pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở việt nam

TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT BỘ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI  LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT KHÓA 36 (2010 – 2014) PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM Giáo viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: Đoàn Nguyễn Minh Thuận Thân Thị Trúc Quỳnh MSSV: 5105901 Lớp: Luật thương mại K36 Cần Thơ, 12/2013 LỜI CÁM ƠN Trong suốt 4 năm đại học, ngoài việc nhận được sự dạy dỗ tận tình của thầy cô thì có lẽ điều làm cho sinh viên cảm thấy thích thú nhất, ấn tượng nhất và có ý nghĩa nhiều nhất là được thực hiện một đề tài nghiên cứu nào đó cho luận văn tốt nghiệp. Em xin chân thành cám ơn Ban chủ nhiệm và quý thầy cô Khoa Luật, Trường Đại học Cần Thơ đã tạo điều kiện thuận lợi nhất cho sinh viên chúng em có cơ hội để thực hiện và hoàn thành đề tài của mình. Trong quá trình thực hiện luận văn, ngoài sự nổ lực rất nhiều của bản thân, em đã nhận được sự hướng dẫn tận tình, sự đóng góp và động viên chân thành, kịp lúc của giáo viên hướng dẫn, đồng thời là cố vấn học tập, Cô Đoàn Nguyễn Minh Thuận, của gia đình, và bạn bè. Em xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc đến tất cả quý thầy cô, gia đình và bạn bè đã giúp đỡ em hoàn thành tốt luận văn tốt nghiệp của mình. Tuy nhiên, do trình độ, kinh nghiệm nghiên cứu còn hạn chế không tránh khỏi những thiếu sót, khuyết điểm trong bài viết. Vì vậy, em rất mong nhận được sự góp ý quý báu của quý Thầy Cô và các bạn sinh viên để bài viết có thể hoàn thiện hơn. Xin chân thành cám ơn! Cần Thơ, tháng 11 năm 2013 Sinh viên thực hiện Thân Thị Trúc Quỳnh NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………....................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................... Cần Thơ, ngày … tháng … năm 2013 Giảng viên hướng dẫn NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN PHẢN BIỆN ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………....................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................................................................... ....................................................................................... Cần Thơ, ngày … tháng … năm 2013 Giảng viên phản biện MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU ........................................................................................................ 1 1. Tính cấp thiết của đề tài ....................................................................................... 1 2. Mục tiêu nghiên cứu đề tài ................................................................................... 1 3. Phạm vi nghiên cứu đề tài .................................................................................... 2 4. Phương pháp nghiên cứu...................................................................................... 2 5. Bố cục của đề tài.................................................................................................. 2 CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN VỀ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ............................... 3 1.1. Khái quát chung về công ty cổ phần.................................................................. 3 1.1.1. Lịch sử hình thành và phát triển công ty cổ phần .................................... 3 1.1.2. Khái niệm công ty cổ phần ...................................................................... 5 1.1.3. Đặc điểm công ty cổ phần ....................................................................... 6 1.1.4. Vai trò của công ty cổ phần..................................................................... 8 1.1.5. Cơ cấu tổ chức quản lý trong công ty cổ phần......................................... 9 1.2. Khái quát chung về cổ phần ............................................................................ 11 1.2.1. Khái niệm cổ phần ................................................................................ 11 1.2.2. Phân loại cổ phần ................................................................................. 11 1.2.2.1. Cổ phần phổ thông ………………………………………………….11 1.2.2.2. Cổ phần ưu đãi……….……………………………………………...12 1.3. Khái quát chung về cổ đông ............................................................................ 13 1.3.1. Khái niệm cổ đông ................................................................................ 13 1.3.2. Phân loại cổ đông ................................................................................. 14 1.3.3. Khái niệm cổ đông thiểu số ................................................................... 14 1.4. Khái quát bảo vệ cổ đông thiểu số................................................................... 16 1.4.1. Bảo vệ cổ đông thiểu số......................................................................... 16 1.4.2. Mối quan hệ bất bình đẳng giữa cổ đông lớn và cổ đông thiểu số ......... 17 1.4.3. Ý thức và khả năng tự bảo vệ mình của cổ đông thiểu số....................... 17 1.5. Mục tiêu bảo vệ cổ đông thiểu số .................................................................... 19 1.5.1. Khuyến khích nhà tư bản đầu tư kinh doanh, tăng nguồn vốn cho nền kinh tế............................................................................................................. 19 1.5.2. Đảm bảo sự tồn tại và phát triển của công ty cổ phần và thị trường chứng khoán ................................................................................................... 20 CHƯƠNG 2: NHỮNG QUY ĐỊNH BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN ............................................................................................. 23 2.1. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua quy định quyền liên quan đến tài sản của cổ đông .................................................................................................................. 23 2.1.1. Quyền nhận cổ tức ................................................................................ 23 2.1.2. Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần ................................................ 25 2.1.3. Quyền ưu tiên mua đối với cổ mới phát hành ........................................ 26 2.1.4. Quyền chuyển nhượng cổ phần ............................................................. 27 2.1.5. Quyền nhận lại một phần tài sản khi công ty phá sản, giải thể .............. 29 2.1.6. Quyền kiểm soát các giao dịch tư lợi..................................................... 29 2.2. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua quy định về quyền quản trị công ty........... 31 2.2.1. Quyền tham dự, biểu quyết của cổ đông thiểu số tại cuộc họp Đại hội cổ đông ........................................................................................................... 31 2.2.2. Quyền yêu cầu triệu tập cuộc họp Đại hội đồng cổ đông....................... 33 2.3. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua quy định về quyền tiếp cận thông tin của cổ đông .................................................................................................................. 35 2.3.1. Quyền xem xét và trích lục sổ sách, tài liệu của cổ đông thiểu số .......... 35 2.3.2. Quyền tiếp cận, kiểm soát thông tin của công ty.................................... 35 2.4. Quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông....................................................................................................................... 36 2.5. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua quy định về Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc................................................................... 37 2.6. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua nghĩa vụ tuân thủ điều lệ công ty và quy chế nội bộ công ty.................................................................................................. 43 CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG VÀ NHỮNG GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CHẾ ĐỊNH BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ ................................................................. 46 3.1. Thực trạng về các quy định bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ..... 46 3.1.1. Đối với quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần..................................... 46 3.1.2. Đối với quyền tiếp cận, kiểm soát thông tin của công ty ........................ 48 3.1.3. Đối với quyền kiểm soát các giao dịch tư lợi......................................... 51 3.1.4. Đối với quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông ............................................................................................ 