cứu

Để hoàn thành luận văn, tác giả đã sử dụng kết hợp nhiều phương pháp khác nhau trong quá trình nghiên cứu Đó là phương pháp duy vật biện chứng, duy vật lịch sử, phương pháp phân tích, so sánh, bình luận, thống kê

7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mục lục, phần mở đầu, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo Phần nội dung của luận văn bao gồm ba chương:

Chương I: Lý luận chung về HDDMBHHQT và Luật áp dụng trong hợp đồng

Chương II: Quy định của pháp luật Việt Nam về luật áp dụng trong HĐMBHHQT

Chương III: Thực tiễn lựa chọn luật áp dụng trong HĐMBHHQT tại Việt Nam và một số giải pháp hoàn thiện

Trang 10

CHƯƠNG I

LÍ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ

VÀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG

1.1 Khái quát về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (HĐMBHHQT)

1.1.1 Khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Quan hệ hợp đồng có thể nói là loại quan hệ phổ biến, diễn ra trong hầu hết các lĩnh vực của đời sống xã hội Một cách chung nhất thì hợp đồng là sự thoả thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa

vụ nào đó

Hợp đồng mua bán quốc tế là một loại hợp đồng thuộc phạm vi điều chỉnh của tư pháp quốc tế Trong thực tế, có nhiều tên gọi khác nhau cùng để chỉ loại hợp đồng này như: hợp đồng mua bán ngoại thương, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng kinh doanh xuất nhập khẩu… Với mỗi khía cạnh xem xét khác nhau dường như cách gọi tên loại hợp đồng này khác nhau, và có lẽ cũng chính vì vậy mà không có một quan điểm thống nhất nào

về khái niệm của loại hợp đồng này

Hiện nay, trong khoa học pháp lý Việt Nam cũng chưa có một khái niệm thống nhất về hợp đồng mua bán quốc tế Trong các văn bản pháp luật Việt Nam chỉ sử dụng thuật ngữ “hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài” HĐMBHHQT là hợp đồng có tính chất quốc tế (có yếu tố nước ngoài) Tuy nhiên, các yếu tố nước ngoài trong một HĐMBHHQT được luật pháp các nước và các điều ước quốc tế quy định khác nhau

- Theo Công ước Lahaye năm 1964 về mua bán quốc tế các động sản hữu hình: tính chất quốc tế thể hiện ở các tiêu chí như: các bên giao kết có

trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và hàng hoá, đối tượng của hợp đồng, được chuyển qua biên giới một nước, hoặc là việc trao đổi ý chí giao

Trang 11

kết hợp đồng giữa các bên được lập ở những nước khác nhau (Điều 1 của Công ước)

Nếu các bên giao kết không có trụ sở thương mại thì sẽ dựa vào nơi cư trú thường xuyên của họ Yếu tố quốc tịch của các bên không có ý nghĩa trong việc xác định yếu tố nước ngoài của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

- Theo Công ước Viên năm 1980 của Liên Hiệp Quốc về Hợp đồng Mua bán Quốc tế Hàng hoá (United Nations Convention on Contracts for International Sales of Goods, Vienna 1980 – CISG, gọi tắt là Công ước Viên

năm 1980): tính chất quốc tế được xác định chỉ bởi một tiêu chuẩn duy nhất,

đó là các bên giao kết hợp đồng có trụ sở thương mại đặt ở các nước khác nhau (Điều 1 Công ước Viên năm 1980) Và giống như Công ước Lahaye năm 1964, Công ước này cũng không quan tâm đến vấn đề quốc tịch của các bên khi xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Khác với Công ước Lahaye năm 1964, Công ước Viên năm 1980 không đưa ra tiêu chí hàng hoá phải được chuyển qua biên giới của một nước

để xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

- Theo pháp luật của Pháp: khi xác định yếu tố quốc tế của hợp đồng

mua bán hàng hoá quốc tế, người ta căn cứ vào hai tiêu chuẩn kinh tế và pháp

lý Theo các tiêu chuẩn kinh tế, một hợp đồng quốc tế là hợp đồng tạo nên sự

di chuyển qua lại biên giới các giá trị trao đổi tương ứng giữa hai nước, nói cách khác, hợp đồng đó thể hiện quyền lợi của thương mại quốc tế Theo tiêu chuẩn pháp lý, một hợp đồng được coi là hợp đồng quốc tế nếu nó bị chi phối bởi các tiêu chuẩn pháp lý của nhiều quốc gia như quốc tịch, nơi cư trú của các bên, nơi thực hiện nghĩa vụ hợp đồng, nguồn vốn thanh toán…

- Theo pháp luật của Việt Nam: Luật Thương mại năm 2005 không

đưa ra tiêu chí để xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà liệt kê những hoạt động được coi là mua bán hàng hóa quốc tế Điều 27 nêu rõ mua bán quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu,

Trang 12

nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập và chuyển khẩu.Các hình thức này được giải thích rõ tại Điều 28, Điều 29, Điều 30 của Luật Thương mại năm 2005 Thông qua nội dung này có thể thấy Luật Thương mại Việt Nam

đã sử dụng tiêu chí hàng hóa phải là động sản; hàng có thể được di chuyển qua biên giới của Việt Nam hoặc qua biên giới của một nước (vùng lãnh thổ; hoăc di chuyển qua khu chế xuất, khu vực hải quan riêng… để xem xét tính quốc tế của HĐMBHHQT

Từ những phân tích trên có thể khái quát về hợp đồng mua bán hang

háo quốc tế như sau: Hợp đồng mua bán hang hóa quốc tế là hợp đồng mua

bán hàng hóa có yếu tố nước ngoài tham gia Tuy nhiên, yếu tố nước ngoài trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được viện giải theo pháp luật thương mại mỗi nước và điều ước quốc tế có những quan điểm khác nhau Trong đó, yếu tố trụ sở thương mại của các bên trong hợp đồng đặt tại các quốc gia khác nhau được pháp luật nhiều quốc gia thừa nhận như một tiêu chuẩn cơ bản và quan trọng trong việc xác định một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.1.2 Đặc trưng HĐMBHHQT

Trước hết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mang đầy đủ những đặc điểm của một hợp đồng mua bán hàng hóa nói chung, thể hiện ở những khía cạnh sau:

- Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là sự thỏa thuận giữa các bên nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ mua bán hàng hóa Theo đó, bên bán có nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu tài sản là đối tượng của hợp đồng cho bên mua; còn bên mua có nghĩa vụ nhận hàng và thanh toán giá trị hàng hóa cho bên bán theo thỏa thuận

- Đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hàng hóa được phép lưu thông trên thị trường theo pháp luật quốc gia nhất định

Trang 13

- Chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng bao gồm bên bán và bên mua, bình đẳng với nhau trong quan hệ mua bán, không phụ thuộc vào quốc tịch, quy mô, loại hình doanh nghiệp…

- Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng là hợp đồng song vụ, có đền bù Điều này thể hiện ở chỗ, các bên trong hợp đồng đều có nghĩa vụ (bên bán có nghĩa vụ giao hàng và chuyển quyền sở hữu, ngược lại bên mua có nghĩa vụ thanh toán tiền hàng…) Mặt khác, khi nhận được lợi ích nhất định, các bên cũng phải đền bù lại một giá trị tương đương

Tính quốc tế đã hình thành nên những đặc điểm mang tính chất đặc trưng của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế so với các hợp đồng mua bán hàng hóa khác Cụ thể:

đồng mua bán hàng hoá quốc tế là các thương nhân có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau Trụ sở thương mại thường được hiểu là nơi thường xuyên tiến hành các hoạt động thương mại của thương nhân, hoặc là nơi đặt

cơ quan điều hành của thương nhân Tuy nhiên, trên thực tế có trường hợp thương nhân không có trụ sở thương mại hoặc có nhiều trụ sở thương mại ở các nước khác nhau Điều 10 CISG quy định trong trường hợp này cần phải chú ý đến trụ sở thương mại liên quan mật thiết với hợp đồng, còn nếu các bên không có trụ sở thương mại thì cần phải xác định địa điểm thường trú của

họ

b Về đối tượng của hợp đồng

Trang 14

Hàng hóa là đối tượng của HĐMBHHQT cũng có các đặc tính của hàng hóa là sản phẩm của lao động, có thể thỏa mãn nhu cầu nào đó của con người thông qua trao đổi, mua bán với hai thuộc tính giá trị và giá trị sử dụng Hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thường được dịch chuyển qua biên giới

Theo pháp luật của các nước trên thế giới thì hàng hoá là những động sản hữu hình

Theo pháp luật Việt Nam, hàng hoá được định nghĩa tại khoản 2 Điều 5

Luật Thương mại 2005 bao gồm: “(a) Tất cả các loại động sản, kể cả động

sản hình thành trong tương lai; (b) những vật gắn liền với đất đai” Tuy

nhiên, chỉ những hàng hoá được phép xuất khẩu, nhập khẩu, không thuộc danh mục cấm lưu thông, cấm xuất khẩu được ban hành kèm theo Nghị định 12/2006/NĐ-CP ban hành ngày 23/01/2006, quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại 2005 và các văn bản luật chuyên ngành mới có thể trở thành đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Mặt khác, mỗi quốc gia lại có những quy định khác nhau về những loại hàng hoá được phép mua bán, căn cứ vào chính sách kinh tế - xã hội, chủ trương phát triển và mục đích bảo hộ nền sản xuất trong nước và khuyến khích xuất khẩu của từng nước, và các cam kết quốc tế trong từng thời kỳ cụ thể Ví dụ, khi Việt Nam đã chính thức tham gia tổ chức thương mại thế giới WTO, thì những mặt hàng xuất - nhập khẩu mà Nhà nước kiểm soát phải thay đổi cho phù hợp với các quy định chung của Tổ chức: đồng ý cho nhập khẩu thuốc lá điếu, xì gà từ thời điểm gia nhập, nhưng chỉ có một doanh nghiệp Nhà nước được quyền nhập khẩu toàn bộ mặt hàng này

Tóm lại, hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

là động sản hữu hình, và phải thuộc danh mục được phép mua bán, xuất - nhập khẩu theo pháp luật của nước bên mua và bên bán, không thuộc nhóm hàng bị hạn chế xuất khẩu, nhập khẩu (được quản lý theo hạn ngạch), hoặc

Trang 15

phải đáp ứng các yêu cầu về kĩ thuật, điều kiện vệ sinh an toàn thực phẩm v.v

c Nhiều hệ thống pháp luật áp dụng trong hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Trong khi hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước thường chỉ do pháp luật quốc gia điều chỉnh thì hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế lại có nhiều nguồn luật điều chỉnh hơn, có thể là pháp luật nước ngoài, các điều ước quốc

tế, tập quán thương mại quốc tế, một số trường hợp còn chịu sự chi phối của

án lệ Có thể lý giải hiện tượng này là do tính chất quốc tế của loại hợp đồng này

Ví dụ: doanh nghiệp A của Việt Nam ký hợp đồng mua bán hàng hoá với doanh nghiệp B của Pháp.Hợp đồng có điều khoản về các điều kiện thương mại theo điều kiện FOB cảng Hải Phòng (Việt Nam) theo Incoterms

2000, và điều khoản về luật áp dụng cho hợp đồng là luật Anh Như vậy, hợp đồng này vừa áp dụng tập quán thương mại quốc tế (Incoterms 2000) vừa áp dụng pháp luật nước ngoài (pháp luật Anh là pháp luật nước ngoài đối với cả hai bên chủ thể)

Ngoài ra, HĐMBHHQT còn được đặc trưng bởi đồng tiền thanh toán

(tiền tệ dùng để thanh toán thường là nội tệ hoặc có thể là ngoại tệ đối với các

bên); ngôn ngữ của hợp đồng ( thường được ký kết bằng tiếng nước ngoài, trong đó phần lớn là được ký bằng tiếng Anh); cơ quan giải quyết tranh chấp

(có thể là Tòa án hoặc Trọng tài nước ngoài)

1.2 Ý nghĩa và vai trò của việc xác định luật áp dụng trong HĐMBHHQT

Xuất phát từ yếu tố chủ quyền quốc gia, mỗi quốc gia đều ban hành hệ thống pháp luật để điều chỉnh các quan hệ xã hội Do sự khác biệt về tập quán, trình độ phát triển kinh tế xã hội, chế độ chính trị, …nên quy định của pháp luật các quốc gia khác nhau thì sẽ khác nhau trong việc điều chỉnh các

Trang 16

quan hệ xã hội Đây là nguyên nhân dẫn đến hiện tượng cùng một vấn đề trong hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngoài khi áp dụng các hệ thống pháp luật của các quốc gia khác nhau có cách giải quyết khác nhau dẫn đến kết quả cũng khác nhau Chính vì vậy, việc xác định luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá đóng vai trò quyết định đối với việc bảo đảm quyền lợi của các bên chủ thể trong quá trình thực hiện hợp đồng, đồng thời bảo đảm

sự công bằng cho các bên trong việc giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Xác định pháp luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là việc làm cần thiết nhằm điều chỉnh quyền

và nghĩa vụ các bên chủ thể của hợp đồng Trên cơ sở xác định luật áp dụng đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, cơ quan xét xử sẽ có thêm cơ sở pháp lý để giải quyết tranh chấp giữa các bên Việc xác định luật áp dụng luật chính xác của các cơ quan này sẽ đóng vai trò là kim chỉ nam để giải quyết đúng đắn tranh chấp, đảm bảo quyền lợi của các bên liên quan đến vụ việc

Việc chọn luật áp dụng để điều chỉnh các vấn đề có liên quan là hoạt động xuyên suốt quá trình ký kết và thực hiện hợp đồng Nếu không được giải quyết một cách triệt để thì hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sẽ không thể thực hiện được trên thực tế hoặc nếu thực hiện thì khi phát sinh tranh chấp sẽ không thể giải quyết được Chính vì vậy, việc lựa chọn hệ thống pháp luật để

áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một yêu cầu có ý nghĩa hết sức quan trọng đối với các bên khi tham gia hợp đồng

Hợp đồng được coi là luật cao nhất của bên mua và bên bán Nếu trong hợp đồng quy định đầy đủ quyền và nghĩa vụ, dự kiến hết các tình huống có thế phát sinh thì không cần bất kỳ luật nào điều chỉnh Tuy nhiên, HĐMBHHQT dù được soạn thảo hoàn chỉnh, chi tiết đến đâu, bản thân nó cũng không thể dự kiến, chưa đựng hết tất cả những vấn đề, những tình huống

có thế phát sinh trong thực tế Do đó, cần phải bổ sung cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế một cơ sở pháp lý cụ thể bằng cách lựa chọn luật cho hợp

