Hoạt động công chứng trên địa bàn tỉnh bắc giang thực trạng và giải pháp

huống pháp lý cụ thể về công chứng được đề cập trong nhiều bài viết ở các tạp chí chuyên ngành luật như tạp chí Luật học, tạp chí Nghiên cứu lập pháp, tạp chí Dân chủ và Pháp luật, tạp c

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS TRẦN THỊ HIỀN

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và

đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Đỗ Thị Loan

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các bảng

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ CÔNG CHỨNG 7

1.1 Khái niệm, vai trò của công chứng trong quản lý hành chính nhà nước 7

1.1.1 Khái niệm công chứng 7

1.1.2 Vai trò của công chứng trong quản lý hành chính nhà nước 22

1.2 Các yếu tố bảo đảm hoạt động công chứng 22

1.2.1 Bảo đảm về năng lực và nhận thức của công chứng viên 22

1.2.2 Bảo đảm về kinh tế, xã hội 24

1.2.3 Bảo đảm về pháp lý 25

1.3 Xã hội hóa hoạt động công chứng và vai trò điều chỉnh của pháp luật 27

1.3.1 Xã hội hóa hoạt động công chứng 27

1.3.2 Pháp luật về xã hội hóa hoạt động công chứng và vai trò của pháp luật đối với hoạt động công chứng khi thực hiện xã hội hóa 32

1.3.3 Vai trò của pháp luật đối với hoạt động công chứng khi thực hiện xã hội hóa 39

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG CHỨNG VÀ HOẠT ĐỘNG CÔNG CHỨNG Ở TỈNH BẮC GIANG 44

2.1 Thực trạng pháp luật về công chứng 44

2.1.1 Quy định pháp luật về công chứng viên, tổ chức hành nghề công chứng 45

2.1.2 Quy định của pháp luật về trình tự, thủ tục thực hiện công chứng 52

2.1.3 Quy định của pháp luật về công tác quản lý nhà nước về công chứng 55

2.1.4 Đánh giá chung thực trạng pháp luật về công chứng 60

2.2 Thực trạng hoạt động công chứng ở tỉnh Bắc Giang 66

2.2.1 Một số yếu tố đặc thù của tỉnh Bắc Giang có tác động đến hoạt động công chứng 66

2.2.2 Thực trạng về công chứng viên và tổ chức hành nghề công chứng 69

2.2.3 Thực trạng, kết quả thực hiện các thủ tục công chứng 73

2.2.4 Thực trạng hoạt động quản lý nhà nước về công chứng 74

2.2.5 Đánh giá chung về hoạt động công chứng ở tỉnh Bắc Giang 81

Chương 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG CHỨNG, NÂNG CAO HIỆU QUẢ HOẠT ĐỘNG CÔNG CHỨNG TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH BẮC GIANG 90

3.1 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về công chứng 90

3.2 Giải pháp nâng cao hiệu quả hoạt động công chứng trên địa bàn tỉnh Bắc Giang 92

3.2.1 Tăng cường tuyên truyền, phổ biến pháp luật về công chứng 92

3.2.2 Ban hành văn bản quy phạm pháp luật theo thẩm quyền 93

3.2.3 Rà soát văn bản quy phạm pháp luật, theo dõi thi hành pháp luật trong lĩnh vực công chứng và văn bản liên quan đến công chứng trên địa bàn tỉnh 94

3.2.4 Tăng cường công tác đào tạo, bồi dưỡng nâng cao chất lượng đội ngũ công chứng viên 95

3.2.5 Củng cố tổ chức bộ máy, nâng cao năng lực đội ngũ làm công tác quản lý nhà nước về công chứng 96

3.2.6 Thành lập Hiệp hội công chứng, phát huy vai trò tự quản của tổ chức xã hội nghề nghiệp về công chứng 97

3.2.7 Xây dựng cơ sở dữ liệu chung, chia sẻ dữ liệu giữa các tổ chức hành

nghề công chứng với các văn phòng đăng ký quyền sử dụng đất 97 3.2.8 Tăng cường công tác thanh tra, kiểm tra, xử lý vi phạm trong

hoạt động công chứng 99

KẾT LUẬN 102 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 104

DANH MỤC CÁC BẢNG

Bảng 2.1: Diện tích, dân số, tốc độ tăng trưởng kinh tế các huyện,

Bảng 2.2: Số lượng tổ chức hành nghề công chứng và số công

Bảng 2.3: Số hợp đồng, giao dịch đã công chứng 74

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong nền kinh tế thị trường hiện nay, các giao dịch dân sự ngày một gia tăng về số lượng và tính chất phức tạp, chính vì vậy đòi hỏi Nhà nước phải có những biện pháp hữu hiệu để quản lý cũng như bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của nhà nước, tổ chức và của công dân khi tham gia giao dịch Một trong những biện pháp quản lý đối với các giao dịch dân sự, đó là hoạt động công chứng Công chứng đóng vai trò là thiết chế quản lý các hợp đồng, giao dịch, chứng nhận tính xác thực và hợp pháp của những văn bản, có giá trị thi hành không chỉ đối với các bên giao kết, mà còn đối với các bên có liên quan khác, qua đó, Nhà nước có thể kiểm tra, giám sát, điều tiết một cách khách quan, công minh và hiệu quả các quan hệ xã hội thông qua những hợp đồng, giao dịch này Công chứng có thể coi là “lá chắn” phòng ngừa hữu hiệu, đảm bảo an toàn pháp lý cho các hợp đồng, giao dịch, tiết kiệm thời gian, chi phí cho xã hội, giảm thiểu “gánh nặng” pháp lý cho Tòa án trong việc giải quyết các tranh chấp dân sự

Xuất phát từ vai trò và tầm quan trọng của hoạt động công chứng, trong những năm qua, Đảng và Nhà nước ta đã ban hành nhiều văn bản về công chứng Nghị quyết số 49-NQ/TW ngày ngày 02/6/2005 của Bộ Chính trị về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 đã đề ra nhiệm vụ:

Hoàn thiện chế định công chứng, xác định rõ phạm vi của công chứng, giá trị pháp lý của văn bản công chứng, xây dựng mô hình quản lý nhà nước về công chứng theo hướng Nhà nước chỉ tổ chức cơ quan công chứng thích hợp; có bước đi phù hợp để từng bước xã hội hóa công việc này [3]

Nhằm thể chế hóa chủ trương của Đảng, nhiều văn bản pháp luật về

Quốc hội khóa XI thông qua ngày 29/11/2006, tiếp đến là Luật Công chứng được Quốc hội khóa XIII thông qua ngày 20/6/2014 có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2015 Kể từ khi Luật Công chứng được ban hành, hoạt động công chứng trong cả nước nói chung cũng như trên địa bàn tỉnh Bắc Giang nói riêng đã có những chuyển biến mạnh mẽ, số lượng công chứng viên và tổ chức hành nghề công chứng tăng lên rõ rệt, ngoài các Phòng công chứng do Nhà nước thành lập còn có các Văn phòng công chứng do công chứng viên thành lập Tuy nhiên, cùng với việc thực hiện chủ trương xã hội hóa hoạt động công chứng, việc tăng về số lượng công chứng viên và tổ chức hành nghề công chứng cũng làm phát sinh nhiều vấn đề, đó là sự phát triển “nóng” của các tổ chức hành nghề công chứng, các Văn phòng công chứng phát triển quá nhanh và chỉ tập trung ở khu vực trung tâm, nơi có điều kiện kinh tế - xã hội phát triển dẫn đến sự cạnh tranh không lành mạnh; vấn đề kiểm soát hoạt động của công chứng viên và chất lượng các văn bản công chứng v.v… Chính

vì vậy, việc nghiên cứu thực trạng hoạt động công chứng và đưa ra các giải pháp nâng cao toàn diện chất lượng hoạt động công chứng là một yêu cầu cấp thiết, trước mắt cũng như lâu dài

Từ thực tiễn hoạt động công chứng ở địa phương, trên cơ sở nghiên cứu

lý luận về nhà nước và pháp luật, tác giả lựa chọn đề tài “Hoạt động công

chứng trên địa bàn tỉnh Bắc Giang – Thực trạng và giải pháp” làm luận

văn tốt nghiệp cao học chuyên ngành lý luận và lịch sử nhà nước và pháp luật với mong muốn làm sáng tỏ cơ sở lý luận và thực tiễn, từ đó đưa ra các giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động công chứng ở địa phương nói riêng

và trên cả nước nói chung

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Pháp luật về công chứng nói chung đã được sự quan tâm của nhiều nhà nghiên cứu dưới góc độ lý luận cũng như thực tiễn Rất nhiều những tình

huống pháp lý cụ thể về công chứng được đề cập trong nhiều bài viết ở các tạp chí chuyên ngành luật như tạp chí Luật học, tạp chí Nghiên cứu lập pháp, tạp chí Dân chủ và Pháp luật, tạp chí Nhà nước và Pháp luật, nhiều công trình nghiên cứu, đề tài nghiên cứu , các bài viết đăng trên các tạp chí bàn luận về vấn đề này, trong đó có thể kể đến các công trình khoa ho ̣c:

- Luận án tiến sỹ: "Những vấn đề lý luận và thực tiễn trong việc xác

định phạm vi nội dung hành vi công chứng và giá trị pháp lý của văn bản công chứng ở nước ta hiện nay", của tác giả Đặng Văn Khanh, năm 2000;

- Luận văn thạc sỹ: "Xây dựng nội dung cơ bản quản lý nhà nước đối

với hoạt động công chứng, chứng thực từ thực tiễn tỉnh Bình Phước" của tác

giả Nguyễn Minh Hợi, năm 2009;