53 3.2. Một số bất cập của cơ chế giải quyết tranh chấp trong công ty cổ phần ........... 55 3.2.1. Phạm vi thẩm quyền khởi kiện của cổ đông thiểu số còn bị hạn chế ...... 55 3.2.2. Cơ chế xác định vụ việc tranh chấp để giải quyết còn nhiều bất cập ..... 56 KẾT LUẬN CHUNG............................................................................................... 58 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO ................................................................ 60 Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam PHẦN MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của đề tài Đất nước ta trong xu thế hội nhập, hòa chung trong sự phát triển của nền kinh tế thị trường Đảng và Nhà nước ta đã có những chính sách kinh tế khuyến khích người dân tham gia kinh doanh để làm giàu chính đáng cho bản thân và cho đất nước. Ngày nay, Công ty cổ phần (CTCP) đã trở thành loại hình doanh nghiệp phát triển phổ biến nhất trên thế giới cũng như ở Việt Nam, Công ty cổ phần luôn đóng một vai trò quan trọng đối với sự phát triển và ổn định của cả nền kinh tế. Hầu hết các Công ty cổ phần ở Việt Nam đều có sự tham gia đa dạng của các nhà đầu tư là cá nhân, tổ chức trong và ngoài nước, đặc biệt là các công ty niêm yết cổ phiếu trên Thị trường Chứng khoán. Việc xâm phạm quyền lợi và lợi ích của nhà đầu tư, cổ đông ở Việt Nam diễn ra một cách phổ biến cũng là điều đáng báo động trong công ty cổ phần. Ngày nay mô hình công ty cổ phần ở Việt Nam đã có những bước phát triển mạnh mẽ, với một trong những nguyên tắc pháp lý quan trọng là hướng đến và duy trì việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông, đặc biệt là cổ đông thiểu số. Trong đó, sự công bằng về quyền, nghĩa vụ và lợi ích của cổ đông là vấn đề được các nhà làm luật đặc biệt quan tâm. Vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số hiện nay cả dưới góc độ lý luận và thực tiễn vẫn còn nhiều bất cập gây ảnh hưởng nghiêm trọng đến sự lành mạnh của môi trường kinh doanh và hiệu quả của việc huy động nguồn vốn cho sự phát triển của nền kinh tế. Chính vì vậy, tác giả cho rằng việc nghiên cứu các vấn đề về luật để bảo vệ quyền lợi của các cổ đông thiểu số là vấn đề rất cần thiết nhằm đảm bảo tâm lý yên tâm cho các nhà đầu tư trong hoạt động đầu tư vốn. Để thực hiện tốt yêu cầu này, trước tiên chúng ta cần phải tiếp tục đẩy mạnh công tác nghiên cứu, rà soát các quy định của pháp luật và đối chiếu với các yêu cầu từ thực tiễn để hoàn thiện hơn nữa hành lang pháp lý trong việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số. Đó cũng là lý do mà tác giả đã lựa chọn đề tài “Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam” để nghiên cứu. 2. Mục tiêu nghiên cứu đề tài Tác giả nghiên cứu đề tài này nhằm làm rõ những vấn đề lý luận chung về bảo vệ cổ đông thiểu số theo quy định của pháp luật hiện hành. Qua đó thông GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 1 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam qua đề tài này tác giả có thể đưa ra các kiến nghị và giải pháp giúp bảo vệ quyền và lợi ích của các cổ đông đặc biệt là các cổ đông thiểu số tốt hơn trong công ty cổ phần. 3. Phạm vi nghiên cứu đề tài Trong phạm vi nghiên cứu tác giả đưa ra các vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần dưới góc độ pháp lý, cụ thể là nghiên cứu các quy định của pháp luật Việt Nam về bảo vệ cổ đông thiểu số và một số bất cập trong thực tiễn bảo vệ cổ đông thiểu số hiện nay. 4. Phương pháp nghiên cứu Trong đề tài nghiên cứu khoa học này, tác giả đã sử dụng một số các phương pháp nghiên cứu cơ bản sau: - Phương pháp phân tích luật viết thông qua các quy định của pháp luật, tài liệu sách, báo, giáo trình về cổ đông, công ty cổ phần. - Phương pháp tổng hợp, suy luận logic, so sánh đối chiếu, thống kê các quy định pháp luật Việt Nam hiện hành. - Phương pháp tiếp cận thông tin thông qua sử dụng các trang wed tìm kiếm thông tin và các sách, báo, tạp chí chuyên ngành để bổ sung thêm kiến thức về lý luận và thực tiễn để khái quát các vấn đề cần nghiên cứu. 5. Bố cục của đề tài Nhằm thể hiện nội dung đề tài nghiên cứu một cách có hệ thống và khoa học, tác giả đã xây dựng cấu trúc của luận văn theo trình tự như sau: Phần mở đầu Chương 1: Lý luận về bảo vệ cổ đông thiểu số. Chương 2: Những chế định bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần. Chương 3: Thực trạng và những giải pháp hoàn thiện chế định bảo vệ cổ đông thiểu số. Danh mục tài liệu tham khảo GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 2 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN VỀ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ 1.1. Khái quát chung về công ty cổ phần 1.1.1. Lịch sử hình thành và phát triển công ty cổ phần  Trên thế giới Công ty cổ phần ra đời từ cuối thế kỷ XVI, đầu thế kỷ XVII ở các nước tư bản phát triển như một nhu cầu khách khách quan của lịch sử. Trong suốt mấy trăm năm qua các công ty cổ phần đã chiếm một vai trò quan trọng trong việc thúc đẩy nền kinh tế thế giới. Trong quá trình xã hội quá tư bản, tăng cường tích tụ tập trung tư bản ngày cao, khi nền đại công nghiệp cơ khí tiến bộ khoa học kỹ thuật phát triển, các nhà tư bản phân tán tránh rủi ro, tạo thế mạnh trong quản lý và khi tín dụng phát triển mạnh mẽ đó là những nguyên nhân hàng đầu thúc đẩy công ty cổ phần ra đời. Quá trình lịch sử hình thành và phát triển hình thức công ty cổ phần trên thế giới theo bốn giai đoạn: Giai đoạn 1: Là giai đoạn mầm mống công ty cổ phần đầu tiên xuất hiện mang tên công ty Đông Ấn do thương nhân người Anh thành lập năm 1773, tại Luân Đôn hình thù đầu tiên của sở giao dịch chứng khoán ra đời, vào năm 1801 thì chính thức được thành lập. Thị trường chứng khoán Mĩ được thành lập năm 1790. Giai đoạn 2: Là giai đoạn hình thành trước và sau cuộc cách mạng công nghiệp chủ yếu là đầu thế kỉ thứ XIX. Các công ty cổ phần chính thức lần lượt ra đời với hình thức tổ chức và phân phối riêng của nó. Khoảng giữa thế kỉ thứ XVIII đầu thế kỉ thứ XIX công ty cổ phần đã xuất hiện trong lĩnh vực đường sông và đường sắt. Đến năm 1837 đã có 46 công ty cổ phần. Giai đoạn 3: Là giai đoạn phát triển, sau những năm 70 các công ty cổ phần phát triển một cách nhanh chóng, phổ biến ở mọi nơi với quy mô rộng và số lượng tư bản tập trung lớn chưa từng có. Các công ty nắm giữ cổ phần khống chế ra đời tạo thành kết cấu chuỗi, công ty mẹ - công ty con - công ty cháu hình thành một tập đoàn doanh nghiệp xuyên quốc gia. Giai đoạn 4: Là giai đoạn hình thành, sau chiến tranh thế giới thứ hai công ty cổ phần có những đặc điểm mới, dùng hình thức cổ phần để lập ra các công ty xuyên quốc gia và đa quốc gia để liên hợp kinh tế và quốc tế hoá cổ phần hình thành các tập đoàn doanh nghiệp quốc tế, thu hút công nhân viên chức GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 3 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam mua cổ phần thực hiện “chủ nghĩa tư bản nhân dân” để làm dịu mâu thuẫn giữa lao động và tư bản đồng thời thu hút vốn một cách thuận lợi, cơ cấu tổ chức của công ty cổ phần tại các nước ngày càng hoàn thiện. Trên thế giới, nền đại công nghiệp của phương Tây đã phát triển và hưng thịnh được một phần vì họ đã phát minh ra mô hình công ty, đặc biệt là công ty cổ phần với tính chịu trách nhiệm hữu hạn1. Cùng với sự phát triển của chủ nghĩa tư bản, phù hợp với nhu cầu huy động vốn, công ty cổ phần đã trở thành mô hình kinh doanh phổ biến nhất cho các loại hình doanh nghiệp quy mô lớn.  