Trang 17

đồng đó Luật áp dụng bổ khuyết những vấn đề mà các bên chưa thỏa thuận hoặc thỏa thuận không rõ ràng trong hợp đồng Việc này cũng tạo điều kiện thuận lợi cho các bên trong việc chọn luật để điều chỉnh phù hợp với ý chí của mình khi có tranh chấp xảy ra Đây là nguyên tắc lựa chọn luật áp dụng được luật quốc tế và luật của nhiều quốc gia thừa nhận

Tuy nhiên, hiện nay, ý nghĩa của việc lựa chọn luật áp dụng cho hơp đồng chưa được quan tâm đúng mức và chưa được nhấn mạnh đầy đủ, đôi khi các bên còn không thỏa thuận rằng luật nào sẽ được áp dụng cho hợp đồng, hoặc chỉ quy định chung chung là tranh chấp sẽ được giải quyết theo “các nguyên tắc chung của luật pháp” Một tình huống nguy hiểm có thể xảy ra khi không quy định luật áp dụng trong hợp đồng là: nó không chỉ làm phức tạp việc giải quyết tranh chấp mà thường còn dẫn đến tranh chấp mới là luật nào

sẽ được áp dụng trong việc xét xử Đến khi tranh chấp được đưa ra trọng tài giải quyết thì trước tiên các bên cần thuyết phục trọng tài áp dụng luật mà mình thấy hợp, trước khi bắt đầu tranh biện về các tình tiết vụ việc làm cho việc giải quyết tranh chấp chậm trễ tốn kém

Tuy nhiên, nên chọn nguồn luật nào và làm thế nào để chọn được nguồn luật thích hợp nhất để có thể bảo vệ được quyền lợi của các bên tham gia hợp đồng thì các bên cần phải xem xét kỹ lưỡng, am hiểu được nguồn luật

đó, để việc áp dụng sao cho phù hợp, có lợi và tránh được rủi ro

1.3 Luật áp dụng trong HĐMBHHQT

Luật điều chỉnh áp dụng cho hợp đồng có ý nghĩa vô cùng quan trọng,

là một phần không thể thiếu được trong hợp đồng Tuy nhiên, việc lựa chọn nguồn luật nào thích hợp nhất để có thể bảo vệ được quyền lợi cho mình là một việc hết sức khó khăn và không đơn giản đối với các bên tham gia hợp đồng Các bên cần phải nghiên cứu tất cả các nguồn luật nói trên, cách áp dụng và giá trị pháp lý của từng nguồn luật đối với hợp đồng Trong thực tế, không chỉ các bên tham gia hợp đồng phải tìm hiểu luật áp dụng cho hợp

Trang 18

đồng mua bán đã ký mà cả tòa án (hoặc trọng tài) có thẩm quyền giải quyết tranh chấp phát sinh cũng phải nghiên cứu vấn đề luật áp dụng cho hợp đồng

để có hướng giải quyết hợp lý và đúng đắn các tranh chấp Luật áp dụng để điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có thể là điều ước quốc tế về thương mại, pháp luật quốc gia, tập quán thương mại quốc tế

1.3.1 Điều ước quốc tế

Điều ước quốc tế là “một thỏa thuận quốc tế được ký kết bằng văn bản

giữa các quốc gia và được pháp luật quốc tế điều chỉnh, dù được ghi nhận trong một văn kiên duy nhất hoặc trong hai hay nhiều văn kiện có quan hệ với nhau và với bất kể tên gọi riêng của nó là gì.” (Theo điểm a, khoản 1, Công

ước Viên năm 1969 về Luật Điều ước quốc tế)

Vì điều ước quốc tế là sự thỏa thuận giữa các quốc gia, do đó, các điều ước này chỉ có giá trị áp dụng bắt buộc đối với các nước thành viên trên cơ sở nguyên tắc tự nguyện thực hiện cam kết quốc tế (Pacta sunt servanda) Như vậy, khi các nước ký kết hoặc tham gia các điều ước quốc tế về thương mại thì các quy phạm ghi nhận trong các điều ước này sẽ đương nhiên áp dụng điều chỉnh hành vi của các quốc gia trong hoạt động thương mại quốc tế

Nhằm khuyến khích thương mại quốc tế phát triển, nhiều điều ước quốc tế đã được xây dựng nhằm thống nhất hóa các quy phạm pháp luật trong lĩnh vực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Có thể kể đến các điều ước quốc tế sau:

Trên thực tế, nỗ lực thống nhất nguồn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đã được khởi xướng từ những năm 30 của thế kỷ 20 bởi UNIDROIT (Viện thống nhất tư pháp quốc tế) UNIDROIT đã cho ra đời hai

Công ước La Haye năm 1964: một Công ước có tên là“Luật thống nhất về

thiết lập hợp đồng muabán quốc tế các động sản hữu hình”, Công ước thứ hai

là về “Luật thống nhất cho mua bán quốc tế các động sản hữu hình” Công

ước thứ nhất điều chỉnh việc hình thành hợp đồng (chào hàng, chấp nhận chào

Trang 19

hàng) Công ước thứ hai đề cập đến quyền và nghĩa vụ của người bán, người mua và các biện pháp được áp dụng khi một/các bên vi phạm hợp đồng Trên thực tế, hai công ước này rất ít được áp dụng

Công ước Rome 1980 về luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụ hợp đồng Đây là một điều ước quốc tế xây dựng các quy phạm luật xung đột trong lĩnh vực hợp đồng trong khuôn khổ Hội nghị La Haye về tư pháp quốc

tế Công ước này được áp dụng rộng rãi tại các nước thành viên Liên minh châu Âu

Công ước La Haye ngày 15/06/1955 về luật áp dụng đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo Công ước này, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải tuân thủ theo luật mà các bên lựa chọn Nếu không có sự thỏa thuận thống nhất của các bên về luật áp dụng thì luật của nước nơi người bán thường trú sẽ được áp dụng trừ một số trường hợp ngoại lệ

Công ước Viên năm 1980 của Liên hợp quốc về mua bán hàng hóa quốc tế Đây là Công ước quốc tế nhiều bên được ký ngày 14/4/1980 tại Viên (Áo) và có hiệu lực từ ngày 1/1/1980 Nội dung của Công ước này là quy định các vấn đề pháp lý cơ bản về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Đây được coi là công ước quan trọng nhất, bao gồm các quy phạm thực chất thông nhất trong lĩnh vực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Các điều ước quốc tế không phải đương nhiên được áp dụng mà chỉ được áp dụng trong các trường hợp sau:

Thứ nhất, những điều ước quốc tế về thương mại mà Nhà nước đã tham gia ký kết hoặc gia nhập, đương nhiên được áp dụng đối với các hợp đồng trong mua bán hàng hoá quốc tế Điều ước quốc tế chỉ có giá trị pháp lý bắt buộc đối với các bên chủ thể trong giao dịch thương mại quốc tế nếu các bên chủ thể này có quốc tịch hoặc có nơi cư trú ở các quốc gia là các nước thành viên của điều ước quốc tế đó

Trang 20

Thứ hai, những điều ước quốc tế về thương mại mà nhà nước chưa ký kết hoặc chưa tham gia thì được áp dụng để điều chỉnh hợp đồng nếu các bên thỏa thuận áp dụng các điều khoản của điều ước đó Điều này xuất phát từ nguyên tắc tự do thỏa thuận của các bên trong hợp đồng Theo đó, pháp luật Việt Nam quy định các bên có quyền chọn luật điều chỉnh giao dịch của mình, nếu việc áp dụng luật đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam Ví dụ: Mặc dù Việt Nam chưa phải là thành viên của Công ước Viên 1980 về mua bán hàng hóa nhưng nếu các bên lựa chọn Điều ước này để điều chỉnh hợp đồng thì điều ước trên vẫn có thể được áp dụng để điều chỉnh các vấn đề phát sinh trong hợp đồng

Thứ ba, Điều ước quốc tế có thể được áp dụng theo sự lựa chọn của trọng tài thương mại quốc tế Khoản 2 Điều 14 của Luật Trọng tài 2010 cũng

quy định: “Đối với tranh chấp có yếu tố nước ngoài, Hội đồng trọng tài áp

dụng pháp luật do các bên lựa chọn, nếu các bên không có thỏa thuận về luật

áp dụng thì Hội đồng trọng tài quyết định áp dụng pháp luật mà Hội đồng trọng tài cho là phù hợp nhất.”