- Luận văn thạc sỹ luật học: "Quản lý nhà nước về tổ chức và hoạt

động của công chứng tại Thành phố Hồ Chí Minh trong giai đoạn hiện nay"

của tác giả Nguyễn Văn Cường, năm 2009;

- Luận văn: “Pháp chế xã hội chủ nghĩa trong tổ chức và hoạt động

công chứng trên địa bàn thành phố Hà Nội” của tác giả Phạm Hữu Hùng,

năm 2010;

- Luận văn thạc sỹ: "Quá trình phát triển và phương hướng hoàn

thiện pháp luật công chứng ở Việt Nam hiện nay" của tác giả Nguyễn Nhật

Quang, năm 2011;

- Luận văn: "Hoàn thiện pháp luật về công chứng ở Việt Nam trong

giai đoạn hiện nay" của tác giả Nguyễn Phi Hà, năm 2011;

Các công trình nghiên cứu trên đã đề cập và giải quyết vấn đề công chứng ở nhiều góc độ khác nhau, có nhiều nội dung liên quan đến hoạt động công chứng, song những nghiên cứu đó mới chỉ phân tích, đánh giá vấn đề công chứng ở một số phương diện nhất định, hoặc ở một góc nhìn khác, chưa

có công trình nào nghiên cứu về công chứng một cách đầy đủ, đặc biệt là đối

với một địa bàn cụ thể như Bắc Giang Mặc dù vậy, các công trình trên vẫn là nguồn tài liệu quý giá, có ý nghĩa quan trọng đối với việc nghiên cứu đề tài

“Hoạt động công chứng trên địa bàn tỉnh Bắc Giang – Thực trạng và giải

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Việc nghiên cứu đề tài “Hoạt động công chứng trên địa bàn tỉnh Bắc

Giang – Thực trạng và giải pháp” nhằm giải quyết các nhiệm vụ sau:

- Làm rõ những vấn đề về cơ sở lý luận của hoạt động công chứng;

- Phân tích, đánh giá thực trạng hoạt động công chứng ở tỉnh Bắc Giang hiê ̣n nay;

- Kiến nghị phương hướng, giải pháp nhằm nâng cao hiệu lực , hiê ̣u quả quản lý hoạt động công chứng ở tỉnh Bắc Giang trong thời gian tới

4 Đối tượng, phạm vi nghiên cứu của luận văn

Luận văn tập trung nghiên cứu những vấn đề lý luận và thực tiễn quản

lý nhà nước bằng pháp luật về công chứng trên địa bàn tỉnh Bắc Giang từ khi Luật Công chứng có hiệu lực (ngày 01/01/2015) đến nay

5 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu của luận văn

5.1 Cơ sở lý luận

Luâ ̣n văn được nghiên cứu trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh và quan điểm của Đảng về nhà nước và pháp luật, đồng thời dựa trên chủ trương của Nhà nước ta về xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa, về cải cách hành chính, cải cách tư pháp

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Luâ ̣n văn được nghiên cứu trên cơ sở phương pháp luâ ̣n của chủ nghĩa duy vâ ̣t biê ̣n chứng và các phương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể như phương pháp so sánh, thống kê, phân tích, tổng hợp, điều tra xã hô ̣i ho ̣c để làm sáng tỏ những vấn đề nghiên cứu

6 Những đóng góp về khoa ho ̣c của luâ ̣n văn

Là công trình đầu tiên nghiên cứu một cách hệ thống, khoa học về lý luận và thực tiễn về hoạt động công chứng ở tỉnh Bắc Giang, luận văn có một

số đóng góp khoa học sau đây:

- Góp phần làm rõ hơn cơ sở lý luận và thực tiễn hoạt động công chứng trong điều kiện chúng ta đang đẩy mạnh xã hội hóa công chứng , thực hiện mục tiêu cải cách tư pháp , cải cách hành chính , xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa

- Phân tích thực tra ̣ng hoạt động công chứng ở tỉnh Bắc Giang Rút ra những bài ho ̣c kinh nghiê ̣m để phá t huy những mă ̣t ma ̣nh , hạn chế những tồn tại nhằm nâng cao hiệu lực , hiê ̣u quả quản lý nhà nước bằng pháp luật trong lĩnh vực này

- Đề xuất những giải pháp nâng cao hoạt động công chứng ở tỉnh Bắc Giang trong thời gian tới

7 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

- Luận văn góp phần làm sáng tỏ một cách có hệ thống, khoa học các quan điểm, chủ trương, đường lối của Đảng và Nhà nước ta về hoạt động công chứng, sự cần thiết và các giải pháp tăng cường hiệu quả hoạt động công chứng

- Kết quả nghiên cứu của luâ ̣n văn có thể làm tài liê ̣u tham khảo trong nghiên cứu và giảng da ̣y ta ̣i các cơ sở đào ta ̣o cử nhân luâ ̣t , cử nhân hành chính, các trường, trung tâm đào ta ̣o, bồi dưỡng cán bô ̣, công chức

- Những kết luâ ̣n và những giải pháp rút ra từ luâ ̣n văn có thể làm tài

liê ̣u tham khảo trong hoa ̣t đô ̣ng thực tiễn quản lý nhà nước bằng pháp luật về công chứng ở tỉnh Bắc Giang hiê ̣n nay

- Luâ ̣n văn có thể sử du ̣ng làm tài liê ̣u tham k hảo cho các đề tài nghiên cứu liên quan đến công chứng

8 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm 3 chương, 07 tiết

Chương 1

MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ CÔNG CHỨNG

1.1 Khái niệm, vai trò của công chứng trong quản lý hành chính nhà nước

1.1.1 Khái niệm công chứng

Để tìm hiểu bản chất, vai trò, ý nghĩa của một vấn đề, trước tiên cần xác định được khái niệm của vấn đề đó Công chứng cũng vậy, việc xác định

rõ khái niệm và bản chất công chứng có ý nghĩa lý luận và thực tiễn vô cùng quan trọng, quyết định đến sự hình thành thể chế cho cơ chế hoạt động, mô hình tổ chức và căn cứ vào đó khẳng định được phạm vi, nội dung công chứng; đảm bảo phát huy vai trò công chứng và hiệu quả công chứng trong đời sống xã hội

Tìm hiểu về nguồn gốc công chứng cho thấy, công chứng là nghề sớm xuất hiện trong lịch sử loài người (từ thời La Mã cổ đại), với vai trò ghi chép, soạn thảo văn bản và làm chứng Công chứng viên, theo tiếng Latinh là

“Notarius” “Notarius” trong Luật Anh cổ là một người sao chép hay trích lục các loại văn bản, giấy tờ khác, người làm chứng Trong Luật La Mã, là người ghi chép, thư ký, tốc ký, người ghi chép các hoạt động trong nghị viện của tòa

án, hoặc ghi chép theo lời người khác đọc, người soạn các di chúc và giấy chuyển nhượng sở hữu

Hiện nay, ở mỗi nước khác nhau, pháp luật cũng đưa ra những khái niệm về công chứng khác nhau:

Tại Cộng hòa Pháp, các nhà làm luật không trực tiếp đưa ra khái niệm

về công chứng, thay vào đó, họ xây dựng khái niệm công chứng viên, chủ thể thực hiện công chứng Điều 1, Pháp lệnh số 45-2500 ngày 02/11/1945 về Điều lệ Công chứng của nước Cộng hòa Pháp quy định:

Công chứng viên là viên chức công được bổ nhiệm để lập các hợp đồng và văn bản mà theo đó các bên phải hoặc muốn đem lại một tính xác thực, giống như các văn bản của các cơ quan công quyền khác và để bảo đảm ngày, tháng chắc chắn, lưu giữ và cấp các bản sao văn bản công chứng [44]

Ở khái niệm này, quan niệm về công chứng được ghi nhận thông qua nhiệm vụ của công chứng viên nhằm đáp ứng yêu cầu tối thiểu đối với một văn bản công chứng (như ngày tháng tạo lập văn bản công chứng đó, như lưu giữ và cấp bản sao văn bản công chứng) Qua đó, khái niệm khẳng định tính công quyền của công chứng thông qua việc quy định chủ thể thực hiện là cá nhân công chứng viên, đồng thời là viên chức công và quy định giá trị pháp lý của văn bản công chứng tương đương với những văn bản do cơ quan công quyền ban hành; mục đích của hoạt động công chứng là tính xác thực của các hợp đồng và văn bản được công chứng

Khái niệm công chứng viên của Cộng hòa Bê Nanh giống như khái niệm công chứng viên của Cộng hòa Pháp, tuy nhiên có quy định bổ sung về phạm vi điều chỉnh về không gian của khái niệm Điều 1, Điều lệ Công chứng nước Cộng hòa Bê Nanh được ban hành kèm theo Lệnh số 48/PR ngày 29/8/1968 nêu rõ: Trong phạm vi thẩm quyền của Tòa thượng thẩm COTONU, công chứng viên là viên chức công được bổ nhiệm để lập những văn bản và hợp đồng mà qua đó các bên đương sự phải hoặc muốn tạo cho chúng có tính xác thực như các văn bản của chính quyền và có trách nhiệm bảo đảm đúng ngày tháng của các văn bản hợp đồng, lưu giữ và cấp cho đương sự bản sao của các văn bản, hợp đồng đó [21]

Tương tự, khái niệm công chứng viên được ghi nhận trong pháp luật của Cộng hòa Ba Lan Khoản 1, Điều 1, Luật ngày 14/2/1991 của nước

Cộng hòa Ba Lan về công chứng cho rằng: "Công chứng viên được bổ

nhiệm để lập những văn bản mà trong đó các bên phải hoặc muốn đem lại một tính đích thực" [20]