Ở Việt Nam Ở nước ta, Công ty cổ phần ra đời muộn hơn so với các nước phát triển trên thế giới, cùng với sự phát triển của nền kinh tế thị trường các công ty cổ phần đã và đang phát triển nhanh chóng về số lượng và quy mô. Luật về công ty lần đầu tiên được quy định trong “ Bộ Dân luật thi hành tại các tòa án Nam Bắc Kỳ”, trong đó tiết thứ 5 (chương IX) nói về hội buôn được chia thành hai loại là hội người và hội vốn. Trong đó hội vốn chia làm hai loại là hội vô danh (công ty cổ phần) và hội họp cổ (công ty họp vốn đơn giản), quy định về công ty cổ phần thời kì này rất sơ khai. Dưới thời Pháp thuộc các quy định của Bộ luật Thương mại Pháp năm 1807, trong đó có quy định về hình thức Công ty cổ phần được áp dụng ở cả ba kỳ tại Việt Nam. Đến năm 1944, chính quyền Bảo Đại ban hành Bộ luật thương mại Trung phần có hiệu lực áp dụng tại Trung Kỳ, năm 1972 chính quyền Việt Nam Cộng hoà ban hành Bộ luật Thương mại. Đến khi Luật công ty được ban hành ngày 21/12/1990, và sau khi Luật Công ty ra đời nhiều văn bản pháp luật khác nhau đã được ban hành nhằm điều chỉnh hoạt động của các doanh nghiệp hoạt động trong các lĩnh vực khác nhau nhưng được tổ chức dưới hình thức Công ty cổ phần. Ngày 12/6/1999, Quốc hội đã thông qua Luật Doanh nghiệp để thay thế cho Luật Công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân, sau hơn 5 năm đi vào hoạt động Luật Doanh nghiệp 1999 đã được thay đổi bằng Luật Doanh nghiệp 2005. Trong các văn bản này, công ty cổ phần vẫn tiếp tục được ghi nhận và được quy định theo chuẩn quốc tế về quản trị công ty cổ phần. Tuy nước ta công ty cổ phần phát triển khá muộn hơn so với các quốc gia khác nhưng do nhu cầu phát triển của nền kinh tế thị trường và toàn cầu hóa đã 1 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình luật kinh tế, Nhà xuất bản Đại học quốc gia, Hà Nội 2011 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 4 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam thúc đẩy nền kinh tế phát triển mạnh mẽ, nhiều loại hình doanh nghiệp xuất hiện và sự ra đời của công ty cổ phần phát triển nhu cầu huy động vốn, phát triển nền kinh tế. Qua trên ta đã tìm hiểu chung về vấn đề hình thành và phát triển của công ty cổ phần nên chúng ta muốn hiểu rõ hơn về các quy định pháp luật về loại hình công ty. 1.1.2. Khái niệm công ty cổ phần Trên thế giới tồn tại rất nhiều loại hình doanh nghiệp khác nhau, trong các công ty kinh doanh, phân loại đa dạng tuy theo tính chất liên kết, chế độ trách nhiệm của các thành viên và ý chí của nhà lập pháp, dưới góc độ pháp lý người ta chia công ty thành hai loại cơ bản là: công ty đối nhân và công ty đối vốn. Công ty cổ phần là loại hình công ty đối vốn. Công ty được thành lập và phát triển gắn liền với sự hình thành của thị trường vốn và tiền tệ. Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp thành lập dựa vào sự liên kết của các thành viên về góp vốn, ta có thể khái quát đặc điểm pháp lý cơ bản về công ty cổ phần như sau: Công ty cổ phần là một tổ chức có tư cách pháp nhân độc lập, loại hình công ty có có tính tổ chức cao, hoàn thiện về vốn, hoạt động mang tính xã hội cao. Người góp vốn vào công ty chịu trách nhiệm hữu hạn, tài sản công ty hoàn toàn tách bạch với tài sản của cổ đông. - Phần vốn góp vào công ty về cơ bản có thể tự do chuyển nhượng. - Công ty được quản lý tập trung, có cấu trúc vốn linh hoạt. Theo như trên ta có thể được hiểu là công ty cổ phần là một tổ chức có tư cách pháp nhân, có vốn điều lệ chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, có các thành viên cùng nhau góp vốn gọi là cổ đông. Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa, cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp. Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn. 1.1.3. Đặc điểm công ty cổ phần Công ty cổ phần có cơ cấu vốn thực hiện theo phương thức chia nhỏ vốn thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, kinh doanh bằng cách mua cổ phần. Người mua cổ phần gọi là cổ đông, cổ đông là người chủ công ty, được lợi ích thông qua lợi nhuận. Cổ đông có quyền tham gia vào hoạt động giám sát công GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 5 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam ty, bầu cử ứng cử vào các cơ quan quản trị, điều hành công ty đó là quyền cơ bản của cổ đông. Theo điều 77 Luật Doanh nghiệp 2005 và các văn bản khác của pháp luật hiện hành, ta thấy công ty cổ phần có những đặc điểm là: Về tư cách pháp lí: Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ khi được cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 thì công ty cổ phần có đủ điều kiện của một pháp nhân, có năng lực và tư cách chủ thể riêng, tồn tại độc lập, tự mình tham gia vào các giao dịch, xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ cho công ty. Tài sản công ty tách bạch với tài sản của cổ đông, tài sản của công ty được sử dụng phục vụ cho lợi ích chung của công ty. Về vốn điều lệ của công ty cổ phần: Theo điều 6 nghị định 102 hướng dẫn Luật doanh nghiệp2: vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá số cổ phần đã được phát hành. 2 Điều 6. Vốn điều lệ của công ty và số cổ phần được quyền phát hành của công ty cổ phần 1. Vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là tổng giá trị các phần vốn góp do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn cụ thể và đã được ghi vào Điều lệ công ty. 2. Vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là tổng giá trị số vốn do chủ sở hữu đã góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn cụ thể và đã được ghi vào Điều lệ công ty. 3. Thời hạn mà thành viên, chủ sở hữu công ty phải góp đủ số vốn đã cam kết vào vốn điều lệ quy định tại các khoản 1 và 2 Điều này không quá 36 tháng, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên. 4. Vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá số cổ phần đã phát hành. Số cổ phần đã phát hành là số cổ phần mà các cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty. Tại thời điểm đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá các cổ phần do các cổ đông sáng lập và các cổ đông phổ thông khác đã đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty; số cổ phần này phải được thanh toán đủ trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. 5. Số cổ phần được quyền phát hành của công ty cổ phần là số cổ phần mà Đại hội đồng cổ đông quyết định sẽ phát hành để huy động thêm vốn. Số cổ phần được quyền phát hành của công ty cổ phần tại thời điểm đăng ký kinh doanh là tổng số cổ phần do cổ đông sáng lập và các cổ đông phổ thông khác đã đăng ký mua tại thời điểm đăng ký kinh doanh và số cổ phần sẽ phát hành thêm trong thời hạn 03 năm, kể từ khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và được ghi tại Điều lệ công ty. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 6 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Số cổ phần đã phát hành là số cổ phần mà các cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty. Tại thời điểm đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá các cổ phần do các cổ đông sáng lập và các cổ đông phổ thông khác đã đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty; số cổ phần này phải được thanh toán đủ trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Người sở hữu cổ phần được gọi là cổ đông và mỗi cổ đông có thể mua một hoặc nhiều cổ phần, giá trị của mỗi cổ phần được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu, việc góp vốn vào công ty được thể hiện bằng hình thức mua cổ phần và khái niệm cổ phần chỉ có trong Công ty cổ phần mà không có tồn tại ở bất kì loại hình doanh nghiệp nào khác. Về chế độ chịu trách nhiệm: Công ty cổ phần chịu trách nhiệm đối với tất cả khoản nợ bằng tài sản của công ty. Tài sản của công ty tách bạch với tài sản của thành viên công ty, Công ty cổ phần chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty khác với các loại hình doanh nghiệp với cách chịu trách nhiệm vô hạn của thành viên hợp danh của công ty hợp danh hay chủ doanh nghiệp tư nhân trong doanh nghiệp tư nhân. Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn góp công ty. Tính tự do chuyển nhượng cổ phần vốn góp: Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp đó là cổ phần ưu đãi biểu quyết và cổ phần của cổ đông sáng lập công ty trong ba năm đầu kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. Khả năng tự do chuyển nhượng cổ phần cho phép các nhà đầu tư dễ dàng tham gia và rút khỏi công ty bằng cách mua hay chuyển nhượng cổ phần, giúp thu hút các nhà đầu tư vào loại hình doanh nghiệp này. Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp đó là cổ phần ưu đãi biểu quyết và cổ phần của cổ đông sáng lập đăng ký kinh doanh. Đặc điểm này của công ty cổ phần đã cho phép các nhà đầu tư có khả năng chuyển đổi hình thức và mục tiêu đầu tư một cách linh hoạt, công ty trong ba năm đầu kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận. Về phát hành cổ phần: Công ty cổ phần có thể phát hành nhiều loại cổ phần, trong đó có cổ phần phổ thông. Ngoài cổ phần phổ thông, công ty có thể phát hành cổ phần ưu đãi, bao gồm: Cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 7 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Công ty được quyền phát hành chứng khoán các loại ra công chúng để huy động vốn. Đặc điểm này cho thấy khả năng huy động vốn của công ty là rất lớn và rộng rãi trong công chúng. Về số lượng cổ đông: Số lượng cổ đông của công ty cổ phần tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa. Khác với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là số thành viên không được quá 50. Trong quá trình hoạt động, cổ đông được quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình (trừ trường hợp pháp luật có quy định khác). Vì vậy, số lượng cổ đông của công ty cổ phần thường là rất đông. 1.1.4. Vai trò của công ty cổ phần Công ty cổ phần có vai trò quan trọng trong sự tăng trưởng của nền kinh tế, tạo điều kiện cho kinh tế phát triển. Là