1.3.2 Pháp luật quốc gia

Pháp luật của mỗi quốc gia là tổng thể các quy tắc, quy định điều chỉnh mọi lĩnh vực của đời sống xã hội quốc gia đó Các quy tắc, quy phạm đó tùy theo pháp luật của mỗi nước được thể hiện dưới hình thức thành văn hay bất thành văn Cũng như mọi lĩnh vực khác, trong hoạt động mua bán quốc tế, pháp luật cũng đóng vai trò quan trọng trong việc điều chỉnh hoạt động của các chủ thể Cùng với sự hoàn thiện dần về kỹ thuật lập pháp của các quốc gia, các quy định trong pháp luật của các nước để điều chỉnh hợp đồng cũng dần hình thành, phát triển và hoàn thiện theo hướng chặt chẽ hơn, đồng bộ hơn Khi một tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mà không tìm thấy sự điều chỉnh trong hợp đồng, trong điều ước quốc tế có liên quan thì phải dùng luật quốc gia để điều chỉnh, để giải quyết Như vậy, luật quốc gia trở thành nguồn

Trang 21

luật điều chỉnh hợp đồng trong HĐMBHHQT khi nó được đem áp dụng để giải quyết một số vấn đề phát sinh từ hợp đồng hay có liên quan tới hợp đồng Nhưng không phải luật quốc gia của bất kỳ nước nào cũng được đem áp dụng,

mà luật quốc gia của một nước sẽ được đem áp dụng cho hợp đồng trong các trường hợp sau:

Thứ nhất là, thông qua sự lựa chọn của các bên trong hợp đồng Có hai cách thể hiện điều này Cách thứ nhất là các bên quy định về luật áp dụng ngay từ giai đoạn đàm phán, ký kết hợp đồng, bằng cách chỉ rõ trong hợp đồng rằng luật của một nước nào đó sẽ được áp dụng cho hợp đồng Trường hợp này gọi là các bên đã quy định trong hợp đồng điều khoản luật áp dụng cho hợp đồng Ví dụ:

“Mọi vấn đề không được quy định hoặc quy định không đầy đủ trong hợp đồng này sẽ được giải quyết theo luật Việt Nam.”

Thứ hai là, pháp luật quốc gia sẽ được áp dụng nếu có quy phạm xung đột dẫn chiếu đến Trong trường hợp này, các bên không thỏa thuận luật áp

Trang 22

dụng nhưng trong các nguồn luật liên quan có quy phạm dẫn chiếu đến hệ thống pháp luật của quốc gia nào đó thì pháp luật được dẫn chiếu sẽ được áp dụng để điều chỉnh hợp đồng Ví dụ: Để xác định năng lực ký kết và thực hiện hợp đồng, tư pháp quốc tế của hầu hết các nước đều quy định áp dụng luật quốc tịch của các bên chủ thể Theo đó, pháp luật của nước mà các bên chủ thể mang quốc tịch sẽ là pháp luật quy định về năng lực pháp luật và năng lực hành vi giao kết hợp đồng của các bên Vậy, ở đây dù các bên không thỏa thuận luật áp dụng nhưng khi xác định năng lực pháp luật của các bên chủ thể trong hợp đồng, người ta vẫn áp dụng pháp luật quốc gia do quy phạm xung đột dẫn chiếu đến để xem xét hiệu lực của hợp đồng về tư cách chủ thể của các bên

Thứ ba là khi tòa án hoặc trọng tài quyết định Khoản 2 Điều 14 của

Luật Trọng tài 2010 quy định: “Đối với tranh chấp có yếu tố nước ngoài, Hội

đồng trọng tài áp dụng pháp luật do các bên lựa chọn, nếu các bên không có thỏa thuận về luật áp dụng thì Hội đồng trọng tài quyết định áp dụng pháp luật mà Hội đồng trọng tài cho là phù hợp nhất.” Như vậy, Trọng tài thương

mại Việt Nam sẽ có quyền chọn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khi phát sinh tranh chấp nếu các bên không thỏa thuận được luật áp dụng

1.3.3 Tập quán thương mại quốc tế

Tập quán quốc tế là những quy tắc xử sự được hình thành trong một thời gian dài, được áp dụng khá liên tục và một cách hệ thống, đồng thời được

sự thừa nhận của đông đảo các quốc gia [25, tr25]

Phụ thuộc vào tính chất và giá trị hiệu lực của tập quán quốc tế mà có thể chia tập quán ra làm các loại sau:

Tập quán có tính chất nguyên tắc: là những tập quán cơ bản, bao trùm

được hình thành trên cơ sở các nguyên tắc cơ bản của luật quốc tế và luật quốc gia như nguyên tắc tôn trọng chủ quyền quốc gia, nguyên tắc bình đẳng

Trang 23

giữa các dân tộc Ví dụ: Toà án (hoặc trọng tài) của nước nào thì có quyền áp dụng các quy tắc tố tụng của nước đó khi giải quyết những vấn đề về thủ tục

tố tụng trong các tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Tập quán thương mại quốc tế chung: là các tập quán thương mại

được nhiều nước công nhận và được áp dụng ở nhiều nơi, nhiều khu vực trên thế giới Ví dụ: INCOTERMS (International Commercial Terms), tạm dịch là các điều kiện thương mại quốc tế Đây là văn bản tập hợp các quy tắc giải thích một cách thống nhất các tập quán thương mại quốc tế do Phòng thương mại quốc tế (International Chamber of Commerce –ICC) soạn thảo và ban hành lần đầu tiên năm 1936, sau đó được bổ sung và sửa đổi nhiều lần INCOTERMS 2000 có hiệu lực ngày 1/1/2000 Hiện nay bản mới nhất là INCOTERMS 2010, trong đó quy định về 11 phương thức giao hàng, chia làm 2 nhóm Tập quán này được hầu hết các chủ thể trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế áp dụng

Bên cạnh đó, còn có Những nguyên tắc cơ bản hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (PICC) của Viện thống nhất Tư pháp quốc tế - UNIDROIT cũng

có vai trò quan trọng, đây không phải là văn bản pháp lý quốc tế, mà chỉ là văn bản của một tổ chức liên chính phủ, vì lẽ đó nó là văn bản có tính chất tham khảo và có giá trị như tập quán thương mại quốc tế PICC được xây dựng trên cơ sở hài hòa hóa các quy phạm khác nhau của các hệ thống pháp luật trên thế giới nhằm hướng tới một cách giải quyết công bằng chung cho các vấn đề phát sinh Hay UCP 500 do ICC ban hành đưa ra các quy tắc để thực hành thống nhất về thư tín dụng cũng được nhiều quốc gia trên thế giới

áp dụng vào hoạt động thanh toán quốc tế

Tập quán thương mại khu vực (địa phương): là các tập quán thương

mại quốc tế được áp dụng ở từng nước, từng khu vực hoặc từng cảng Ví dụ:

ở Hoa Kỳ cũng có điều kiện cơ sở giao hàng FOB Điều kiện FOB Hoa Kỳ được đưa ra trong “Định nghĩa ngoại thương của Mỹ sửa đổi năm 1941”, theo

Trang 24

đó có 6 loại FOB mà quyền và nghĩa vụ của bên bán, bên mua rất khác biệt so với điều kiện FOB trong INCOTERMS năm 2000 Chẳng hạn, với FOB người chuyên chở nội địa quy định tại điểm khởi hành nội địa quy định (named inland carrier at named inland point of departure), người bán chỉ có nghĩa vụ đặt hàng hoá trên hoặc trong phương tiện chuyên chở hoặc giao cho người chuyên chở nội địa để bốc hàng

Trong đó, tập quán nguyên tắc có giá trị bắt buộc chung đối với các quốc gia Còn tập quán quốc tế chung và tập quán quốc tế khu vưc chỉ có giá trị pháp lý ràng buộc các quốc gia khi được các quốc gia đó thừa nhận hoặc chấp nhận ràng buộc đối với mình

Tập quán thương mại quốc tế chỉ được áp dụng trong những trường hợp sau:

Thứ nhất, tập quán thương mại đó được các bên thỏa thuận áp dụng,

ghi trong hợp đồng Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên nên các bên chủ thể có quyền thỏa thuận áp dụng tập quán thương mại điều chỉnh quyền và nghĩa vụ của họ Khi đó, tập quán có giá trị ràng buộc đối với các bên Tuy nhiên, theo quy định của luật pháp hầu hết các nước thì việc thỏa thuận áp dụng tập quán phải thỏa mãn một số nguyên tắc nhất định

Pháp luật Việt Nam cũng thừa nhận việc áp dụng tập quán.Ví dụ: theo

quy định khoản 2 Điều 5 Luật Thương mại 2005 thì “Các bên trong giao dịch

thương mại có yếu tố nước ngoài được thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế…”

Thứ hai là Tập quán thương mại được các điều ước quốc tế liên quan

quy định áp dụng Trong trường hợp điều ước quốc tế về thương mại có quy

định sẽ áp dụng một hoặc một số tập quán thương mại quốc tế thì các tập quán thương mại quốc tế này sẽ đương nhiên được áp dụng cho các quan hệ của các bên chủ thể mang quốc tịch hoặc có trụ sở ở các nước thanh viên của điều ước quốc tế đó Điều này có nghĩa là kể cả trong trường hợp khi giao kết

Trang 25

hợp đồng các bên chủ thể này đã không thỏa thuận dẫn đến một tập quán thương mại quốc tế thì tập quán quốc tế vẫn được áp dụng nếu nó được quy định trong điều ước quốc tế về thương mại có liên quan

Thứ ba, Tập quán thương mại quốc tế được luật trong nước quy định áp

dụng Trong trường hợp luật trong nước điều chỉnh quan hệ thương mại giữa các bên quy định áp dụng tập quán thương mại quốc tế thì tập quán thương mại quốc sẽ được áp dụng.(Khoản 4, Điều 759 Bộ luật Dân sự)

Thứ tư, Cơ quan xét xử cho rằng các bên chủ thể đã mặc nhiên áp dụng

tập quán thương mại quốc tế trong giao dịch của họ Khoản 3, Điều 14 Luật

Trọng tài thương mại năm 2010 quy định: “Trường hợp pháp luật Việt Nam,

pháp luật do các bên lựa chọn không có quy định cụ thể liên quan đến nội dung tranh chấp thì Hội đồng trọng tài được áp dụng tập quán quốc tế để giải quyết tranh chấp nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam.”

1.4 Các chủ thể lựa chọn luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

1.4.1 Các bên kí kết hợp đồng

Chủ thể của HĐMBHH là các thương nhân Thương nhân có thể là tổ chức hoặc cá nhân Trong một số trường hợp nhất định, nhà nước cũng là chủ thể đặc biệt của quan hệ này Việc xác định chủ thể của HĐMBHHQT tùy theo từng quốc gia nhất định, nhưng nhìn chung các quốc gia đều quy định chủ thể của HĐMBHHQT được phép hoạt động thương mại quốc tế

Về lý thuyết, luật điều chỉnh nội dung hợp đồng trước hết là luật do các bên thoả thuận lựa chọn (vì bản thân nội dung hợp đồng là sự thoả thuận của các bên) Đó có thể là luật nơi giao kết hợp đồng, luật nơi thực hiện hợp đồng, luật của nước nơi có hàng hoá là đối tượng của hợp đồng, v.v… Các bên khi giao kết hợp đồng có thể lựa chọn bất kỳ hệ thống pháp luật nào để điều chỉnh

Trang 26

nội dung hợp đồng, miễn là việc áp dụng không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật quốc gia có liên quan

Các bên chủ thể này có thể lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng trong khi thoả thuận đàm phán hợp đồng hoặc sau khi ký kết hợp đồng tức là lúc tranh chấp đã phát sinh

1.4.2 Các cơ quan giải quyết tranh chấp

Các chủ thể hợp đồng có quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng để giải quyết tranh chấp Tuy nhiên, trên thực tế khi một tranh chấp liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phát sinh sẽ có trường hợp các bên không thỏa thuận luật áp dụng hoặc thỏa thuận chung chung, luật do các bên lựa chọn không được chấp nhận, … Trong những trường hợp như vậy việc lựa chọn một hệ thống pháp luật áp dụng để giải quyết quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng bắt buộc phải thực hiện nếu muốn giải quyết tranh chấp liên quan đến hợp đồng này Và thẩm quyền này sẽ thuộc về cơ quan giải quyết tranh chấp là Tòa án hoặc Trọng tài

1.4.2.1 Trọng tài thương mại

Trọng tài quốc tế ngày càng được sử dụng rộng rãi nhằm giải quyết các tranh chấp phát sinh trong quan hệ thương mại yếu tố nước ngoài nói chung, đặc biệt đây cũng là một trong những phương thức chủ yếu được sử dụng để giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Cho đến nay, có nhiều các định nghĩa khác nhau về trọng tài thương mại quốc tế Tuy nhiên theo luật mẫu về Trọng tài thương mại quốc tế ngày 21/06/1985 của Ủy ban Luật Thương mại của Liên hợp quốc (UNCITRAL) thì trọng tài

sẽ mang tính quốc tế khi: vào thời điểm giao kết thỏa thuận trọng tài, các bên

có trụ sở kinh doanh ở các nước khác nhau; nơi xét xử trọng tài hoặc nơi thực hiện phần chủ yếu của nghĩa vụ trong quan hệ thương mại hoặc nơi thực hiện phần chủ yếu của nghĩa vụ trong quan hệ thương mại hoặc nơi có quan hệ mật thiết nhất với nội dung tranh chấp ở ngoài lãnh thổ các bên có trụ sở kinh

Trang 27

doanh; Các bên đã thỏa thuận rõ ràng là nội chủ yếu của thỏa thuận trọng tài liên quan đến ít nhất là hơn một nước

Trọng tài có những ưu điểm cơ bản như thủ tục nhanh chóng, tiện lợi phán quyết trọng tài thường chính xác, khách quan và có độ chính xác cao, giải quyết tranh chấp bằng mua trọng tài có khả năng