Ở Việt Nam, đến nay, về mặt lý luận, khái niệm công chứng chưa được làm rõ, quan niệm về công chứng mới chỉ được thể hiện thông qua các văn bản pháp lý về công chứng

Thuật ngữ "công chứng" xuất hiện lần đầu tiên tại Việt Nam trong Nghị định số 143/HĐBT ngày 22/11/1981 của Hội đồng Bộ trưởng quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và tổ chức của Bộ Tư pháp Cho đến nay, ở nước

ta khái niệm công chứng chưa được đưa ra dưới hình thức một nghiên cứu khoa học pháp lý chính thức mà chỉ được nêu ra dưới hình thức các văn bản quy phạm pháp luật Ví dụ khái niệm công chứng lần đầu tiên được nêu tại Thông tư số 574/QLTPK ngày 10/10/1987 của Bộ Tư pháp về công tác công chứng, theo đó:

Công chứng nhà nước là một hoạt động của Nhà nước, nhằm giúp công dân, các cơ quan, tổ chức lập và xác nhận các văn bản, sự kiện có ý nghĩa pháp lý, hợp pháp hóa các văn bản, sự kiện

đó, làm cho các văn bản, sự kiện đó có hiệu lực thực hiện Bằng hoạt động trên, công chứng nhà nước tạo ra những bảo đảm pháp lý

để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân, các cơ quan, tổ chức phù hợp với Hiến pháp và pháp luật của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, ngăn ngừa vi phạm pháp luật, giúp cho việc giải quyết các tranh chấp được thuận lợi, góp phần tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa [4]

Tại Điều 1 Nghị định số 45/HĐBT ngày 27/02/1991 của Hội đồng Bộ trưởng (nay là Chính phủ) về tổ chức và hoạt động công chứng quy định:

Công chứng nhà nước là việc chứng nhận tính xác thực các hợp đồng và giấy tờ theo quy định của pháp luật, nhằm bảo vệ

quyền, lợi ích hợp pháp của công dân và cơ quan nhà nước, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội (sau đây gọi chung là các tổ chức), góp phần phòng ngừa vi phạm pháp luật, tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa [39]

Các hợp đồng và giấy tờ đã được công chứng có giá trị chứng cứ Tại Điều 2 Luật Công chứng được Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã thông qua ngày 29/11/2006 xác định:

Công chứng là việc công chứng viên chứng nhận tính xác thực, tính hợp pháp của hợp đồng, giao dịch khác (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch) bằng văn bản mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng [46]

Qua phân tích các quan niệm về công chứng đã được ghi nhận trong hệ thống pháp luật ở Việt Nam, có thể thấy, hầu hết các khái niệm đều chứa đựng những yếu tố: Chủ thể thực hiện công chứng, mục đích công chứng, giá trị pháp lý của văn bản công chứng , cụ thể:

Về chủ thể công chứng, có thể là cá nhân công chứng viên hoặc tổ

chức (cơ quan có thẩm quyền công chứng theo quy định của pháp luật) Cơ quan có thẩm quyền công chứng có thể là đơn vị thực hiện công chứng chuyên nghiệp (ví dụ, phòng công chứng nhà nước, văn phòng công chứng) hay cũng có thể là đơn vị thực hiện công chứng (sau này còn được gọi dưới cái tên chứng thực) một cách kiêm nhiệm như Ủy ban nhân dân cấp có thẩm quyền Tại Điều 24, Pháp lệnh Lãnh sự ngày 24/11/1990 của Hội đồng Nhà nước quy định nhiệm vụ "thực hiện công chứng” [38] của cơ quan lãnh sự Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam tại nước ngoài và các Điều 19, Nghị định số 45/HĐBT; Điều 16, Nghị định số 31/CP và Điều 25, Nghị định số 75/2000/NĐ-CP cũng quy định chức trách giải quyết yêu cầu công chứng cho

công dân Việt Nam tại nước ngoài của hệ thống cơ quan lãnh sự Như vậy, cơ quan lãnh sự, mặc dù không phải là một cơ quan công chứng chuyên trách nhưng hoạt động của họ liên quan đến lĩnh vực bổ trợ tư pháp này vẫn được

gọi là "công chứng" Từ cách quy định chủ thể công chứng qua từng thời kỳ,

cho thấy chế định công chứng Việt Nam luôn ghi nhận yếu tố công quyền trong hoạt động công chứng

Về mục đích của công chứng, giống như các quốc gia khác, mục đích

của công chứng Việt Nam chính là tính "xác thực" của hợp đồng, giao dịch hay sự kiện pháp lý mà nó đứng ra làm chứng Tuy nhiên, cách quan niệm như thế nào là "xác thực" trong hoạt động công chứng hiện vẫn chưa được thống nhất và việc đồng nhất tính xác thực của hợp đồng, giao dịch với tính xác thực của giấy tờ, tài liệu chưa được phân định rõ ràng theo mục đích thật

sự mà công chứng hướng đến Bên cạnh đó, tại Luật Công chứng năm 2006, lần đầu tiên ghi nhận mục đích của công chứng là việc chứng nhận tính "hợp pháp" Có thể khẳng định, trong thời điểm hiện tại, xác nhận tính hợp pháp của giao dịch, hợp đồng chính là một trong những mục đích hàng đầu của công chứng nước ta Sở dĩ có quy định trên là do đứng về mặt ngữ nghĩa, xác thực và hợp pháp là hai phạm trù khác hẳn nhau Trên cả bình diện lý luận và thực tế, một sự việc "xác thực" không có nghĩa là sự việc đó hợp pháp Quy định này trong Luật Công chứng năm 2006 nhằm khẳng định dứt khoát, bên cạnh tính "xác thực" thì tính "hợp pháp" của hợp đồng, giao dịch là mục đích

mà công chứng cần đạt được

Về giá trị pháp lý của văn bản công chứng, các văn bản công chứng

có giá trị xác thực, giá trị pháp lý và độ tin cậy hơn hẳn các loại giấy tờ không

có chứng nhận xác thực hoặc chỉ trình bày bằng miệng Các văn bản công chứng bảo đảm sự an toàn của các giao dịch, tạo nên sự tin tưởng của khách hàng, hạn chế mức thấp nhất các tranh chấp xảy ra Về phương diện nhà nước

cũng đảm bảo trật tự, kỷ cương, ổn định trong việc quản lý các giao dịch; từ

đó cũng góp phần làm giảm đáng kể việc giải quyết tranh chấp luôn là gánh nặng của các cơ quan chức năng và giúp các cơ quan chức năng quản lý tốt hơn các hoạt động giao dịch

Như vậy, qua các giai đoạn khác nhau, khái niệm công chứng có một số thay đổi nhất định Sự thay đổi này thể hiện quan điểm chính thức của Nhà nước về bản chất công chứng, phản ánh kỹ thuật lập pháp của nước ta qua từng thời kỳ phụ thuộc vào trình độ phát triển kinh tế, văn hóa, xã hội

Ngoài những khái niệm được ghi nhận trong hệ thống pháp luật như nêu ở trên, các nhà khoa học quan tâm đến lĩnh vực này cũng đưa ra nhiều quan niệm công chứng khác nhau Trong Luận án tiến sĩ Luật học với đề tài

"Những vấn đề lý luận và thực tiễn trong việc xác định phạm vi, nội dung hành vi công chứng và giá trị pháp lý của văn bản công chứng ở nước ta hiện nay" [40], tác giả Đặng Văn Khanh đã nêu ra khái niệm công chứng như sau:

"Công chứng là việc công chứng viên, người có thẩm quyền công chứng tạo lập ra những văn bản, hợp đồng mà đương sự phải hoặc muốn tạo cho chúng

có giá trị pháp lý như những văn bản của các cơ quan nhà nước thông qua việc lập, chứng nhận và lưu giữ các văn bản, hợp đồng đó" [40, tr.33]; trong

khi đó theo tác giả Dương Khánh thì:

Công chứng là việc công chứng viên chứng nhận tính xác thực của các hoạt động giao dịch và các sự kiện pháp lý khác theo quy định của pháp luật hoặc theo yêu cầu, nhằm bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của công dân tổ chức, góp phần phòng ngừa vi phạm pháp luật, tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa Văn bản công chứng có giá trị chứng cứ và giá trị thi hành đối với cá nhân, tổ chức có liên quan, trừ trường hợp bị Tòa án nhân dân tuyên bố là

vô hiệu [41, tr.169]

Về cơ bản, những khái niệm trên phần nào đã thể hiện, phản ánh rõ hơn bản chất của công chứng, đặc biệt trong một số vấn đề cụ thể như chủ thể, phạm vi công chứng, giá trị pháp lý của văn bản công chứng và bước đầu cung cấp cho chúng ta một cách nhìn, cách hiểu khái quát nhất về công chứng Tuy nhiên, ở chừng mực nào đó, những khái niệm này vẫn chưa phản ánh hết phạm vi, bản chất cũng như đặc trưng của công chứng

Luật Công chứng năm 2014 là văn bản pháp luật mới nhất đã đưa ra một khái niệm công chứng trên cơ sở tiếp thu những ưu điểm trong khái niệm công chứng của các văn bản pháp luật trước đó và quan điểm của một số luật gia nghiên cứu về lĩnh vực này, tại Điều 2 quy định:

Công chứng là việc công chứng viên của một tổ chức hành nghề công chứng chứng nhận tính xác thực, hợp pháp của hợp đồng, giao dịch dân sự khác bằng văn bản (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch), tính chính xác, hợp pháp, không trái đạo đức xã hội của bản dịch giấy tờ, văn bản từ tiếng Việt sang tiếng nước ngoài hoặc

từ tiếng nước ngoài sang tiếng Việt (sau đây gọi là bản dịch) mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức

tự nguyện yêu cầu công chứng [47]