loại hình doanh nghiệp phổ biến nhất hiện nay, góp phần nâng cao cuộc sống của nhân dân lao động về vật chất lẫn tinh thần với việc thu hút vốn nhàn rỗi của nhân dân giúp nước ta tiết kiệm nguồn vốn và tăng thêm thu nhập cho người dân công ty cổ phần còn thúc đẩy lực lượng sản xuất phát triển, có cơ cấu tổ chức quản lư chặt chẽ, có khả năng huy động vốn cao cho nền kinh doanh tạo ra nhiều lợi nhuận cho công ty. Công ty cổ phần có mối quan hệ chặt chẽ với nền kinh tế tiền tệ đó là thị trường chứng khoán, làm tăng cung cầu về chứng khoán để huy động vốn và linh hoạt hơn trong mua bán trao đổi chứng khoán giữa các cổ đông với nhau. Công ty cổ phần góp phần tạo nhiều hàng hóa hơn trên thị trường chứng khoán, việc có thêm nguồn vốn lớn để đầu tư giúp cho hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp dễ dàng hơn. Công ty cổ phần là nhịp cầu nối cho doanh nghiệp muốn thành lập tổ chức kinh doanh với người muốn sinh lợi từ vốn nhàn rỗi của mình, đồng tiền luôn được lưu thông và không ngừng sinh lợi, thúc đẩy nền kinh tế phát triển, thu hút vốn nhàn rỗi từ nhiều nguồn khác nhau vào trong các lĩnh vực cần phát triển, phân bổ vốn và sử dụng nguồn vốn cho hiệu quả hơn trong nền kinh tế hiện nay. Công ty cổ phần là hình thức liên doanh tốt nhất để tranh thủ sự đầu tư nước ngoài. Hình thức liên doanh này giúp cho các doanh nghiệp của nước ta có đủ sức mạnh về vốn, tiềm lực về khoa học kỹ thuật, năng lực quản lý cao và đặc biệt là thu hút các nhà đầu tư có tiềm năng tài chính đầu tư vào các ngành nghề và lĩnh vực có nhiều rủi ro, thu hồi vốn chậm. Vì các ngành nghề này có nhiều rủi ro và thu hồi vốn chậm nên thu được khoản lợi nhuận khổng lồ. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 8 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 1.1.5. Cơ cấu tổ chức quản lý trong công ty cổ phần Theo điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005, cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần bao gồm: Đại hội đồng cổ đông; Hội đồng quản trị; Giám đốc (Tổng giám đốc). Đối với công ty cổ phần có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc tổ chức là cổ đông sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải có Ban kiểm soát. Về cơ bản cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần bao gồm: - Đại hội đồng cổ đông Đại hội đồng cổ đông gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của công ty cổ phần3. Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông được tiến hành hàng năm từ một đến hai lần, thường vào cuối năm tài chính hoặc họp bất thường theo quyết định của Hội đồng quản trị hoặc theo yêu cầu của Ban kiểm soát4; hoặc theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông liên tục trong sáu tháng hoặc tỉ lệ nhỏ hơn Điều lệ công ty quy định5. Đại hội cổ đông bầu ra hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, mọi cổ đông phổ thông điều có quyền tham dự Đại hội đồng cổ đông và khi tham dự Đại hội đồng cổ đông các cổ đông có quyền quyết định các vấn đề liên quan đến quyền lợi của mình. - Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có số thành viên tối thiểu là ba và không quá mười một thành viên nếu Điều lệ công ty có quy định khác. Hội đồng quản trị có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty6. Hội đồng quản trị thông qua quyết định bằng biểu quyết tại cuộc họp, và lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công ty quy định. Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị theo quy định tại Điều lệ công ty. Trường hợp Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị thì Chủ tịch được bầu trong số thành viên Hội đồng quản trị. Chủ tịch Hội đồng quản trị có thể kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty nếu Điều lệ công ty không có quy định khác. 3 Khoản 1 Điều 96 Luật Doanh nghiệp 2005 4 Khoản 3 Điều 97 Luật Doanh nghiệp 2005 5 Khoản 3 Điều 97 Luật Doanh nghiệp 2005 6 Khoản 1 Điều 108 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 9 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Hội đồng quản trị có vai trò quan trọng trong việc đề ra chiến lược, kế hoạch phát triển, quản lý công việc của công ty và chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông về những sai phạm trong quản lý, vi phạm điều lệ, vi phạm pháp luật gây thiệt hại cho công ty. - Giám đốc (Tổng giám đốc) Theo điều 116 Luật Doanh nghiệp 2005, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty, theo đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty, hợp đồng lao động ký với công ty và quyết định của Hội đồng quản trị, chịu sự giám sát của Hội đồng quản trị và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao. Hội đồng quản trị bổ nhiệm một người trong số họ hoặc thuê người khác làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật thì Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty. Nếu điều hành trái với quy định này mà gây thiệt hại cho công ty thì Giám đốc hoặc Tổng giám đốc phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và phải bồi thường thiệt hại cho công ty. - Ban kiểm soát Không phải công ty cổ phần nào cũng có Ban kiểm soát, theo luật quy định đối với công ty cổ phần có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc tổ chức là cổ đông sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải có Ban kiểm soát. Trong công ty cổ phần, Ban kiểm soát thực hiện giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty; chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông trong thực hiện các nhiệm vụ được giao. Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính. Ban kiểm soát có từ ba đến năm thành viên nếu Điều lệ công ty không có quy định khác; nhiệm kỳ của Ban kiểm soát không quá năm năm; thành viên Ban kiểm soát có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế. Các thành viên Ban kiểm soát bầu một người trong số họ làm Trưởng ban kiểm soát. Quyền và nhiệm vụ của Trưởng ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định. Ban kiểm soát phải có hơn một nửa số thành viên thường trú ở Việt Nam và phải có ít nhất một thành viên là kế toán viên hoặc kiểm toán viên. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 10 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Trong trường hợp vào thời điểm kết thúc nhiệm kỳ mà Ban kiểm soát nhiệm kỳ mới chưa được bầu thì Ban kiểm soát đã hết nhiệm kỳ vẫn tiếp tục thực hiện quyền và nhiệm vụ cho đến khi Ban kiểm soát nhiệm kỳ mới được bầu và nhận nhiệm vụ. 1.2. Khái quát chung về cổ phần 1.2.1. Khái niệm cổ phần Trong công ty cổ phần, vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, trong công ty có thể phát hành nhiều loại cổ phần và mỗi loại cổ phần tạo cho người sở hữu nó các quyền, nghĩa vụ, lợi ích khác nhau. Cổ phần là sự tượng trưng cho quyền sở hữu của cổ đông và được cụ thể hóa bằng cổ phiếu, người nắm giữ cổ phần là chủ sở hữu một phần công ty tương ứng với số cổ phần họ nắm giữ và quyền sở hữu này cho phép người sở hữu có một số quyền nhất định như: tham dự và phát biểu trong các Đại hội cổ đông, quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện ủy quyền, quyền nhận cổ tức, quyền ưu tiên mua cổ phần mới chào bán, quyền nhận lại một phần tài sản khi công ty phá sản, giải thể, quyền xem xét và trích lục sổ sách, tài liệu, quyền tiếp cận, kiểm soát thông tin của công ty7. 1.2.2. Phân loại cổ phần 1.2.2.1. Cổ phần phổ thông Công ty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thông, đây là loại cổ phần chủ yếu của công ty cổ phần, cổ phần phổ thông tạo cho người sở hữu có được quyền rất quan trọng là tham dự và biểu quyết tại Đại hội đồng cổ đông thông qua các vấn đề quan trọng của công ty. Bên cạnh đó cổ phần phổ thông cũng có hạn chế, theo khoản 6 Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định “Cổ phần phổ thông không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi. Cổ phần ưu đãi có thể chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông” và theo Khoản 1 Điều 80 Luật Doanh nghiệp thì không được rút vốn đã góp bằng cổ phần phổ thông ra khỏi công ty dưới mọi hình thức, trừ trường hợp được công ty hoặc người khác mua lại cổ phần. Trường hợp có cổ đông rút một phần hoặc toàn bộ vốn cổ phần đã góp trái với quy định tại khoản này thì thành viên Hội đồng quản trị và người đại diện theo pháp luật của công ty phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các 7 Khoản 1 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 11 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi giá trị cổ phần đã bị rút. Và theo điều 91 Luật Doanh nghiệp thì công ty cổ phần có quyền mua lại không quá 30% tổng số cổ phần phổ thông đã bán. 1.2.2.2. Cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi là loại cổ phần không bắt buộc trong công ty cổ phần, là loại cổ phần trao cho cổ đông sở hữu thêm một số quyền và nghĩa vụ của cổ đông phổ thông. Cổ phần ưu đãi bao gồm: cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và các cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định. - Cổ phần ưu đãi biểu quyết Cổ phần ưu đãi biểu quyết là cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông, số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định 8. Luật Doanh nghiệp 2005 không hạn chế tối đa số phiếu biểu quyết của cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định, chỉ có tổ chức được Chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết. Cổ phần ưu đãi biểu quyết được Chính phủ ủy quyền không hạn chế thời gian, còn cổ phần ưu đãi biểu quyết cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong ba năm kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Sau đó cổ phần ưu đãi biểu quyết sẽ chuyển thành cổ phần phổ thông. - Cổ phần ưu đãi cổ tức Theo Khoản 1 Điều 82 Luật Doanh nghiệp 2005 thì cổ phần ưu đãi cổ tức là cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hằng năm. Cổ tức của cổ đông ưu đãi được chia hằng năm gồm cổ tức cố định và cổ tức thưởng. Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty. Mức cổ tức cố định cụ thể và phương thức xác định cổ tức thưởng được ghi trên cổ phiếu của cổ phần ưu đãi cổ tức. Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty, trong bất kì trường họp nào dù công ty có lợi nhuận hay không họ đều được chia cổ tức ở mức nhất định. - 8 Cổ phần ưu đãi hoàn lại Khoản 1 Điều 81 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 12 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Cổ phần ưu đãi hoàn lại là cổ phần được công ty hoàn lại phần vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu hoặc theo điều kiện nghi lại tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại9. Cổ phần ưu đãi hoàn lại là một trong những công cụ huy động vốn có hiệu quả của công ty cổ phần và cổ đông sở hữu có thể rút vốn ra bất cứ lúc nào cần thiết đảm bảo quyền lợi tốt nhất cho cổ đông khi tham gia vào loại hình doanh nghiệp này. Ngoài ra trong công ty cổ phần còn có các cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định. Tùy vào trường hợp cụ thể từng công ty có thêm quy định về loại cổ phần khác. 1.3. Khái quát chung về cổ đông 1.3.1. Khái niệm cổ đông Theo Luật Doanh nghiệp 2005 cổ đông là người sở hữu ít nhất một cổ phần đã được phát hành tại công ty cổ phần10, tất cả các cá nhân tổ chức không phân biệt quốc tịch nếu không thuộc các trường hợp luật cấm đều có thể trở thành cổ đông trong công ty cổ phần11. Như vậy, xuất phát từ địa vị pháp lý của thành viên trong công ty cổ phần thì người sở hữu cổ phần được gọi là cổ đông, khác với các loại hình doanh nghiệp khác như công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ là thành viên góp vốn, và đây cũng là đặc trưng duy nhất chỉ có ở công ty cổ phần. Số lượng cổ đông trong công ty cổ phần tối thiểu là ba và không giới hạn tối đa vì vậy số lượng cổ đông có thể lên hàng trăm, hàng ngàn cổ đông. Sau khi thành lập và trong suốt quá trình công ty hoạt động cá nhân hay tổ chức sở hữu một cổ phần cũng là cổ đông. Cổ đông sở hữu cổ phần thông qua việc mua cổ phần khi mới thành lập công ty hay là khi công ty phát hành cổ phần khi huy động vốn, khi được chuyển nhượng khi được thừa kế hay được ủy quyền. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, Công ty cổ phần có nhiều loại cổ phần ưu đãi như: Cổ phần ưu đãi biểu quyết, Cổ phần ưu đãi cổ tức, Cổ phần ưu đãi hoàn lại, Cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định. Nếu phân loại cổ đông theo cổ phần mà họ sở hữu thì cổ đông được phân chia làm 2 loại cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi12. Tuy nhiên trong quản trị công ty và khoa học pháp lý người ta thường chia các cổ đông căn cứ tỷ lệ cổ phần mà cổ 9 Khoản 1 Điều 83 Luật Doanh nghiệp 2005 10 Khoản 11 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005 11 Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 12 Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 13 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam đông sở hữu, theo cách này cổ đông được phân loại thành cổ đông lớn và cổ đông thiểu số. Tỷ lệ để có thể coi là cổ đông lớn thường do điều lệ công ty cổ phần quy định trên cơ sở tuân thủ luật pháp. Theo như trên phân tích thì ta có thể hiểu là: cổ đông là cá nhân hay tổ chức sở hữu một hoặc nhiều cổ phần trong Công ty cổ phần, có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với phần vốn đã góp của mình. 1.3.2. Phân loại cổ đông Việc phân loại cổ đông trong công ty cổ phần được quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005 phụ thuộc vào bản chất của cổ phần mà cổ đông sở hữu. Việc phân loại cổ đông có thể căn cứ vào nhiều tiêu chí, trong phạm vi nghiên cứu đề tài này tác giả chỉ dựa trên hai tiêu chí: Dựa vào tiêu chí cổ phần thì cổ đông được chia thành cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi. Trong công ty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thông, người sở hữu cổ phần phổ thông là cổ đông phổ thông, có quyền và nghĩa vụ cơ bản nhất. Công ty cổ phần có thể có cổ phần ưu đãi, người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi, được nhận một số quyền ưu tiên hơn nhưng cũng phải từ bỏ một số quyền nhất định. Công ty cổ phần không bắt buộc phải có cổ phần ưu đãi, cổ phần phổ thông không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi, nhưng cổ phần ưu đãi có thể chuyển thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông13. Dựa vào tiêu chí số lượng cổ phần mà cổ đông sở hữu được chia thành cổ đông đa số và cổ đông thiểu số. Căn cứ vào số lượng cổ phần cổ đông có thể nắm giữ nhiều cổ phần, cũng có cổ đông nắm giữ ít cổ phần. 1.3.3. Khái niệm cổ đông thiểu số Pháp luật thực định của Việt Nam chưa có một định nghĩa về cổ đông thiểu số hay các đặc điểm của cổ đông thiểu số . Tuy nhiên, trong các văn bản pháp luật cụ thể tồn tại nhiều thuật ngữ dùng để chỉ cổ đông thiểu số như cổ đông ít vốn, cổ đông 14 nhỏ. Về mặt lý luận, có quan điểm chia cổ đông thành cổ đông ít vốn và cổ đông đa số , có quan điểm thì cho rằng người sở hữu phần vốn đáng kể trong công ty được gọi là cổ đông đa số. Ngược lại, các cổ đông nhỏ không có ảnh hưởng đáng kể trong quản lý và 13 Tiến sĩ Bùi Xuân Hải, Luật doanh nghiệp bảo vệ cổ đông – pháp luật và thực tiễn, Nhà xuất bản Chính trị quốc gia – Sự thật, Hà Nội 2011. 14 Nguyễn Ngọc Bích và Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty: Vốn, quản lý và tranh chấp theo luật doanh nghiệp 2005, Nhà xuất bản tri thức, trang 349 và 352 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 14 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 15 điều hành công ty được xem là cổ đông thiểu số . Nếu như ta căn cứ vào tỉ lệ cổ phần mà cổ đông sở hữu giữ thì được phân loại thành cổ đông lớn và cổ đông thiểu số, tỉ lệ để coi là cổ đông lớn thì do điều lệ công ty cổ phần quy định. Cặp phạm trù pháp lý “cổ đông lớn” và “cổ đông thiểu số” luôn song song tồn tại nhưng không có định nghĩa nào về nó, dù được các nhà nghiên cứu, nhà làm luật quan tâm nhiều. Trong khi luật doanh nghiệp 2005 không định nghĩa cổ đông thiểu số và cổ đông lớn 16 thì luật chứng khoán 2006 quy định: “Cổ đông lớn là cổ đông sở hữu trực tiếp hoặc gián tiếp từ 5% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu quyết của tổ chức phát hành”. Như vậy, ta có thể suy luận 5% là ranh giới để xác định cổ đông lớn cổ đông nhỏ theo Luật chứng khoán. Tương tự tại khoản 4 Điều 86 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Cổ đông sở hữu 5% 17 tổng số cổ phần trở lên phải được đăng ký với cơ quan kinh doanh có thẩm quyền…” . Theo quy định này ta cũng có thể suy luận những cổ đông sở hữu từ 5% tổng số cổ phần chính là các cổ đông lớn. Nhóm cổ đông theo pháp luật hiện hành chưa có đưa ra một định nghĩa nào về nhóm cổ đông nhưng trên thực tế lại gắn liền với các quyền lợi của các thiểu số vì nó có ý nghĩa quan trọng trong việc bảo vệ các cổ đông thiểu số và cũng thông qua nó để bảo vệ quyền lợi của mình, bên cạnh đó cũng xuất hiện tỉ lệ nhỏ cổ đông thiểu số liên kết với nhau thành nhóm cổ đông. Tuy nhiên, pháp luật thực định của Việt Nam chưa có một định nghĩa về “nhóm cổ đông” nhưng dựa trên khoản 2 điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định thì có thể hiểu rằng nhóm cổ đông là tập các thiểu số sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất trong sáu tháng hoặc một tỉ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty. Từ sự không thống nhất trong quy định của pháp luật chúng ta rất khó đưa ra một định nghĩa đầy đủ về cổ đông thiều số nhưng mọi người đều hiểu cổ đông thiểu số những cổ đông sở hữu một tỷ lệ cổ phần nhỏ trong công ty cổ phần và không có khả năng chi phối, kiểm soát hoạt động của công ty một cách trực tiếp hoặc gián tiếp. Vì vậy, không thể đưa ra định nghĩa về cổ đông thiểu số chỉ dựa trên một tỷ lệ sở hữu cổ phần nhất định mà khi đề cập đến vấn đề này, bên cạnh việc xem xét ở góc độ tỷ lệ cổ phần mà cổ đông sở hữu, cần phải xem xét dưới cả góc độ 15 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình luật kinh tế, Nhà xuất bản Đại học quốc gia, Hà Nội 2011, trang 102 16 Khoản 9 Điều 6 Luật Chứng khoán 2006 17 Tiến sĩ Bùi Xuân Hải, Luật doanh nghiệp bảo vệ cổ đông – pháp luật và thực tiễn, Nhà xuất bản Chính trị quốc gia – Sự thật, Hà Nội 2011. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 15 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam khả năng chi phối công ty của cổ đông. Cụ thể là phải xem xét đến vị trí, vai trò, khả năng của cổ đông trong việc quyết định hay ảnh hưởng đến các chính sách, kế hoạch kinh doanh, chiến lược phát triển của công ty và biểu quyết thông qua các vấn đề tại cơ quan quyền lực cao nhất của công ty là Đại hội đồng cổ đông, khả năng tham gia vào quá trình quản lý, kiểm soát công ty của cổ đông là phụ thuộc vào tỷ lệ phần vốn góp mà cổ đông nắm giữ trong công ty. Theo đó, cổ đông sở hữu tỷ lệ cổ phần càng cao trong công ty thì khả năng chi phối tới quá trình quản lý, kiểm soát công ty càng cao và ngược lại. Hiện nay có nhiều tác giả nêu lên định nghĩa về cổ đông thiểu số nhưng từ những phân tích trên ta có thể hiểu: Cổ đông thiểu số là cổ đông trong công ty cổ phần có vốn góp mua cổ phần, sở hữu tỉ lệ cổ phần nhỏ so với các cổ đông khác và không có khả năng quản lý hoạt động công ty một cách trực tiếp hay gián tiếp. 1.4. Khái quát bảo vệ cổ đông thiểu số 1.4.1. Bảo vệ cổ đông thiểu số Bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số là vấn đề được nhiều quốc gia quan tâm hiện nay. Còn ở Việt Nam cổ đông thiểu số tuy nhỏ bé nhưng luôn là trung tâm của quản trị công ty, cổ đông thiểu số luôn chiếm số đông trong nền kinh tế và trong mỗi công ty, nhất là các công ty nêm yết trên thị trường chứng khoán. Công ty cổ phần là hình thức công ty đối vốn, các cổ đông cùng góp vốn và cũng là người sở hữu công ty, cùng chịu trách nhiệm và quyền lợi theo tỉ lệ vốn góp. Vì vậy, khi pháp luật bảo vệ cổ đông có hiệu quả, các nhà đầu tư có nhiều động lực hơn góp vốn vào công ty cổ phần, đối với các công ty thu hút vốn cổ phần khả năng huy động vốn sẽ gia tăng một khi nhà đầu tư yên tâm rằng đồng vốn đầu tư của mình được bảo toàn và phát triển, các quyền và lợi ích được bảo đảm. Bảo vệ cổ đông hiệu quả có tác động tích cực lên toàn bộ nền kinh tế, tiến trình xây dựng hành lang pháp lý để bảo vệ cổ đông thiểu số dường như đang diễn ra chậm chạp. Nếu xem mỗi cổ đông là chủ nhân một phần của doanh nghiệp thì những cổ đông thiểu số luôn bị chèn ép dưới các cổ đông lớn, khi họp Đại hội đồng cổ đông người ta không thấy vai trò của cổ đông thiểu số tại các cuộc họp mà chủ yếu chỉ tập trung nghe và tiếp thu các đề suất từ các cổ đông lớn. Các cổ đông thiểu số ở đây chỉ là những nhà đầu tư, góp vốn cho công ty, còn việc kinh doanh thì được giao cho ban lãnh đạo và quản lý công ty. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 16 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Tóm lại, việc bảo vệ cổ đông thiểu số trước các cổ đông lớn là đòi hỏi tất yếu trong pháp luật công ty, là yếu tố không thể thiếu để phát triển thị trường chứng khoán và phát triển nền kinh tế. 1.4.2. Mối quan hệ bất bình đẳng giữa cổ đông lớn và cổ đông thiểu số Trong công ty cổ phần, quyền của các cổ đông tương ứng với số vốn đã góp vào công ty. Do vậy, cổ đông góp nhiều vốn (tức có nhiều cổ phần, cụ thể là cổ phần có quyền biểu quyết) sẽ có nhiều ưu thế hơn đối với hoạt động quản lý công ty, và không phải tất cả các cổ đông, thành viên công ty đều có quyền lợi thống nhất với nhau, đều có khả năng chi phối, kiểm soát công ty giống nhau. Khi các lợi ích của các cổ đông không thống nhất, có khi mâu thuẫn cổ đông lớn có khả năng lợi dụng sức mạnh bóc lột cổ đông thiểu số. Sự tác động của cổ đông lớn đến công ty có thể bằng nhiều cách khác nhau vì các cổ đông lớn là những người góp vốn nhiều hơn nên tiếng nói trọng lượng hơn khi thông qua các quyết định của công ty trong khi đó so với các cổ đông thiểu số thì vốn góp ít nên khi thông qua sự biểu quyết vấn đề nào đó trong công ty thì tiếng nói sẽ có trọng lượng thấp hơn các cổ đông lớn. Cổ đông nhỏ là những cổ đông chiếm dưới 5% tổng số cổ phần của công ty và cổ đông chiếm từ 5% tổng số cổ phần mới có quyền ứng cử thành viên Hội đồng quản trị, chỉ có các cổ đông lớn mới có cơ hội trở thành người điều hành công ty. Về quyền lợi của các cổ đông trong công ty cổ phần, theo quy định của Luật Doanh nghiệp là ngang nhau. Theo điểm 5, điều 78 Luật Doanh nghiệp quy định: “mỗi cổ phần của cùng một loại đều tạo cho người sở hữu nó các quyền, nghĩa vụ và lợi ích ngang nhau”, quyền quản lý công ty lại rơi vào tay những cổ đông lớn và đặc biệt trong các doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa (trong đó cổ đông nhà nước chiếm quá bán) thì tiếng nói của các cổ đông lớn luôn được khẳng định. 1.4.3. Ý thức và khả năng tự bảo vệ mình của cổ đông thiểu số Ngày nay đều quan trọng trong việc tự bảo vệ quyền lợi của mình là ý thức, dù không có khả năng tự bảo vệ mình nhưng các cổ đông thiểu số có ý thức trong việc tự bảo vệ mình và không còn phụ thuộc vào cổ đông lớn là điều kiện cần thiết để thực hiện các quyền lợi của mình thông qua thành lập các nhóm cổ đông. Trong đó việc cổ đông thiểu số ý thức được sự cần thiết phải biết bảo vệ mình sẽ là tiền đề quan trọng để họ chủ động bảo vệ mình khi các công cụ pháp lý được xây dựng và hoàn thiện. Tuy nhiên pháp luật thực định Việt Nam về vấn đề này lại còn nhiều bất cập, thực trạng có nhiều vấn đề chưa giải quyết. Tuy các cổ đông thiểu số là GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 17 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam thành phần chiếm đa số trong các công ty cổ phần, mỗi nhà đầu tư có trình độ nhận thức khác nhau và đầu tư vốn chủ yếu với mục đích sinh lợi nên họ ít quan tâm đến quyền của mình và không biết đến hay không tham gia vào quản lý công ty. Do đa phần các nhà đầu tư theo kiểu như vậy, họ không hề biết hay quan tâm đến những người quản lý của các doanh nghiệp mà họ mua cổ phần là ai, có năng lực như thế nào. Chủ yếu họ là doanh nhân, trí thức, cán bộ công chức, sinh viên, lao động phổ thông hay những ngành nghề, lĩnh vực khác, các nhà đầu tư nhỏ nên ý thức tự bảo vệ mình còn thấp. Nhiều cổ đông nhỏ đã tự hạn chế những quyền lợi của chính họ, tại không ít doanh nghiệp cổ phần, phần lớn các cổ đông nhỏ không có điều kiện thực hiện đầy đủ quyền của cổ đông, thậm chí không bao giờ nghiên cứu điều lệ của doanh nghiệp mà mình nắm giữ cổ phần…Họ không tham gia đại hội cổ đông vì cho rằng ý kiến của mình không giải quyết được điều gì; không nắm được thông tin cần thiết nên không có khả năng tham gia quản lý, quyết định các vấn đề liên quan đến doanh nghiệp. Các cổ đông thiểu số có thể thực hiện quyền cổ đông thông qua việc tham dự hội nghị cổ đông, đề xuất chương trình hành động tại hội nghị cổ đông, bầu ban lãnh đạo, thực hiện các hành vi pháp lý như nộp hồ sơ kiện dân sự, nộp hồ sơ điều tra hình sự. Nhưng các cổ đông nhỏ thường có ít vốn nên đầu tư độc lập, thiếu liên kết với các cổ đông khác nên dù có ý thức được quyền lợi của mình bị xâm phạm nhưng cũng đành cam chịu, vì với số vốn góp ít ỏi trong công ty, cổ đông thiểu số không thể đưa ra những quyết định hoặc chi phối tới những quyết định của công ty để thay đổi số phận của chính mình. Cổ đông thiểu số thường chiếm đa số trong các công ty cổ phần, đặc biệt là các cổ đông liên kết lại với nhau tạo thành nhóm để thực hiện một số quyền mà pháp luật cho phép trên thực tế là gần như không thực hiện được, các cổ đông lớn mặc dù không chiếm số đông so với các cổ đông thiểu số nhưng họ lại quá hiểu về nhau và luôn liên kết, hợp tác với nhau để quyết định sự phát triển của công ty và quyết định luôn lợi ích cho chính mình. Song song với đó là bỏ qua lợi ích, chèn ép, xâm phạm quyền lợi của các cổ đông thiểu số, chúng ta thực hiện cách nào đi nữa thì các cổ đông thiểu số cũng không có khả năng để tự bảo vệ quyền lợi của mình. Chính điều đó đã góp phần tạo nên việc mất lòng tin cho các nhà đầu tư và tạo nên việc mất ý thức bảo vệ mình của các cổ đông thiểu số đối với hoạt động của công ty. Chẳng phải ngẫu nhiên mà năm nào cũng có không ít các công ty cổ phần phải hoãn cuộc họp Đại hội đồng cổ đông vì sự vắng mặt của các cổ đông thiểu số bởi vì những cổ đông này không đến dự họp GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 