Trọng tài thương mại quốc tế là một phương thức giải quyết tranh chấp

mà sự bắt đầu của nó dựa trên một thỏa thuận tư giữa các bên nhằm giải quyết các tranh chấp thương mại quốc tế bởi một hội đồng trọng tài do các bên tranh chấp thành lập, theo một quy trình tố tụng mà các bên lựa chọn và nó kết thúc với một phán quyết có hiệu lực pháp lý bắt buộc đối với các bên

Trọng tài thương mại quốc tế hiện nay tồn tại dưới hai dạng chủ yếu là trọng tài thường trực hay còn gọi là trọng tài quy chế và trọng tài vụ việc hay còn gọi là trọng tài Adhoc Mỗi hình thức đều có những ưu điểm và nhược điểm riêng Chính vì vậy, tùy thuộc vào từng vụ việc cụ thể mà các bên nên

có sự lựa chọn phù hợp

Khi giải quyết tranh chấp trọng tài thương mại quốc tế ưu tiên áp dụng luật của các bên lựa chọn ( Điều 14, Luật Trọng tài thương mại 2010) Tất nhiên luật các bên lựa chọn phải nằm trong giới hạn mà luật cho phép tức là không được trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam Còn trong trường hợp các bên các bên không lựa chọn luật áp dụng thì Hội đồng trọng tài quyết định áp dụng pháp luật mà Hội đồng trọng tài cho là phù hợp nhất (Khoản 2, Điều 14 Luật Trọng tài Thương mại 2010) Quy định này cũng phù hợp với thông lệ quốc tế Cụ thể các quy định tại đoạn 3, 5 Điều 13 của Quy tắc trọng tài Quốc tế ICC; và quy định tài Điều VII của Công ước Geneva về Trọng tài Thương mại Quốc tế năm1961; và trong Điều 33 đoạn 1, đoạn 3 của Quy tắc trọng tài quốc tế của UNCITRAL Còn Trường hợp pháp luật Việt Nam, pháp luật do các bên lựa chọn không có quy định cụ thể liên quan đến nội dung tranh chấp thì Hội đồng trọng tài được áp dụng tập quán quốc tế để

Trang 28

giải quyết tranh chấp nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam (khoản 3 Điều

14 Luật Trọng tài Thương mại 2010)

Về vấn đề này, hầu hết các học thuyết hiện nay về thẩm quyền của Trọng tài và các án lệ trọng tài quốc tế đều thừa nhận rằng trong việc xác định luật áp dụng, Uỷ ban trọng tài có thể bỏ qua các quy tắc luật xung đột và áp dụng trực tiếp các quy tắc luật thực chất Tuy nhiên, điều này không có nghĩa

là trọng tài viên được tự do chọn luật áp dụng, được ưu tiên áp dụng luật này hay luật khác Việc lựa chọn luật của các trọng tài phải dựa trên các yếu tố khách quan như các điều khoản hợp đồng hay các tập quán thương mại.[27,Tr42]

1.4.2.2 Cơ quan Tòa án

Cơ quan xét xử không chỉ có thẩm quyền xét xử mà còn có cả thẩm quyền chọn pháp luật để áp dụng trong quá trình xét xử Tuy nhiên việc chọn luật phải dựa trên những cơ sở pháp lý nhất định Việc chọn pháp luật áp dụng được xác định trên nguyên tắc luật Tòa án (Lex fori) Theo nguyên tắc này thì

cơ quan Tòa án phải tuân theo pháp luật tố tụng của nước mình trong quá trình xét xử Tuy nhiên, trong một số trường hợp, Lex fori cũng được xem như nguyên tắc buộc cơ quan xét xử phải áp dụng luật nội dung của nước mình để xét xử Việc áp dụng luật của nước có cơ quan xét xử để giải quyết tranh chấp có thể xảy ra trong trường hợp áp dụng bảo lưu trật tự công cộng Bảo lưu trật tự công cộng là một nguyên tắc trọng tư pháp quốc tế, theo đó, cơ quan xét xử của một nước sẽ không áp dụng pháp luật nước ngoài để xét xử nếu việc áp dụng pháp luật nước ngoài hoặc hậu quả của việc áp dụng pháp luật nước ngoài đó có thể vi phạm các nguyên tắc pháp lý của quốc gia có cơ quan tiến hành xét xử Trong trường hợp này, cơ quan xét xử có quyền áp dụng pháp luật nội dung của nước mình để giải quyết tranh chấp

Trang 29

Về thứ tự áp dụng, Toà án Việt Nam sẽ áp dụng luật do các bên thoả thuận lựa chọn để giải quyết tranh chấp về hợp đồng đó Nếu luật các bên lựa chọn phù hợp với nguyên tắc của luật Trường hợp các bên không thoả thuận hoặc thoả thuận luật áp dụng không phù hợp thì toà án sẽ áp dụng pháp luật của Việt Nam để giải quyết tranh chấp Tư pháp các nước trên thế giới đều thừa nhận nguyên tắc này

Ví dụ: trường hợp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, các bên chủ thể của hợp đồng đã thỏa thuận áp dụng pháp luật nước thứ ba Trong qúa trình thực hiện hợp đồng này đã phát sinh tranh chấp Về nguyên tắc thì pháp luật nước thứ ba sẽ được cơ quan xét xử lựa chọn để giải quyết tranh chấp Tuy nhiên khi nghiên cứu pháp luật của nước thứ ba, cơ quan xét xử có quyền từ chối áp dụng pháp luật nước thứ ba nếu thấy rằng việc áp dụng pháp luật nước thứ ba (luật do các bên thỏa thuận) có thể đi ngược lại các nguyên tắc pháp lý của nước có cơ quan xét xử Để có cơ sở pháp lý giải quyết tranh chấp giữa các bên, cơ quan xét xử có thể áp dụng pháp luật nước mình trên cơ sở của nguyên tắc lex fori

Kết luận chương I

HĐMBHHQT là hợp đồng mua bán có yếu tố quốc tế Tính quốc tế của HĐMBHHQT là lý do phân biệt với hợp đồng này với các loại hợp đồng khác Do đó, để tham gia các quan hệ HĐMBHHQT đòi hỏi các bên phải hiểu

rõ bản chất và đặc trưng của loại hợp đồng này

HĐMBHHQT có tính quốc tế nên do nhiều nguồn luật điều chỉnh khác nhau Việc xác đinh luật áp dụng đối với HĐMBHHQT có vai trò và ý nghĩa quan trọng trong quá trình giao kết, thực hiện hợp đồng cũng như giải quyết tranh chấp hợp đồng phát sinh Các bên ký kết hợp đồng cũng như các cơ quan giải quyết tranh chấp (Toà án/ Trọng tài) cần phải hiểu và biết cách áp dụng các nguồn luật như Điều ước quốc tế, pháp luật quốc gia, tập quán quốc

Trang 30

tế để có thể giải quyết các vấn đề liên quan đến HĐMBHHQT một cách đúng đắn

HĐMBHHQT là một quá trình phức tạp liên quan đến nhiều loại giao dịch khác nhau, nhiều chủ thể khác nhau và chịu sự điều chỉnh của nhiều hệ thống pháp luật nên trong quá trình nghiên cứu chúng ta, cần làm nổi bật những vấn đề pháp lý liên quan đến loại hợp đồng này

Trang 31

CHƯƠNG II QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ

Một HĐMBHHQT muốn có hiệu lực trên thực tế phải đáp ứng được các yêu cầu về hình thức của hơp đồng, nội dung của hợp đồng, điều kiện có hiệu lực của hợp đồng Những vấn đề cơ bản liên quan đến HĐMBHHQT có thể gặp phải và phải lựa chọn luật áp dụng để giải quyết khi tham gia hợp đồng mua bán quốc tế