Từ sự phân tích về những quan niệm khác nhau về công chứng và khái niệm mới nhất về công chứng được nêu tại Luật Công chứng năm 2014, cho thấy công chứng có những đặc điểm cơ bản như sau:

Thứ nhất, chủ thể thực hiện công chứng là công chứng viên

Tìm hiểu lịch sử phát triển công chứng ở nước ta kể từ khi Nghị định số 143/HĐBT ngày 22/11/1981 đến nay, nhận thức về chủ thể thực hiện công chứng thể hiện qua các văn bản pháp luật có sự thay đổi rất lớn, từ việc không quy định chủ thể thực hiện sau đó quan niệm chủ thể thực hiện công chứng là

tổ chức (tổ chức công chứng của nhà nước và UBND cấp huyện, cấp xã) và

hiện nay, chủ thể thực hiện công chứng được xác định là cá nhân công chứng viên Sự thay đổi này xuất phát từ mục tiêu chuyên môn hoá, chuyên nghiệp hoá hoạt động công chứng như một loại hình nghề nghiệp, công chứng viên là người được nhà nước cho phép hoạt động hành nghề công chứng đồng thời chịu trách nhiệm cá nhân về hành vi công chứng của mình

Thứ hai, mục đích của công chứng là chứng nhận tính xác thực, tính hợp

pháp của các hợp đồng, giao dịch khác bằng văn bản mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng

Tính xác thực trong hoạt động công chứng không chỉ đơn thuần là mô

tả những gì đã diễn ra trên thực tế, mà nó còn bao gồm cả tính hợp pháp, mặc

dù được biểu hiện dưới nhiều cấp độ khác nhau Nếu như đối với tính xác thực ở cấp độ đơn giản thì tính hợp pháp thể hiện ở chỗ người yêu cầu công chứng phải có năng lực hành vi dân sự phù hợp với quy định và họ giao kết hợp đồng, giao dịch trong trạng thái tinh thần minh mẫn, không chịu bất kỳ một sự ép buộc nào và có đủ khả năng nhận thức về hành vi giao dịch của mình Ở cấp độ cao hơn, tính hợp pháp thể hiện ở chỗ nội dung giao kết phải được xây dựng dựa trên những giấy tờ, tài liệu đáng tin cậy, nội dung thoả thuận của các bên phải phù hợp với các quy định của pháp luật, phù hợp với đạo đức xã hội

Thứ ba, công chứng có chức năng bổ trợ tư pháp

Chức năng này thể hiện ở chỗ, văn bản công chứng có giá trị chứng cứ

và giá trị thực hiện Văn bản công chứng do công chứng viên lập theo trình tự, thể thức bắt buộc, ghi lại chính xác thời gian, không gian, ý chí, nguyện vọng cũng như năng lực chủ thể của các bên khi tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch Văn bản công chứng trước hết nhằm tạo lập giá trị thực hiện giữa các bên tham gia giao dịch, hợp đồng bằng việc ràng buộc quyền và nghĩa vụ giữa các bên, là căn cứ pháp lý không thể bác bỏ buộc các bên phải thực hiện đúng các cam kết đã xác lập, đồng thời có giá trị pháp lý cả với bên thứ ba

Bên cạnh đó, công chứng là hoạt động gắn liền với bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các cá nhân, tổ chức khi tham gia các hợp đồng, giao dịch, đồng thời bổ trợ cho các hoạt động quản lý nhà nước và hoạt động tư pháp nên được xếp vào nhóm chế định bổ trợ tư pháp Theo quy định hiện hành, việc sắp xếp chế định công chứng vào các chế định bổ trợ tư pháp là theo Nghị quyết 49-NQ-TW ngày 02/6/2005 của Bộ Chính trị về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020; Nghị định 22/2013/NĐ-CP ngày 13/3/2013 của Chính phủ quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và cơ cấu tổ chức của

Bộ Tư pháp Thông qua việc tạo điều kiện các hợp đồng, giao dịch diễn ra thuận lợi, an toàn và phòng ngừa tranh chấp và vi phạm pháp luật, công chứng góp phần hỗ trợ hoạt động quản lý nhà nước một cách thường xuyên, liên tục, bảo đảm trật tự, kỷ cương và tuân thủ pháp luật trên các lĩnh vực liên quan đến hoạt động công chứng

Thứ tư, hoạt động công chứng vừa mang tính công quyền, vừa mang

tính dịch vụ

Tính công quyền thể hiện ở chỗ, công chứng viên thay mặt Nhà nước chứng nhận tính xác thực, tính hợp pháp của hợp đồng, giao dịch, đem lại cho văn bản công chứng giá trị pháp lý đặc biệt, đó là: Giá trị thi hành và giá trị chứng cứ Văn bản công chứng có giá trị pháp lý cao hơn hẳn những loại chứng cứ khác, bởi nó mang dấu ấn của quyền lực công và được đảm bảo bằng trách nhiệm đặc biệt của công chứng viên - người được cơ quan nhà nước có thẩm quyền bổ nhiệm để thực hiện chức năng công chứng

Tính dịch vụ thể hiện ở chỗ, bằng hành vi công chứng, công chứng viên đảm bảo tính an toàn pháp lý cho các hợp đồng, giao dịch, phòng ngừa tranh chấp có thể xảy ra giữa các bên Điều đó cũng có nghĩa là công chứng viên đã cung cấp một dịch vụ về an toàn pháp lý cho cá nhân, tổ chức khi tham gia giao dịch

Thứ năm, công chứng viên được hoạt động hành nghề công chứng

trong phạm vi pháp luật quy định

Nhìn một cách giản lược, hiện nay pháp luật công chứng xác định phạm

vi công chứng bằng hai phương pháp Thứ nhất là liệt kê những hợp đồng, giao dịch phải được công chứng, trong đó xác định cụ thể những trường hợp chỉ được công chứng và trường hợp nào có thể lựa chọn giữa hình thức công chứng

và hình thức chứng thực Thông thường, hợp đồng, giao dịch mà pháp luật quy định phải công chứng được coi là những hợp đồng, giao dịch quan trọng, có ảnh hưởng mạnh mẽ đến an sinh xã hội Xét dưới một giác độ nào đó, phương pháp này mang nặng tính chất quản lý hành chính Nhà nước Thứ hai, dựa trên yêu cầu tự nguyện của đương sự Khác với phương pháp thứ nhất, ở phương pháp này, các hợp đồng, giao dịch không thuộc diện bắt buộc phải công chứng

mà người yêu cầu công chứng, với ý thức chủ động sử dụng pháp luật nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bản thân, tự nguyện đề nghị công chứng hợp đồng, giao dịch mà họ giao kết Phạm vi công chứng xác định theo biện pháp này tiêu biểu cho vai trò bổ trợ tư pháp của hoạt động công chứng với nhiệm vụ chủ yếu là cung cấp chứng cứ phục vụ công tác xét xử của các cơ quan tài phán mà trước hết và chủ yếu là của Tòa án

Ngoài ra, với một số đối tượng giao dịch đặc biệt như quyền sử dụng đất, nhà ở… công chứng viên chỉ được thực hiện công chứng các hợp đồng, giao dịch liên quan đến quyền sử dụng đất, nhà ở trên địa bàn tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi đăng ký hành nghề công chứng

Bên cạnh đó, qua nghiên cứu cho thấy công chứng có những chức năng

cơ bản sau đây:

Một là, chức năng hợp pháp hóa hợp đồng, văn bản

Hay nói cụ thể hơn là hợp pháp hóa sự kiện, thỏa thuận của các bên thể hiện trong hợp đồng, văn bản Do hợp đồng, văn bản chỉ là phương tiện

chuyển tải các sự kiện, thỏa thuận nên chính những sự kiện, thỏa thuận mới là cái đích mà hành vi hợp pháp hóa của công chứng viên hướng tới Khi xảy ra tranh chấp, để xác định chính xác ý chí của các bên tại thời điểm giao kết hợp đồng hay tạo lập văn bản, cơ quan tài phán phải trải qua quá trình xác minh, điều tra với một trình tự, thủ tục không đơn giản nhằm làm sáng tỏ sự thật Đặc biệt, công việc này tạo ra áp lực rất lớn do số lượng tranh chấp ngày càng nhiều, trong khi tính chất cũng ngày càng phức tạp Nhằm ngăn ngừa vi phạm pháp luật hay tranh chấp có thể xảy ra trong tương lai, chế định công chứng quy định chức năng hợp pháp hóa hợp đồng, văn bản nhằm tạo ra cho chúng một giá trị pháp lý tương đương với quyết định do cơ quan công quyền ban hành Điều đó có nghĩa những văn bản, hợp đồng công chứng cũng sẽ được đảm bảo thực hiện bằng sức mạnh cưỡng chế của quyền lực nhà nước, giảm thiểu tranh chấp giữa các bên tham gia giao kết Văn bản công chứng không chỉ đơn thuần có hiệu lực thi hành giữa các bên trực tiếp tham gia giao kết mà

nó còn có giá trị thực hiện đối với bên thứ ba có liên quan Điều này có nghĩa giá trị pháp lý của văn bản, hợp đồng công chứng cao hơn hẳn văn bản, hợp đồng cùng loại nhưng không được công chứng Nguồn gốc giá trị pháp lý của văn bản công chứng xuất phát từ quyền năng mà công chứng viên được pháp luật giao phó cũng như tính chất công vụ của hoạt động công chứng