2.1 Luật áp dụng cho hình thức HĐMBHHQT

Hợp đồng mua bán hàng hóa nói chung có thể được giao kết thông qua nhiều hình thức: bằng lời nói, bằng hành vi cụ thể, bằng văn bản Do hình thức của hợp đồng là căn cứ để xác định người bán, người mua đã tham gia vào hợp đồng mua bán, từ đó xác định quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng, xác định trách nhiệm dân sự của các bên, cho nên hình thức của HĐMBHHQT chỉ có giá trị pháp lý khi nó được thể hiện dưới một hình thức nhất định Tuy nhiên, pháp luật các nước lại quy định về hình thức của hợp đồng khác nhau Điều này dẫn đến cùng một HĐMBHHQT nhưng nước này được xem là có hình thức phù hợp và được công nhận nhưng ở nước kia lại không được công nhận vì không đáp ứng được điều kiện về hình thức do pháp luật quốc gia đó quy định Vấn đề đặt ra không phải là xem hệ thống pháp luật hợp lý hơn hệ thống pháp luật nào mà phải lựa chọn được hệ thống pháp luật nào có mối liên hệ mật thiết nhất và có liên quan nhất để từ đó đối chiếu hình thức của hợp đồng với quy định của hệ thống pháp luật này xem đã phù hợp hay chưa

Pháp luật quốc gia của mỗi nước quy định cụ thể về hình thức của hợp đồng, điều này xảy ra xung đột pháp luật về hình thức của hợp đồng Để giải

Trang 32

quyết xung đột về hình thức của hợp đồng thì đa số các nước thường căn cứ vào luật nơi ký kết hợp đồng hoặc luật nơi thực hiện hợp đồng, trên cơ sở ưu tiên áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng

Pháp luật Việt Nam không đưa ra một quy định riêng nào về luật áp dụng cho hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà vấn đề này được giải quyết thông qua Điều 770 Bộ luật dân sự 2005 khi quy định chung cho

mọi hợp đồng có yếu tố nước ngoài Theo đó: “Hình thức của hợp đồng phải

tuân theo pháp luật của nước nơi giao kết hợp đồng” Như vậy, pháp luật

Việt Nam xem xét hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo

“luật nơi giao kết hợp đồng”

Luật nơi giao kết hợp đồng là một hình thức của hệ thuộc luật nơi thực hiện hành vi (Lex loci actus) được sử dụng phổ biến trong tư pháp các nước khi xây dựng các quy phạm xung đột nhằm xác định hiệu lực, hệ quả pháp lý hành vi các chủ thể thực hiện trong các quan hệ có yếu tố nước ngoài

Vậy nơi giao kết hợp đồng được xác định như thế nào?

Thực tiễn thương mại Việt Nam thừa nhận có hai phương thức giao kết hợp đồng bao gồm: giao kết trực tiếp và giao kết vắng mặt

Giao kết hợp đồng trực tiếp là trường hợp các bên tham gia gặp nhau

Giao kết hợp đồng vắng mặt là việc giao kết hợp đồng thông qua

phương tiện điện tử hoặc các phương tiện khác mà các bên giao kết hợp đồng không có mặt tại cùng một địa điểm để ký kết hợp đồng

Trường hợp này được giải quyết theo Điều 771 Bộ luật dân sự 2005:

“Trong trường hợp giao kết hợp đồng vắng mặt thì việc xác định nơi giao kết

Trang 33

hợp đồng phải tuân theo pháp luật của nước nơi cư trú của cá nhân hoặc nơi

có trụ sở chính của pháp nhân là bên đề nghị giao kết hợp đồng” Quy định

này cũng hoàn toàn phù hợp với Điều 403 Bộ luật này: “…nếu không có thỏa

thuận thì địa điểm giao kết hợp đồng dân sự là nơi cư trú của cá nhân hoặc trụ sở của pháp nhân đã đưa ra đề nghị giao kết hợp đồng”

Đề nghị giao kết hợp đồng được hiểu là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể Tuy nhiên, cần lưu ý đối với trường hợp được quy định tại Điều 395 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005: khi bên được đề nghị đã chấp nhận giao kết hợp đồng, nhưng có nêu điều kiện hoặc sửa đổi đề nghị thì coi như người này đã đưa ra đề nghị mới Như vậy, bên đề nghị đã thay đổi Trong nhiều văn bản pháp luật và điều ước quốc tế, bên đề nghị còn được gọi

là bên chào hàng

Nguyên tắc hình thức hợp đồng phải tuân thủ pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng cũng được ghi nhận trong nhiều Hiệp định tương trợ tư pháp giữa Việt Nam và nhiều quốc gia khác: Hiệp định Tương trợ tư pháp Việt Nam – Lào 1998 (Điều 21); Hiệp định Tương trợ tư pháp giữa Việt Nam – Bungari (Điều 29); Hiệp định Tương trợ tư pháp giữa Việt Nam – Hunggari (Điều

28)… “Hình thức hợp đồng được xác định theo pháp luật của Bên ký kết áp

dụng đối với chính hợp đồng đó Tuy nhiên, hợp đồng tuân theo pháp luật nơi

ký kết hợp đồng cũng được coi là hợp thức” và “hình thức hợp đồng về bất động sản được xác định theo pháp luật của Bên ký kết nơi có bất động sản”

(Điều 40 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Mông cổ, Điều 34 hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Liên Bang Nga)

Như vậy, theo pháp luật Việt Nam và các hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam ký kết với các nước, hình thức hợp đồng được xác định theo pháp luật của nước nơi giao kết hợp đồng Hợp đồng giao kết ở Việt Nam phải tuân thủ pháp luật Việt Nam về hình thức

Trang 34

Theo pháp luật Việt Nam, mua bán hàng hóa quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (khoản 2 Điều 27 Luật thương mại 2005) Các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương văn bản cũng được giải thích tại khoản 15 Điều 3 Luật này bao gồm: điện báo, telex, thông điệp dữ liệu

với một số hợp đồng có đối tượng đặc biệt, hợp đồng còn phải công chứng chứng thực, như hợp đồng chuyển nhượng sở hữu tầu biển tại Việt Nam (Điều 27 Bộ Luật Hàng hải 2005)

Tuy nhiên, khi áp dụng luật nơi giao kết hợp đồng để xem xét hình thức hợp đồng, Điều 770 Bộ luật dân sự 2005 cũng đưa ra một số ngoại lệ:

Thứ nhất: Trường hợp hợp đồng được giao kết tại nước ngoài mà vi phạm về hình thức hợp đồng theo pháp luật của nước đó, nhưng không trái với quy định về hình thức hợp đồng theo pháp luật Việt Nam thì hình thức hợp

đồng được giao kết ở nước ngoài đó vẫn được công nhận tại Việt Nam

Như vậy, một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sẽ được công nhận hiệu lực về mặt hình thức tại Việt Nam nếu nó đáp ứng được điều kiện của một trong hai hệ thống pháp luật nước nơi giao kết hoặc pháp luật Việt Nam Quy định này đã mở rộng phạm vi hiệu lực về hình thức hợp đồng, không những tạo điều điện cho các giao dịch mua bán hàng hóa quốc tế phát triển mà còn góp phần ngăn chặn sự lạm dụng về vấn đề hợp đồng vô hiệu hình thức mà một trong các bên cố tình vi phạm