Hai là, chức năng tạo lập và xác nhận nguồn chứng cứ

Có thể nói, đây là một trong những chức năng cơ bản nhất của công chứng nói chung Hiện nay hệ thống pháp luật của nước ta đang xếp công chứng là chế định bổ trợ tư pháp, tức là công chứng ra đời, tồn tại nhằm phục

vụ cho công tác tài phán mà trước hết và chủ yếu là của cơ quan Tòa án Ngay tại Thông tư số 574/QLTPK ngày 10/10/1987 của Bộ Tư pháp về công tác công chứng, chức năng này đã được khẳng định qua việc quy định mục đích

của công chứng là "ngăn ngừa vi phạm pháp luật, giúp cho việc giải quyết

các tranh chấp được thuận lợi" [4] Đây là một trong những nội dung thể hiện

trực tiếp nhất, cụ thể nhất chức năng tạo lập nguồn chứng cứ của công chứng Đặc biệt, chức năng tạo lập nguồn chứng cứ còn được thể hiện thông qua quy định văn bản công chứng, sản phẩm nghề nghiệp của công chứng viên, có giá

trị chứng cứ Điều 1, Nghị định số 45/HĐBT khẳng định: "Các hợp đồng và

giấy tờ đã được công chứng có giá trị chứng cứ" [39]; trong khi "các hợp đồng và giấy tờ đã được công chứng nhà nước chứng nhận hoặc Ủy ban nhân dân cấp có thẩm quyền chứng thực có giá trị chứng cứ, trừ trường hợp bị Tòa

án nhân dân tuyên bố là vô hiệu" [15] được ghi nhận tại Điều 1, Nghị định số

31/CP Đến khi Nghị định số 75/2000/NĐ-CP ra đời, giá trị chứng cứ của văn bản công chứng được coi trọng hơn khi lần đầu tiên giá trị pháp lý trong đó có giá trị chứng cứ của văn bản công chứng được quy định riêng tại một điều luật, cụ thể là

"văn bản công chứng, văn bản chứng thực có giá trị chứng cứ, trừ trường hợp được thực hiện không đúng thẩm quyền hoặc không tuân theo quy định tại Nghị định này hoặc bị Tòa án tuyên bố là vô hiệu" [15, Điều 14, Khoản 2] và sau đây

là nội dung Luật Công chứng 2014: "Văn bản công chứng có giá trị chứng

cứ; những tình tiết, sự kiện trong văn bản công chứng không phải chứng minh, trừ trường hợp bị Tòa án tuyên bố là vô hiệu" [47, Điều 5, Khoản 2]

Ba là, chức năng tư vấn cho người yêu cầu công chứng và các bên

tham gia giao dịch

Chức năng này được thể hiện ở một số điều luật xác định công chứng viên có nhiệm vụ hướng dẫn trình tự, thủ tục công chứng, giải thích quyền và nghĩa vụ cho các bên tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch Mục 2, Phần I, Thông tư số 858/QLTPK nêu rõ:

Để tránh trường hợp do không hiểu pháp luật, đương sự tự gây tổn hại đến quyền và lợi ích hợp pháp của mình, khi thực hiện các việc làm công chứng, công chứng viên phải giải thích cho

đương sự hiểu quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của họ, đồng thời phân tích cho họ hiểu hậu quả pháp lý của những việc làm

công chứng không thích hợp đó [5]

Nội dung tương tự cũng xuất hiện trong các văn bản quy phạm pháp luật về công chứng tại nước ta như Khoản 5, Điều 16, Nghị định số 45/HĐBT; Khoản 1 và Khoản 4, Điều 21, Nghị định số 31/CP; Khoản 2 và Khoản 3, Điều 37, Nghị định số 75/2000/NĐ-CP Về phương diện từ ngữ, việc công chứng viên thông báo hậu quả pháp lý, giải thích quyền và nghĩa vụ cho đương sự không phải là hành vi tư vấn theo đúng nghĩa của nó Nhưng trên thực tế, khi thực hiện "hướng dẫn" trình tự, thủ tục, "giải thích" quyền và nghĩa vụ, “thông báo” hậu quả pháp lý cho đương sự, công chứng viên đã đảm đương công việc tư vấn thực thụ một cách miễn phí Tuy nhiên, công chứng viên chỉ giải đáp các thắc mắc có liên quan trực tiếp, nhằm phục vụ giải quyết một yêu cầu công chứng đã được xác định mà không có trách nhiệm phải tư vấn các vấn đề không liên quan đến một yêu cầu công chứng cụ thể

Không chỉ tư vấn pháp luật một cách đơn thuần, công chứng viên còn hướng dẫn đương sự áp dụng pháp luật Căn cứ một yêu cầu công chứng cụ thể, sau khi xem xét quy định hiện hành của pháp luật có liên quan, công chứng viên tham gia góp ý nhằm giúp người yêu cầu công chứng chọn lựa một phương thức áp dụng pháp luật đơn giản nhất, thuận tiện nhất, dễ thực hiện nhất Trong một số trường hợp cần thiết, công chứng viên còn đóng vai trò trung gian giúp các bên tham gia giao dịch giải quyết bất đồng (nếu có), đưa ra những phương án hợp lý và hợp pháp nhằm bảo vệ quyền, lợi ích của họ

Khi tư vấn, công chứng viên phải tuân thủ chặt chẽ quy định của pháp luật cũng như không được phép nghiêng về quyền lợi của bất kỳ bên nào Trong mọi trường hợp, vai trò trung gian của công chứng viên bao giờ cũng được đặt lên hàng đầu Căn cứ vào quy định của pháp luật, công chứng viên

phải đưa ra giải pháp có lợi nhất cho đương sự Thậm chí, nếu do vô tình hay thiếu hiểu biết, quyền, lợi ích hợp pháp của một trong các bên tham gia giao dịch bị thiệt hại thì công chứng viên có nghĩa vụ thông tin, cảnh báo cho những

cá nhân này biết trước hậu quả pháp lý của giao dịch, hợp đồng Như vậy, với

tư cách người tư vấn, công chứng viên có nghĩa vụ bảo vệ quyền và lợi ích cho người yêu cầu công chứng, khách hàng của mình và với tư cách một viên chức, công chứng viên còn có trách nhiệm bảo vệ lợi ích của Nhà nước

Bốn là, chức năng lưu trữ và cung cấp nguồn chứng cứ

Đây là chức năng quan trọng được ghi nhận trong pháp luật công chứng của rất nhiều quốc gia trên thế giới Nếu như chức năng tạo lập và xác nhận nguồn chứng cứ là tiền đề thì chức năng lưu trữ và cung cấp nguồn chứng cứ chính là yếu tố quyết định bản chất bổ trợ tư pháp của công chứng Có thể khẳng định văn bản công chứng, sản phẩm nghề nghiệp của công chứng viên, phương tiện ghi nhận trung thực, toàn vẹn ý chí của các bên tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch chính là nguồn chứng cứ chủ yếu được công chứng viên lưu trữ Chính vì lẽ đó, lưu trữ văn bản công chứng (và văn bản chứng thực) đã được pháp luật công chứng của nước ta ghi nhận từ rất sớm Điểm

10, Phần I, Thông tư số 858/QLTPK nêu rõ: "Các tài liệu công chứng phải

được bảo quản, lưu trữ tại cơ quan công chứng với đầy đủ hồ sơ kèm theo Việc lưu trữ, bảo vệ các tài liệu công chứng phải bảo đảm không hư hỏng, mất mát và tiện sử dụng khi cần thiết" [5], trong khi Khoản 4, Điều 16, Nghị

định số 45/HĐBT quy định nhiệm vụ của công chứng viên "Lưu giữ các văn

bản công chứng" [39]; Điểm 2, Chỉ thị số 1106/CT-CC ngày 19/7/1994 của

Bộ trưởng Bộ Tư pháp triển khai thực hiện Nghị quyết 38/CP của Chính phủ

về cải cách một bước thủ tục hành chính trong giải quyết công việc của công

dân và tổ chức trong lĩnh vực công chứng cũng khẳng định: "Tất cả các loại

hồ sơ, văn bản đã được công chứng và sổ công chứng phải được lưu trữ, bảo

quản đầy đủ, chặt chẽ, lâu dài tại Phòng Công chứng nhà nước, nơi đã giải quyết yêu cầu công chứng đó" [13] Luật Công chứng năm 2014 đã dành hẳn

một chương (Chương V), bao gồm ba điều luật để quy định về "Lưu trữ hồ sơ

công chứng" [47] Căn cứ vào nội dung các điều luật trên, chúng ta thấy lưu

trữ văn bản công chứng không chỉ là lưu trữ bản thân văn bản mà bao gồm cả

hồ sơ kèm theo Những hồ sơ này có thể là bản chính, bản photocopy, bản sao các loại tài liệu như căn cước của đương sự, giấy tờ chứng minh tư cách pháp nhân của tổ chức và thẩm quyền của người đại diện, giấy chứng nhận sở hữu chủ đối với tài sản là đối tượng của giao dịch, hợp đồng Tuy nhiên, trong một số trường hợp cụ thể, hồ sơ công chứng còn bao gồm cả ghi nhớ của công chứng viên hoặc người yêu cầu công chứng về quá trình tạo lập văn bản công chứng (ví dụ, quá trình hoàn tất một bản chúc thư), băng ghi âm, ảnh chụp

Việc lưu trữ văn bản công chứng cùng hồ sơ đi kèm không chỉ là bảo quản, giữ gìn văn bản, tài liệu ở trong trạng thái tốt nhất mà nó bao gồm cả tra cứu, sử dụng những thông tin đang được lưu trữ ngay trong quá trình tác nghiệp của công chứng viên Đặc biệt, pháp luật quy định rất chi tiết, cụ thể trình tự cũng như thẩm quyền khai thác thông tin, tài liệu công chứng của

cá nhân, tổ chức có nhu cầu Ví dụ, Khoản 3, Điều 54, Luật Công chứng năm

2014 quy định:

Trong trường hợp cơ quan nhà nước có thẩm quyền yêu cầu bằng văn bản về việc cung cấp hồ sơ công chứng phục vụ cho việc giám sát, kiểm tra, thanh tra, điều tra, truy tố, xét xử, thi hành án liên quan đến việc đã công chứng thì tổ chức hành nghề công chứng

có trách nhiệm cung cấp bản sao văn bản công chứng và các giấy tờ khác có liên quan Việc đối chiếu bản sao văn bản công chứng với bản chính chỉ được thực hiện tại tổ chức hành nghề công chứng nơi đang lưu trữ hồ sơ công chứng [51]

Như vậy, không phải bất kỳ ai cũng có quyền tiếp cận hoặc yêu cầu cung cấp thông tin liên quan đến văn bản công chứng và hồ sơ, chỉ có một số đối tượng xác định, với một trình tự, thủ tục nhất định được phép tiếp cận và yêu cầu tổ chức hành nghề công chứng cung cấp bản sao văn bản công chứng cũng như các thông tin có liên quan

1.1.2 Vai trò của công chứng trong quản lý hành chính nhà nước

Xuất phát từ những phân tích khái niệm công chứng nêu ở trên cho thấy, tuy nội dung cụ thể có khác nhau nhưng vai trò của công chứng được quy định trong các khái niệm thì không thay đổi, đều nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, tổ chức ở trong nước cũng như ở nước ngoài, ngăn ngừa vi phạm pháp luật đồng thời tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa

Để đảm đương vai trò nêu trên, công chứng có hai chức năng cơ bản là tạo lập và cung cấp chứng cứ cho hoạt động xét xử của cơ quan tài phán cũng như thể hiện vai trò quản lý nhà nước đối với một số giao dịch nhất định thông qua quy định về giá trị pháp lý của văn bản công chứng Tùy từng giai đoạn, giá trị chứng cứ của văn bản công chứng được coi là chứng cứ thông thường hay chứng cứ không cần phải chứng minh; chứng cứ đương nhiên hay không còn giá trị chứng cứ khi bị Tòa án tuyên bố là vô hiệu Nếu như giá trị chứng cứ là giá trị mang tính truyền thống thì giá trị thi hành của văn bản công chứng lại không được pháp luật ghi nhận liên tục, giá trị thi hành của văn bản công chứng thể hiện vai trò quản lý nhà nước của hoạt động này chỉ được ghi nhận chính thức tại Thông tư số 574/QLTPK và Luật Công chứng Với vai trò là công cụ quản lý nhà nước, văn bản công chứng có giá trị thi hành, không chỉ đối với các bên giao kết hợp đồng, giao dịch mà còn đối với các bên có liên quan, ngay cả khi đó là một cơ quan nhà nước

1.2 Các yếu tố bảo đảm hoạt động công chứng

1.2.1 Bảo đảm về năng lực và nhận thức của công chứng viên

Chủ thể thực hiện công chứng chính là công chứng viên, vì vậy việc

bảo đảm về năng lực và nhận thức của công chứng viên có tác động sâu rộng đến chất lượng hoạt động công chứng

Công chứng viên là người chịu trách nhiệm tiếp nhận hoặc lập các hợp đồng, giao dịch theo yêu cầu của người yêu cầu công chứng, đảm bảo cho các hợp đồng, giao dịch sau khi được chứng nhận có giá trị pháp lý như một văn bản của cơ quan công quyền Hành vi chứng nhận hợp đồng, giao dịch của công chứng viên thực hiện trên cơ sở kiến thức pháp lý, kỹ năng nghề nghiệp,

tư vấn giúp người yêu cầu công chứng thể hiện ý chí, nguyện vọng của họ trong nội dung các hợp đồng giao dịch mà họ yêu cầu công chứng Trên cơ sở hợp đồng giao dịch đã được soạn thảo hoàn chỉnh, công chứng viên xác nhận tích xác thực, tính hợp pháp của hợp đồng, giao dịch đó bằng việc ghi lời chứng của mình theo thể thức và nội dung pháp luật quy định Do vậy, bảo đảm về năng lực và nhận thức của công chứng viên chính là sự am hiểu sâu sắc về pháp luật nhằm tuân thủ Hiến pháp và pháp luật, bảo đảm tính khách quan, trung thực khi thực hiện chứng nhận các hợp đồng, giao dich, chịu trách nhiệm trước pháp luật về văn bản công chứng

Ngoài vấn đề năng lực và nhận thức của công chứng viên, vấn đề về

“đạo đức hành nghề công chứng” đã được nêu trong Luật Công chứng năm

2006 là yếu tố đảm bảo chất lượng hoạt động công chứng Trong xã hội nào cũng tồn tại quan niệm về đạo đức Đó là quan niệm của một xã hội, của một tầng lớp xã hội, của một tập hợp người nhất định về thế giới, về cách sống, đòi hỏi mỗi con người cần điều chỉnh hành vi của mình sao cho phù hợp với lợi ích của cộng đồng xã hội Ở khía cạnh khác, đạo đức là hệ thống các qui tắc, chuẩn mực biểu hiện sự tự giác trong quan hệ con người với con người, con người với cộng đồng xã hội, với tự nhiên và với cả bản thân mình Trong xã hội xã hội chủ nghĩa của Việt Nam, đạo đức nghề nghiệp cần được đề cao hơn nữa nhằm phát huy giá trị nhân văn của một chế độ xã hội tiến bộ Để người

hành nghề có thể thực hiện công việc với chất lượng cao, tuân thủ pháp luật và phục vụ tốt nhất nhu cầu của nhân dân, thì đạo đức nghề nghiệp cần phải được coi như một tiêu chuẩn quan trọng của người hành nghề Hoạt động công chứng là nghề mang tính chuyên nghiệp cao, vì vậy, càng cần phải chịu sự chi phối bởi các quy định đạo đức hành nghề Thực tế cho thấy, người hành nghề công chứng nếu có đạo đức hành nghề thì sẽ tự giác tuân thủ pháp luật và có trách nhiệm thật sự trước quyền lợi của người có yêu cầu công chứng và những người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan Ngược lại, một khi người hành nghề công chứng không thực hiện tốt đạo đức nghề nghiệp thì sẽ rất có thể vi phạm các quy định của pháp luật, xâm phạm đến quyền và lợi ích của người có nhu cầu công chứng Giữa chấp hành pháp luật và thực hiện đạo đức hành nghề công chứng có mối quan hệ chặt chẽ, qua lại và hỗ trợ lẫn nhau

1.2.2 Bảo đảm về kinh tế, xã hội

Để thực hiện chủ trương xã hội hóa hoạt động công chứng, các yếu tố

về kinh tế, xã hội là điều kiện “cần” để thực hiện hoạt động công chứng Bởi

lẽ, nếu như trước đây, nền kinh tế xã hội phát triển theo hướng tập trung quan liêu bao cấp, các giao dịch dân sự giữa cá nhân với cá nhân hoặc giữa cá nhân với tổ chức rất ít khi diễn ra, đồng nghĩa với đó là sự “không đòi hỏi” đến hoạt động công chứng Từ khi nền kinh tế thị trường phát triển theo định hướng xã hội chủ nghĩa, các giao dịch dân sự diễn ra sôi động, tính chất ngày một phức tạp, đòi hỏi hoạt động công chứng ngày một chuyên nghiệp và chuyên sâu; Nhà nước cần thay đổi phương thức thực hiện và quản lý điều hành đối với hoạt động công chứng

Hiện nay, nước ta là nước đang phát triển, mức thu nhập của người dân chưa đồng đều, đặc biệt, điều kiện kinh tế - xã hội ở các tỉnh miền núi, vùng sâu, vùng xa còn hạn chế nên nhu cầu sử dụng dịch vụ công chứng chưa cao, điều này là nguyên nhân dẫn đến việc phát triển nghề công chứng, số lượng tổ

chức hành nghề công chứng và công chứng viên sẽ có sự chênh lệch giữa các địa bàn, vùng miền Vì vậy, để đảm bảo hoạt động công chứng phát triển, rất cần thiết đến sự phát triển của nền kinh tế, xã hội Điều này một lần nữa khẳng định, yếu tố kinh tế, xã hội có tác động không nhỏ đến định hướng phát triển hoạt động công chứng

1.2.3 Bảo đảm về pháp lý

Bên cạnh bảo đảm về năng lực và nhận thức của công chứng viên; bảo đảm về kinh tế, xã hội; việc bảo đảm về pháp lý có vai trò quyết định trong chất lượng hoạt động công chứng Để đảm bảo về mặt pháp lý, trước hết hệ thống pháp luật về công chứngphải đảm bảo sự thống nhất, đồng bộ và phù hợp với hệ thống pháp luật có liên quan và sự phát triển ổn định, bền vững của nghề công chứng Cùng với đó phải đảm bảo về các nội dung cụ thể như sau:

Một là, bảo đảm quy định về hình thức công chứng, giá trị pháp lý của

việc công chứng; phạm vi công chứng: Ở nội dung này, pháp luật cần đảm

bảo hình thức công chứng là văn bản hay không cần bằng văn bản; khẳng định giá trị pháp lý của việc công chứng đối với các bên hợp đồng, giao dịch

và công tác quản lý nhà nước Đây chính vấn đề pháp luật công chứng cần quy định rõ Ví dụ, theo quy định tại Điều 5 Luật Công chứng 2014:

1 Văn bản công chứng có hiệu lực kể từ ngày được công chứng viên ký và đóng dấu của tổ chức hành nghề công chứng

2 Hợp đồng, giao dịch được công chứng có hiệu lực thi hành đối với các bên liên quan; trong trường hợp bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ của mình thì bên kia có quyền yêu cầu Tòa án giải quyết theo quy định của pháp luật, trừ trường hợp các bên tham gia hợp đồng, giao dịch có thỏa thuận khác

3 Hợp đồng, giao dịch được công chứng có giá trị chứng cứ; những tình tiết, sự kiện trong hợp đồng, giao dịch được công

chứng không phải chứng minh, trừ trường hợp bị Tòa án tuyên bố

có trong hợp đồng, giao dịch trở thành chứng cứ hiển nhiên trước tòa

Việc xác định phạm vi công chứng tức là xác định những loại việc nào thuộc thẩm quyền chứng nhận của các công chứng viên, người có thẩm quyền công chứng, loại việc nào không thuộc thẩm quyền công chứng của họ, làm

cơ sở cho việc xác định trình tự, thủ tục thực hiện các loại việc thuộc thẩm quyền công chứng đó Khi đã xác định được trình tự, thủ tục thực hiện các

hành vi công chứng này, là cơ sở cho việc xác định giá trị pháp lý của văn bản

công chứng-sản phẩm của quá trình thực hiện hành vi công chứng

Hai là, bảo đảm quy định về tổ chức hành nghề công chứng: Ở nội

dung này, pháp luật phải bảo đảm các vấn đề về: Hình thức tổ chức; quyền, nghĩa vụ của tổ chức hành nghề công chứng; các mối quan hệ giữa tổ chức hành nghề công chứng với người yêu cầu công chứng, với công chứng viên, người lao động, người tập sự hành nghề công chứng và với các cơ quan, tổ chức, người có thẩm quyền quản lý nhà nước về công chứng; con dấu và tài chính; thẩm quyền công chứng…

Ba là, bảo đảm quy định về trình tự, thủ tục công chứng: Nội dung này,

pháp luật về công chứng quy định các bước thực hiện, thành phần hồ sơ, thời

hạn công chứng đối với một số loại giao dịch, hợp đồng bắt buộc phải công chứng như giao dịch liên quan đến quyền sử dụng đất và quyền sở hữu tài sản trên đất; di chúc; giao dịch liên quan đến bất động sản…

Bốn là, bảo đảm quy định về quản lý nhà nước về công chứng: Pháp

luật về công chứng cần có những quy định có liên quan đến quản lý nhà nước

về công chứng như: Tổ chức thi hành; nội dung quản lý; chủ thể, thẩm quyền quản lý; vấn đề thanh tra, kiểm tra, giám sát hoạt động công chứng; khen thưởng, xử lý vi phạm; chế độ thông tin, báo cáo, lưu trữ; tổ chức xã hội nghề nghiệp công chứng; văn bản công chứng vô hiệu …

Đáp ứng được các yếu tố như trên, hoạt động công chứng chắc chắn sẽ

có bước chuyển biến tích cực, đột phát, đáp ứng được yêu cầu trong giai đoạn đẩy mạnh xã hội hóa hoạt động công chứng

1.3 Xã hội hóa hoạt động công chứng và vai trò điều chỉnh của pháp luật

1.3.1 Xã hội hóa hoạt động công chứng

Nhà nước với hai chức năng cơ bản đó là chức năng giai cấp và chức năng xã hội, biểu hiện tập trung ở việc tổ chức và quản lý xã hội Nhà nước tổ chức thực hiện những hoạt động chung vì sự tồn tại xã hội, chăm lo tới công việc chung của toàn xã hội, cuộc sống cộng đồng, phục vụ xã hội, trong giới hạn nào

đó phải thỏa mãn một số nhu cầu chung dưới sự quản lý của mình Ở những Nhà nước tiến bộ, dân chủ chú trọng tới việc tổ chức đời sống xã hội, cộng đồng nhiều hơn Song song với nhiệm vụ quản lý nhà nước đối với mọi lĩnh vực của đời sống xã hội, nhà nước thực hiện cung ứng một số dịch vụ công nhằm phục

vụ các lợi ích thiết yếu, bảo đảm quyền cơ bản của tổ chức, công dân

Chức năng quản lý nhà nước bao gồm các hoạt động quản lý và điều tiết đời sống kinh tế-xã hội thông qua các công cụ quản lý vĩ mô như pháp luật, chiến lược, chính sách, quy hoạch, kế hoạch và kiểm tra, kiểm soát Chức năng

phục vụ bao gồm các hoạt động nhằm phục vụ cho các lợi ích thiết yếu, các quyền và nghĩa vụ cơ bản của công dân và tổ chức (cung ứng dịch vụ công) Việc thực hiện quản lý nhà nước là theo nhu cầu của bản thân bộ máy nhà nước nhằm đảm bảo trật tự, ổn định, công bằng xã hội; còn việc cung ứng dịch vụ công có thể phát sinh từ những yêu cầu của Nhà nước Tuy nhiên, hai chức năng

này luôn gắn bó chặt chẽ với nhau Theo Ph Ăng-ghen, “Ở khắp nơi, chức năng

xã hội là cơ sở của sự thống trị chính trị; và sự thống trị chính trị cũng chỉ kéo dài chừng nào nó còn thực hiện chức năng xã hội đó của nó” [39, tr.253]

Dịch vụ công là những hoạt động phục vụ các nhu cầu cơ bản, thiết yếu của người dân vì lợi ích chung của xã hội, do Nhà nước chịu trách nhiệm trước xã hội ( trực tiếp đảm nhận hay ủy quyền và tạo điều kiện cho khu vực tư thực hiện) nhằm đảm bảo hiệu quả, ổn định và công bằng xã hội [38, tr.217]

Dịch vụ công gồm ba loại: Dịch vụ hành chính, dịch vụ sự nghiệp và dịch vụ công ích

Dịch vụ hành chính là các hoạt động của cơ quan hành chính nhà nước

để giải quyết các công việc của các tổ chức và công dân theo thẩm quyền Phạm vi dịch vụ hành chính trong khu vực hành chính nhà nước bao gồm các hoạt động bảo đảm quyền và nghĩa vụ có tính pháp lý của các tổ chức và công dân như cấp các giấy phép (giấy đăng ký kinh doanh, giấy phép xây dựng…), cấp các loại giấy xác nhận, chứng thực ( chứng minh thư, hộ khẩu, xác nhận hộ tịch…), thu các khoản đóng góp vào ngân sách nhà nước…

Dịch vụ sự nghiệp là các dịch vụ đáp ứng các nhu cầu cơ bản về phát

triển cá nhân của con người Dịch vụ sự nghiệp chủ yếu là các hàng hóa phi hiện vật (các dịch vụ giáo dục, y tế, lao động việc làm, an sinh xã hội…), do các tổ chức chuyên ngành có chuyên môn sâu cung cấp Một bộ phận dịch vụ

sự nghiệp có thu tiền người sử dụng theo mức thu do Nhà nước điều tiết

Dịch vụ công ích là các hoạt động cung cấp hàng hóa, dịch vụ có tính

chất kinh tế (cung cấp nước sạch, cung cấp điện, thoát nước, vận tải công cộng, vệ sinh môi trường…) đáp ứng nhu cầu vật chất thiết yếu cho đời sống của người dân, tạo ra cơ sở hạ tầng cơ bản cho sản xuất và sinh hoạt của các

tổ chức và dân cư

Cùng với sự phát triển mạnh mẽ của nền kinh tế-xã hội, sự gia tăng dân

số và chất lượng cuộc sống ngày càng được nâng cao, các mối quan hệ xã hội ngày càng trở nên đa dạng, phức tạp, nhu cầu sử dụng dịch vụ công ngày càng đòi hỏi cao về chất lượng cung ứng Nhà nước - để đảm bảo thực hiện tốt chức năng xã hội của mình nhưng vẫn đảm bảo tổ chức bộ máy theo hướng tinh gọn, hiệu lực, hiệu quả thì việc huy động nguồn lực to lớn từ xã hội tham gia vào việc cung ứng các dịch vụ công là hết sức cần thiết nhằm giảm bớt gánh nặng cho ngân sách nhà nước và áp lực cho bộ máy nhà nước Việc huy động nguồn lực xã hội cũng đồng thời tạo ra môi trường cạnh tranh khắc phục tình trạng nhà nước “độc quyền”, “hành chính” hóa các dịch vụ công; chất lượng dịch vụ theo đó mà nâng cao Đây chính là việc xã hội hóa dịch vụ công, theo đó, Nhà nước chuyển giao một số chức năng cho khu vực ngoài Nhà nước đảm nhận, Nhà nước chỉ giữ vai trò định hướng, điều tiết và kiểm soát

Xã hội hóa dịch vụ công là quá trình huy động, tổ chức sự tham gia rộng rãi, chủ động của nhân dân và các tổ chức vào hoạt động cung ứng dịch vụ công cộng trên cơ sở phát huy sáng tạo và khả năng đóng góp của mỗi người [43, tr.54]

Có thể hiểu xã hội hóa theo một cách khác, đó là:

Quá trình chuyển hóa, tạo lập cơ chế hoạt động và cơ chế

tổ chức quản lý mới của một số lĩnh vực hoạt động kinh tế-xã hội, trên cơ sở cộng đồng trách nhiệm nhằm khai thác, sử dụng có hiệu quả các nguồn lực xã hội, phục vụ cho mục đích phát triển