Thứ hai: Trường hợp hình thức hợp đồng liên quan đến việc xây dựng hoặc chuyển giao quyền sở hữu công trình, nhà cửa và các bất động sản khác trên lãnh thổ Việt Nam phải tuân theo pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa

Việt Nam

Theo pháp luật Việt Nam, chỉ được xác định là hợp đồng mua bán

hàng hóa quốc tế khi hàng hóa là đối tượng của hợp đồng có sự dịch chuyển

qua biên giới quốc gia hoặc di chuyển qua khu chế xuất, khu vực hải quan

Trang 35

riêng Quan điểm này đã loại trừ bất động sản là đối tượng của hợp đồng mua

bán hàng hóa quốc tế Vì vậy, điều khoản này không điều chỉnh hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

So sánh quy định của pháp luật Việt Nam và một số nước cho thấy, hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định của pháp luật Việt Nam có những điểm khác so với điều ước quốc tế cũng như pháp luật một số nước trên thế giới

Các nước theo hệ thống pháp luật Anh Mỹ, có nền kinh tế phát triển

như Anh, Mỹ…lại cho phép hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể được

ký kết dưới nhiều hình thức khác nhau như bằng lời nói, bằng văn bản, bằng hành vi…do các bên thỏa thuận

Các nước Đông Âu, Bắc Âu, Tây Âu, một số nước châu Mỹ áp dụng

nguyên tắc “Luật nơi ký kết hợp đồng” [15, tr29], theo đó, pháp luật được áp dung để xác định hình thức của hợp đồng là pháp luật nơi hợp đồng được ký kết Pháp luật của đại đa số các nước đều quy định HĐMBHHQT chỉ có giá trị pháp lý về mặt hình thức khi nó được thể hiện dưới hình thức văn bản Như vậy, các nước trên cũng có cùng quan điểm với Việt Nam khi yêu cầu hình thức của HĐMBHHQT bằng văn bản

Khác với các quy định trên, Điều 11 Công ước của Liên hợp quốc năm

1980 về HĐMBHHQT quy định: “Hợp đồng mua bán không yêu cầu HĐMB

phải được ký hoặc phải được xác nhận bằng văn bản hoặc phải tuân thủ một yêu cầu nào đó về mặt hình thức của hợp đồng Hợp đồng có thể chứng minh bằng mọi cách, kể cả bằng lời khai của nhân chứng” Việc quy định này

nhằm đơn giản hóa, tạo điều kiện thuận lợi cho các bên chủ thể hợp đồng thuộc các nước thành viên công ước có thể giao kết hợp đồng một cách nhanh chóng Mặc dù vậy, Điều 96 của Công ước cũng quy định rõ: Nếu nước thành viên mà trong pháp luật của nước đó đòi hỏi hợp đồng phải được ký kết hoặc

Trang 36

phê chuẩn dưới hình thức văn bản thì điều quy định này của pháp luật nước thành viên đó phải được tôn trọng

Theo “nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế PICC” của UNIDROIT tại Đ1.2 thì:“Không một chi tiết nào của PICC yêu cầu một hợp

đồng phải được ký kết bằng văn bản hoặc phải được chứng minh có sự thỏa thuận bằng văn bản Sự tồn tại của một hợp đồng có thể được chứng minh bằng bất kỳ hình thức nào, kể cả bằng nhân chứng” Như vậy, việc giao kết

hợp đồng không yêu cầu các bên phải tuân theo bất kỳ hình thức nào, hợp đồng có thể giao kết bằng bất kỳ hình thức nào bằng cả lời nói và hành vi

Mặc dù cả PICC và Công ước Viên 1980 đều không quy định HĐMBHHQT phải lập thành văn bản nhưng trong pháp luật quốc gia hoặc các văn bản quốc tế có yêu cầu cụ thể về hình thức hợp đồng Vì vậy, khi ký kết một hợp đồng, các bên cần chú ý tới quy định pháp luật về hình thức để có được một hợp đồng hợp pháp

2.2 Luật áp dụng cho nội dung HĐMBHHQT

Nội dung của hợp đồng là sự thể hiện thỏa thuận, biểu hiện ý chí tự nguyện của các chủ thể nhằm ấn định các quyền và nghĩa vụ cụ thể của các bên đối với nhau Về mặt pháp lý, để tránh những tranh chấp có thể xảy ra nhằm bảo vệ quyền lợi của các bên chủ thể, thông thường một HĐMBHHQT cần phải có những nội dung sau: đối tượng của hợp đồng, số lượng và khối lượng của hàng hóa, phẩm chất hàng hóa, giá cả hàng hóa, thời hạn giao hàng, phương thức giao hàng, … Ngoài các nội dung trên các bên chủ thể có thể đưa vào trong hợp đồng các điều khoản như: điều khoản giám định hàng hóa, điều khoản thanh toán, điều khoản bảo hành, điều khoản trọng tài, điều khoản luật áp dụng…

Tuy nhiên, không phải bất cứ nội dung nào do các bên thỏa thuận đưa vào hợp đồng cũng được coi là hợp pháp, hợp đồng MBHHQT chỉ hợp pháp

Trang 37

về mặt nội dung khi nó chứa đựng những điều khoản phù hợp với quy định pháp luật

Nội dung của HĐMBHHQT là phần quan trọng nhất của một hợp đồng nói chung và hợp đồng mua bán quốc tế nói riêng Một hợp đồng có nội dung càng chi tiết, cụ thể thì càng dễ thực hiện trên thực tế và khi phát sinh tranh chấp càng dễ giải quyết Xuất phát từ nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng trong giao kết hợp đồng, pháp luật các nước đều quy định trong hệ thống pháp luật nước mình nguyên tắc tự do thỏa thuận của các bên tham gia Như vậy, đối với một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế các bên tham gia đều có quyền thỏa thuận mọi vấn đề liên quan đến nội dung hợp đồng Tuy nhiên, trên thực

tế khi một tranh chấp liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phát sinh sẽ có trường hợp các bên không thỏa thuận luật áp dụng hoặc thỏa thuận chung chung, luật do các bên lựa chọn không được chấp nhận, … Trong những trường hợp như vậy việc lựa chọn một hệ thống pháp luật áp dụng để giải quyết quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng bắt buộc phải thực

hiện nếu muốn giải quyết tranh chấp liên quan đến hợp đồng này

Xuất phát từ nguyên tắc tự do thỏa thuận trong quan hệ hợp đồng, pháp luật các nước đều thừa nhận luật áp dụng cho nội dung hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế trước tiên là luật do các bên tham gia quan hệ hợp đồng thỏa thuận lựa chọn Dĩ nhiên, sự lựa chọn này phải đáp ứng những điều kiện do chính hệ thống pháp luật đó đặt ra Nhìn vào các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, chúng ta thấy ngoài những nội dung cơ bản được ghi nhận tương tự với hợp đồng dân sự trong nước như chủ thể, đối tượng, quyền và nghĩa vụ của các bên… còn xuất hiện điều khoản luật áp dụng (applicable law) Vận dụng nguyên tắc này, pháp luật Việt Nam đã quy định quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng cho hợp đồng trong nhiều văn bản pháp luật: Bộ luật Hàng hải năm 2005 (khoản 2 Điều 4); Luật Thương mại 2005 (khoản 2, khoản 3 Điều 4); Luật Hàng không dân dụng Việt Nam 2006 (khoản 2, khoản 3 Điều 4)

Ngày đăng: 31/03/2018, 21:10

TÀI LIỆU CÙNG NGƯỜI DÙNG

TÀI LIỆU LIÊN QUAN

w