Việc chuyển giao các dịch vụ công cho tư nhân, các tổ chức phi nhà nước cung ứng thực chất là quá trình “phi nhà nước hóa”, hay xã hội hóa dịch

vụ công, với mục tiêu hoàn thiện bộ máy nhà nước, làm cho bộ máy nhà nước gọn nhẹ, hiệu lực, hiệu quả đồng thời thúc đẩy sự cạnh tranh, nâng cao chất lượng dịch vụ, đáp ứng sự phát triển kinh tế-xã hội của mỗi quốc gia Ở một số nước trên thế giới, việc xã hội hóa dịch vụ công đã trở thành một xu hướng tất yếu Phạm vi các dịch vụ công được xã hội hóa ngày càng rộng rãi theo nguyên tắc “cái gì các chủ thể khác có thể đảm đương được thì Nhà nước không tham gia”, Nhà nước chỉ giữ vai trò định hướng, điều tiết và kiểm soát

để các chủ thể khác thực hiện một cách thuận lợi, hiệu quả

Xã hội hóa dịch vụ công được tiến hành khi Nhà nước nhận thấy những lĩnh vực có thể để cho xã hội tự thực hiện và thực hiện có hiệu quả hơn; thu hẹp phạm vi can thiệp của Nhà nước đối với các quá trình xã hội Xã hội hóa cũng có thể diễn ra khi việc can thiệp quá sâu của Nhà nước dẫn đến các hiệu quả tiêu cực, không đáp ứng được nhu cầu phát triển xã hội Xã hội hóa nhằm phát huy hình thức tự quản xã hội, kết hợp quản lý nhà nước với tự quản của các tổ chức xã hội, tổ chức xã hội nghề nghiệp, phát huy tính tích cực, chủ động, năng động của xã hội, làm cho Nhà nước gần với xã hội hơn

Ở Việt Nam, xã hội hóa dịch vụ công là một chủ trương quan trọng của Đảng và Nhà nước ta trong công cuộc đổi mới, xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa và hội nhập quốc tế Trong những năm qua, Nhà nước

ta đã thực hiện chủ trương từng bước mở rộng phạm vi xã hội hóa trên nhiều lĩnh vực như: Y tế, giáo dục, khoa học, văn hóa, giao thông vận tải… và gần đây, ở lĩnh vực công chứng, quá trình xã hội hóa đang được thực hiện một cách mạnh mẽ

Trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, bao cấp, hệ thống công chứng nhà nước đã tồn tại và đạt được những thành quả nhất định, tuy nhiên,

khi nền kinh tế vận hành sang nền kinh tế thị trường, hệ thống công chứng nhà nước đã bộc lộ nhiều bất cập, hạn chế và không còn phù hợp Quan niệm

về công chứng theo đó cũng được đổi mới, xác định công chứng là một nghề

tự do đặt dưới sự quản lý của Nhà nước; là sự đề cao, phát huy trách nhiệm cá nhân của công chứng viên; tạo ra cơ chế cạnh tranh lành mạnh, tạo động lực

để công chứng viên phát huy tính tích cực, chủ động, trách nhiệm trong hoạt động của mình; giảm nhẹ sự bao cấp của Nhà nước và chức năng cung ứng dịch vụ công trong lĩnh vực công chứng; tăng thu ngân sách từ nguồn thu của

tổ chức hành nghề công chứng, đồng thời tạo ra sự linh hoạt về mặt tổ chức, nâng cao chất lượng cung cấp dịch vụ, đáp ứng nhu cầu công chứng của xã hội trong nền kinh tế thị trường Những ưu điểm của mô hình công chứng tự

do là không thể phủ nhận, đây là mô hình phản ánh đúng bản chất công chứng, phát huy vai trò của công chứng trong đời sống xã hội Vấn đề xã hội hóa được đặt ra như một giải pháp hiệu quả cho việc cải cách công chứng đáp ứng yêu cầu của nền kinh tế thị trường

Khi xem xét công chứng là một dịch vụ công, ta có thể hiểu: Xã hội hoá

công chứng là quá trình Nhà nước chuyển hóa, đổi mới phương thức quản lý, phương thức tổ chức hoạt động công chứng, tiến tới chuyển giao việc công chứng cho các cá nhân, tổ chức phi nhà nước thực hiện nhằm nâng cao hiệu quả công chứng, đáp ứng yêu cầu của kinh tế thị trường và hội nhập quốc tế

Với sự chuyển giao công chứng cho các tổ chức, cá nhân thì công chứng được coi là một nghề, chủ thể thực hiện việc công chứng được xác định

là công chứng viên, Nhà nước rút dần khỏi việc trực tiếp cung ứng dịch vụ công chứng chuyển cho các tổ chức, cá nhân phi nhà nước bằng cách cho phép thành lập các tổ chức hành nghề công chứng Người thành lập tổ chức hành nghề công chứng sẽ tự chịu trách nhiệm bố trí cơ sở vật chất, con người

và các điều kiện khác để hoạt động và chịu trách nhiệm dân sự đối với khách

hàng về việc thực hiện công chứng của mình Nhà nước chỉ thực hiện chức năng quản lý nhà nước về nghề công chứng, không phải gánh vác nguồn ngân sách dành cho việc xây dựng trụ sở, điều kiện vật chất và con người để phục

vụ hoạt động công chứng trước nhu cầu công chứng ngày càng nhiều của xã hội Tuy nhiên, để đảm bảo thực hiện tốt chức năng phục vụ xã hội của mình trong việc cung ứng dịch vụ công chứng, khi chuyển giao cho các tổ chức, cá nhân, Nhà nước đồng thời phải tăng cường công tác quản lý nhà nước đối với nghề công chứng, đổi mới phương thức, cơ chế quản lý bằng cách xây dựng pháp luật, xây dựng thể chế, tạo môi trường pháp lý, bảo đảm quyền tự do kinh doanh, tạo môi trường cạnh tranh lành mạnh trong lĩnh vực công chứng; định hướng, hoạch định việc phát triển nghề công chứng trong từng giai đoạn

cụ thể, đồng thời tăng cường các biện pháp quản lý nhà nước như: Thanh tra, kiểm tra, giám sát, quản lý chặt chẽ việc bổ nhiệm công chứng viên, thành lập

tổ chức hành nghề công chứng, quản lý hoạt động của công chứng viên và tổ chức hành nghề công chứng Trong quá trình xã hội hoá công chứng, song song với việc đẩy mạnh xã hội hóa là việc tăng cường năng lực quản lý nhà nước theo kịp với yêu cầu của quá trình xã hội hóa Bởi vậy, phải xác định xã hội hoá công chứng là một quá trình lâu dài với những bước đi phù hợp với sự phát triển kinh tế-xã hội, trình độ dân trí, quá trình dân chủ hoá mọi mặt đời sống xã hội…đảm bảo hoạt động công chứng phát triển bền vững, đúng với định hướng của Nhà nước

pháp luật đối với hoạt động công chứng khi thực hiện xã hội hóa

1.3.2.1 Pháp luật về xã hội hóa hoạt động công chứng

Từ những nhận thức về xã hội hóa hoạt động công chứng, có thể định nghĩa pháp luật về xã hội hóa hoạt động công chứng như sau:

Pháp luật về xã hội hóa hoạt động công chứng là hệ thống các quy phạm pháp luật có tính chất bắt buộc chung nhằm điều chỉnh các mối quan

hệ trong quá trình Nhà nước chuyển giao việc công chứng cho các tổ chức, cá nhân phi nhà nước thực hiện và được Nhà nước bảo đảm thực hiện bằng các biện pháp tổ chức, giáo dục, thuyết phục, cưỡng chế bằng bộ máy nhà nước

Trong quá trình xã hội hóa công chứng, các mối quan hệ trong hoạt động công chứng cũng thay đổi, các mối quan hệ đa dạng hơn, bản chất, chủ thể của quan hệ cũng thay đổi theo trong tư cách là một nghề tự do Trước đây, khi việc công chứng chỉ do Nhà nước thực hiện và đảm bảo các điều kiện

để trực tiếp cung ứng cho các tổ chức, cá nhân thì các quan hệ công chứng nói chung chỉ được thiết lập giữa tổ chức, cá nhân với Nhà nước mà đại diện là cơ quan nhà nước có chức năng thực hiện việc công chứng; người thực hiện việc công chứng chịu sự quản lý của cơ quan nhà nước theo quan hệ công vụ và không phải chịu trách nhiệm với khách hàng về hành vi công chứng của mình Trong điều kiện hoạt động công chứng được xã hội hóa, Nhà nước chỉ giữ vai trò quản lý bằng chính sách, bằng pháp luật, xuất hiện thêm nhiều chủ thể, các quan hệ công chứng đa dạng và phức tạp hơn đó là quan hệ giữa Nhà nước và các tổ chức hành nghề công chứng, Nhà nước với công chứng viên, Nhà nước với người yêu cầu công chứng; quan hệ giữa tổ chức hành nghề công chứng

và khách hàng, tổ chức hành nghề công chứng với công chứng viên, người lao động; quan hệ giữa công chứng viên và khách hàng… đòi hỏi Nhà nước phải xây dựng được hệ thống pháp luật thống nhất để điều chỉnh các quan hệ trên, trật tự hóa, củng cố và phát triển các quan hệ tạo cơ sở pháp lý đầy đủ, vững chắc cho định hướng xã hội hóa công chứng nhằm đạt được mục đích nâng cao chất lượng, hiệu quả phục vụ của hoạt động công chứng, quản lý nhà nước về công chứng Theo đó, trong nội dung pháp luật công chứng khẳng định công chứng là một nghề, xác định quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm của các