18 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam là vì họ hiểu rằng, nếu có đến dự họp thì họ cũng không thể đóng góp ý kiến để bảo vệ được quyền lợi của mình, tiếng nói của họ cũng chẳng có ý nghĩa hoặc bị làm ngơ trước các cổ đông lớn. Đó là chưa kể có những trường hợp cổ đông ở cách xa địa điểm tiến hành cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, họ lại càng không muốn bỏ thời gian, công sức, tiền bạc để đến tham dự một cuộc họp mà tiếng nói của mình không có sự thuyết phục. 1.5. Mục tiêu bảo vệ cổ đông thiểu số Khi mà ý thức tự bảo vệ quyền lợi của mình của các cổ đông thiểu số còn hạn chế và bản thân họ không có khả năng giải quyết thực trạng quyền lợi của mình đang bị xâm phạm, thì nhà nước cần phải bằng pháp luật đặt ra các nguyên tắc, xây dựng nên các công cụ pháp lý tạo điều kiện cho các cổ đông thiểu số thực hiện hiệu quả các quyền cổ đông, tạo cho họ vị trí và tiếng nói trong CTCP. Bản thân điều này không chỉ có giá trị trong việc trực tiếp bảo vệ được quyền lợi của các cổ đông thiểu số mà hơn thế nữa, nhà nước còn đảm bảo được các lợi ích cao hơn cho xã hội và các mục tiêu quan trọng, thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tế. Các mục tiêu bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số, bao gồm: 1.5.1. Khuyến khích nhà tư bản đầu tư kinh doanh, tăng nguồn vốn cho nền kinh tế Trong bất kỳ thời đại nào, một quốc gia muốn phát triển nền kinh tế thì cần phải thu hút và sử dụng có hiệu quả nguồn vốn nhàn rỗi từ người dân và nguồn vốn đầu tư từ nước ngoài. Tuy nhiên, để huy động được các nguồn vốn từ các nhà đầu tư, các cơ chế pháp lý để bảo vệ họ, đảm bảo quyền, lợi ích chính đáng mà họ thu được từ hoạt động đầu tư. Một khi quyền lợi của các cổ đông không được đảm bảo, thì họ sẽ không đầu tư hoặc lựa chọn các lĩnh vực đầu tư khác an toàn và hiệu quả hơn như gửi tiết kiệm ở ngân hàng, hoặc cũng có thể mang tiền đi đầu tư ở những nơi có cơ chế bảo vệ nhà đầu tư tốt hơn. Mặc dù cổ đông thiểu số luôn gắn liền với số vốn ít, số vốn mà dường như chẳng có ý nghĩa gì đối với nền kinh tế nếu như họ chỉ đầu tư một mình, nhưng đi liền với đó, cổ đông thiểu số lại chiếm đại đa số trong các nhà đầu tư. Chính số đông đã tạo ra vai trò quan trọng của các cổ đông thiểu số trong việc tạo ra nguồn vốn cho nền kinh tế. Như vậy, việc bảo vệ cổ đông thiểu số mang nhiều ý nghĩa dưới nhiều góc độ khác nhau, nhưng đầu tiên phải kể đến mục tiêu nhằm khuyến khích các cổ đông thiểu số đầu tư kinh doanh. Việc cổ đông thiểu số đầu tư kinh doanh trước tiên là đảm bảo nhu cầu tìm kiếm lợi nhuận cho GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 19 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam chính họ và cũng thông qua đó thu hút, tập trung nguồn vốn cho nền kinh tế. Các cổ đông lớn, dù với số vốn lớn đủ để họ mang lại lợi nhuận cao cho chính họ và đóng góp quan trọng trong nền kinh tế, nhưng thực tế đã chứng minh họ không phải là số đông đủ để giúp nền kinh tế vận hành và phát triển một cách tốt nhất nếu như không có sự đồng lòng, sát cánh của những cổ đông thiểu số dù ít tiền nhưng luôn chiếm số đông. Rõ ràng cổ đông thiểu số có vai trò hết sức quan trọng trong việc tạo nguồn vốn cho nền kinh tế quốc gia. Vì vậy, nhà nước với vai trò là người thực hiện các sách lược vĩ mô điều tiết nền kinh tế cần nhận thức rõ hơn ai hết về vấn đề này, để xây dựng các công cụ pháp lý hữu hiệu và hoàn thiện các chế định pháp lý hiện hành nhằm bảo vệ hiệu quả quyền lợi của các nhà đầu tư nhỏ. Đồng thời, thông qua đó, tạo niềm tin và khuyến khích cổ đông thiểu số bỏ tiền ra kinh doanh hoặc tin tưởng thực hiện các dự án đầu tư trong nước và trực tiếp tạo nguồn vốn cho sự vận hành của nền kinh tế. Chính vì vậy, bảo vệ cổ đông thiểu số là tạo ra sự yên tâm cho các cổ đông thiểu số để khuyến khích họ bỏ tiền ra đầu tư kinh doanh và thông qua đó, thu hút được nguồn vốn phục vụ cho sự phát triển của nền kinh tế. 1.5.2. Đảm bảo sự tồn tại và phát triển của công ty cổ phần và thị trường chứng khoán Hiện nay trong nền kinh tế quốc gia không thể phủ nhận vai trò quan trọng của công ty cổ phần và thị trường chứng khoán, đây là loại hình công ty phát triển phổ biến nhất trên thế giới với quy mô lớn, hiệu quả hoạt động của loại hình doanh nghiệp này tác động trực tiếp đến sự tăng trưởng, thậm chí là sự tồn tại của nền kinh tế. Thị trường chứng khoán với sức mạnh của mình, có vai trò như biểu đồ của nền kinh tế ở mỗi quốc gia, chính vì tầm quan trọng và những đóng góp to lớn của công ty cổ phần và thị trường chứng khoán cho nền kinh tế, nên bất kỳ quốc gia nào cũng chú trọng xây dựng các công cụ pháp lý để bảo vệ và thúc đẩy sự phát triển của loại hình doanh nghiệp này. Xuất phát từ bản chất của vấn đề thì cả công ty cổ phần và thị trường chứng khoán cũng đều được xây dựng nên từ những nhà đầu tư, cụ thể là từ cổ đông của các công ty cổ phần. Nhà đầu tư bỏ tiền đầu từ nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận và đó là nguồn gốc hình thành nên loại hình doanh nghiệp này. Có thể nói không thể có công ty cổ phần cũng như thị trường chứng khoán nếu như không có nhà đầu tư nào chịu bỏ tiền ra kinh doanh. Chính vì vậy nhà nước muốn duy trì sự tồn tại và đảm bảo sự phát triển cho công ty cổ phần và thị GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 20 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam trường chứng khoán, thì trước tiên và quan trọng hơn cả là phải bảo vệ được quyền lợi của các cổ đông mà trọng tâm là các cổ đông thiểu số. Như một triết lý sinh tồn tự nhiên, phải bảo vệ được quyền lợi của cổ đông thiểu số thì những ông chủ nhỏ này mới chịu bỏ tiền ra thành lập hoặc tham gia vào công ty cổ phần và đây là điều kiện để duy trì sự tồn tại và đảm bảo sự phát triển của loại hình doanh nghiệp này cũng như của thị trường chứng khoán. Ngược lại, nếu như không có các công cụ pháp lý hữu hiệu để họ thực hiện các quyền của mình hay không tạo được niềm tin về việc họ đầu tư sẽ có lợi nhuận, thì có lẽ chẳng nhà đầu tư nào bỏ tiền ra để thành lập hay tham gia vào công ty cổ phần cũng như mua chứng khoán trên thị trường chứng khoán, bởi đầu tư là vì mục đích tìm kiếm quyền lợi và khi không có niềm tin mình sẽ được hưởng quyền lợi từ hoạt động đầu tư thì chắc chắn không ai lại bỏ tiền ra kinh doanh. Trong thời kì đổi mới, nước ta xây dựng nền kinh tế theo cơ chế thị trường, đẩy mạnh phát triển kinh tế. Việc mở cửa, hợp tác song phương, đa phương thu hút các nhà đầu tư, tạo động lực cho nhà đầu tư thành lập công ty. Mô hình công ty cổ phần ngày càng phát triển, xã hội phát sinh nhiều vấn đề cần tranh chấp về quyền và nghĩa vụ của thành viên trong công ty, giữa các doanh nghiệp với doanh nghiệp, giữa các nhà đầu tư với doanh nghiệp…cần sự can thiệp của nhà nước. Chính vì thế nước ta đã ra đời đạo luật công ty đầu tiên 1990, luật này có quy định về công ty cổ phần nhưng còn khá đơn giản và sơ sài. Sau đó Luật Doanh nghiệp 1999 ra đời đã có những bước tiến bộ, Luật Doanh nghiệp 1999 đã hoàn thiện hơn các vấn đề liên quan đến công ty, nguyên tắc bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư được thể hiện rõ ràng hơn. Song văn bản này, việc bảo vệ cổ đông vẫn chưa đáp ứng được sự đòi hỏi của nền kinh tế thị trường. Luật doanh nghiệp 2003 ra đời tạo bước chuyển mới cho nền kinh tế nước ta, luật này chủ yếu quy định thành lập mới, tổ chức lại, giải thể, tổ chức quản lý và hoạt động của công ty nhà nước, chủ yếu điều chỉnh quan hệ giữa nhà nước với người đại diện phần góp vốn nhà nước tại doanh nghiệp nhà nước. Với việc nước ta chẩn bị cho quá trình tham gia vào tổ chức Thương mại thế giới (WTO), để đáp ứng cho nền kinh tế hiện nay nước ta đã cho ra đời Luật Doanh nghiệp 2005. Luật này quy định thành lập, tổ chức quản lý hoạt động của công ty cổ phần một cách cụ thể và chi tiết, đặc biệt vấn đề bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong mô hình công ty cổ phần quyền lợi và nghĩa vụ của cổ đông trong công ty đã được ghi nhận rõ ràng hơn. Tóm lại, không chỉ có Luật doanh nghiệp 2005 mà còn có rất nhiều văn bản, luật khác điều chỉnh các vấn đề liên quan tới bảo vệ cổ đông thiểu số trong GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 21 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam công ty cổ phần. Chứng tỏ được nhà nước ta đã có sự nhìn nhận rõ ràng hơn về vai trò của doanh nghiệp trong nền kinh tế, của các thành viên cổ đông trong công ty cổ phần nhằm bảo vệ quyền lợi của họ. Sự hoàn thiện pháp luật trong việc bảo vệ cổ đông sẽ là động lực cho các nhà đầu tư phát triển kinh tế. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 22 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam CHƯƠNG 2: NHỮNG QUY ĐỊNH BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua quy định quyền liên quan đến tài sản của cổ đông Các quyền về tài sản là các quyền quan trọng nhất của cổ đông, đó là mục tiêu của các tổ chức, cá nhân khi trở thành thành viên của công ty. Theo Luật Doanh nghiệp (LDN) 2005 thì các quyền tài sản của cổ đông trong Công ty cổ phần (CTCP) được quy định như là được tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho cổ đông khác và người không phải là cổ đông, được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng tỉ lệ cổ phần phổ thông của từng cổ đông trong công ty, khi công ty giải thể hoặc phá sản, được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào công ty. Những quyền cơ bản của cổ đông, thành viên công ty giúp những nhà đầu tư đảm bảo quyền lợi của mình khi tham gia vào công ty. Tuy nhiên bên cạnh đó còn nhiều vấn đề cần được quan tâm khi quyền lợi của họ bị xâm phạm: 2.1.1. Quyền nhận cổ tức Quyền nhận cổ tức là quyền cơ bản của cổ đông, gắn liền với quyền sở hữu cổ phần. Cổ đông có quyền nhận lợi tức phát sinh từ cổ phần mà mình nắm giữ, khi công ty kinh doanh có lợi nhuận thì cổ đông có thể nhận được cổ tức, đây cũng là ưu điểm khi thu hút nhà đầu tư khi mua cổ phần này của công ty. Theo Luật Doanh nghiệp 2005, cổ tức là khoản lợi nhuận ròng được trả cho mỗi cổ phần bằng tiền mặt hoặc bằng tài sản khác từ nguồn lợi nhuận c ̣òn lại của công ty sau khi đã thực hiện nghĩa vụ về tài chính18. Đây có thể là khoản lợi nhuận ròng được thực hiện trong năm tài chính vừa kết thúc và có thể là khoản lợi nhuận giữ lại của công ty được thực hiện trong năm tài chính vừa kết thúc và có thể là khoản lợi nhuận giữ lại của công ty từ những năm tài chính trước đó. Công ty cổ phần có nhiều loại cổ phần khác nhau, mỗi loại cổ phần mang lại quyền lợi khác nhau bao gồm mức cổ tức, theo Luật Doanh nghiệp quy định việc trả cổ tức theo từng loại cổ phần: 18 Khoản 9 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 23 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam  Cổ tức dành cho cổ phần ưu đãi Theo Điều 82 Luật Doanh nghiệp 2005, cổ đông ưu đãi cổ tức có cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hằng năm. Cổ tức được chia hằng năm gồm cổ tức cố định và cổ tức thưởng. Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty. Mức cổ tức cố định cụ thể và phương thức xác định cổ tức thưởng được ghi trên cổ phiếu của cổ phần ưu đãi cổ tức.  Cổ tức dành cho cổ phần phổ thông Đối với việc chi trả cổ tức cho cổ phần phổ thông được xác định căn cứ vào số lợi nhuận ròng đã thu được và khoản chi trả cổ tức được trích từ nguồn lợi nhuận giữ lại công ty. Công ty có thể chi trả cổ tức bằng tiền mặt, bằng cổ phiếu, bằng tài sản khác tại Điều lệ công ty quy định và cụ thể: Trả cổ tức bằng tiền mặt: Trong hoạt động kinh doanh thường trả cổ tức bằng tiền mặt dựa trên cơ sở mỗi cổ phiếu, được tính bằng phần trăm mệnh giá. Nếu trả bằng tiền mặt thì phải thực hiện bằng Việt Nam đồng và có thể thanh toán bằng séc, trả tiền gửi bằng bưu điện đến địa chỉ thường trú của cổ đông. Cổ tức có thể được thanh toán bằng chuyển khoản qua ngân hàng khi công ty đã có đủ chi tiết về ngân hàng của cổ đông để có thể chuyển trực tiếp được vào tài khoản ngân hàng của cổ đông. Nếu công ty đã chuyển khoản theo đúng các thông tin chi tiết về ngân hàng như thông báo của cổ đông thì công ty không chịu trách nhiệm về các thiệt hại phát sinh từ việc chuyển khoản đó19. Việc chi trả bằng tiền mặt khẳng định khả năng thanh toán của công ty, và khả năng quản lý của doanh nghiệp. Trả cổ tức bằng cổ phiếu: Các công ty cổ phần ngày càng có xu hướng trả cổ tức bằng cổ phiếu, để thu hút các nhà đầu tư được hưởng lãi trong tương lai. Khi công ty có dự án mới cần lượng tiền mặt nhất định, hay công ty đẩy mạnh đầu tư mở rộng sản xuất, tạo ra nhiều cơ hội làm ăn hạn chế số lượng tiền mặt ra khỏi doanh nghiệp, không cần chịu áp lực khi vay nợ. Nhưng bên cạnh đó sẽ làm tăng đi số lượng cổ phiếu khi lưu hành tại công ty, phương thức này khó duy trì liên tục khi công ty tái đầu tư cổ phần. Trả cổ tức bằng tài sản: Ngoài hai phương thức trên thì công ty còn trả cổ tức bằng tài sản của công ty, cổ phiếu hay chứng khoán. Khi công ty cổ phần có 19 Khoản 3 Điều 93 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 24 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam số chứng khoán muốn phân phát số chứng khoán này cho cổ đông của mình bằng hình thức trả cổ tức bằng tài sản chính, nhưng hình thức này rất hiếm gặp. 2.1.2. Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình.Yêu cầu phải bằng văn bản, trong đó nêu rõ tên, địa chỉ của cổ đông, số lượng cổ phần từng loại, giá dự định bán, lý do yêu cầu công ty mua lại. Yêu cầu phải được gửi đến công ty trong thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định về các vấn đề nêu trên20. Đây là một trong các quyền quan trọng của cổ đông có thể sử dụng để bảo vệ quyền lợi của mình. Bản chất của việc yêu cầu công ty mua lại cổ phần là việc rút vốn ra khỏi công ty của cổ đông thiểu sống, khi họ không còn muốn đầu tư vào công ty. Tuy nhiên, luật luôn hạn chế việc rút vốn của cổ đông vì việc rút vốn ảnh hưởng đến nguồn vốn ổn định của công ty và khi đó công ty sẽ gặp khó khăn khi lưu chuyển vốn lưu động, dẫn đến tình trạng thiếu vốn khi thực hiện các dự án mới, bỏ qua cơ hội đầu tư phát triển, đi vai nợ từ bên ngoài và điều này gây tổn thất lớn cho công ty. Khi yêu cầu công ty mua lại cổ phần thì giá mua là vấn đề nhiều cổ đông quan tâm, nếu không có quy định cụ thể thì sẽ ảnh hưởng đến quyền lợi của cổ đông. Vì vậy, Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định cụ thể về vấn đề này. Theo đó, công ty phải mua lại cổ phần với giá thị trường hoặc giá được tính theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu. Việc xác định giá như trên tạo sự công bằng cho cổ đông và công ty. Cổ đông gặp khó khăn khi không xác định giá cổ phần, nhất là ảnh hưởng quyền lợi của cổ đông thiểu số. Theo Luật Doanh nghiệp 2005 quy định “Trường hợp không thoả thuận được về giá thì cổ đông đó có thể bán cổ phần cho người khác hoặc các bên có thể yêu cầu một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá. Công ty giới thiệu ít nhất ba tổ chức định giá chuyên nghiệp để cổ đông lựa chọn và lựa chọn đó là quyết định cuối cùng”21. Việc này cho phép cổ được quyền lựa chọn tổ chức chuyên nghiệp để định giá mua là quy định hợp 20 21 Khoản 1 Điều 90 Luật Doanh nghiệp 2005 Khoản 2 Điều 90 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 25 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam lý, tạo cho cổ đông thiểu số có thể chủ động hơn trong việc tìm tổ chức có uy tín, định giá chính xác nhằm bảo vệ quyền lợi cho mình. Luật Doanh nghiệp 2005 không có quy định chi phí định gí thuộc về cổ đông hay công ty. Cho nên, cần phải có quy định xác định nguyên tắc chi phí định giá thuộc về ai. Theo điều 89 Luật Doanh nhiệp 2005 thì Cổ phần của công ty cổ phần có thể được mua bằng tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác quy định tại Điều lệ công ty và phải được thanh toán đủ một lần. Điều này tạo điều kiện thuận lợi cho cổ đông trong việc bán lại cổ phần cho công ty khi cần sử dụng nguồn vốn của mình trong việc luân chuyển vốn hay đầu tư vào công ty khác. 2.1.3. Quyền ưu tiên mua đối với cổ mới phát hành Công ty trong quá trình hoạt động, cần tăng vốn điều lệ hay huy động nguồn vốn phục vụ cho kinh doanh sản xuất thì phương thức tốt nhất là phát hành cổ phần mới thu hút vốn đầu tư cho công ty cổ phần. Cổ đông được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỉ lệ cổ phần của cổ đông trong công ty, với cách thực hiện quyền này cổ đông sẽ được ưu tiên về giá, thứ tự được ưu tiên mua cổ phần và các quyền mua này sẽ thông qua các quy định công ty cụ thể là cổ đông lớn và hội đồng quản trị. Để thực hiện được quyền này cần có những nguyên tắc quy định về quyền ưu tiên mua cổ phần mới để bảo vệ các cổ đông đặc biệt là các cổ đông thiểu số. Theo Luật Doanh nghiệp 2005, cổ đông phổ thông có quyền ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỉ lệ cổ phần phổ thông của từng cổ đông trong công ty22, theo quy định này khi công ty cổ phần phát hành thêm cổ phần mới cổ đông sẽ được ưu tiên mua cổ phần mới tương ứng với cổ phần phổ thông của mình mà không phân biệt cổ đông lớn hay cổ đông thiểu số. Việc thực hiện quyền này tạo nên sự công bằng cho cổ đông, đảm bảo cho cổ đông có thể duy trì cổ phần mình hiện có, tạo phần giảm bớt sự xáo trộn cơ cấu tổ chức quản lý công ty, cổ đông thiểu số có cơ hội tăng vốn và cổ đông lớn giảm bớt các tình trạng gom quyền lực chi phối công ty tạo nên sự bất bình đẳng giữa các cổ đông. 22 Điểm c Khoản 1 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 26 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Theo pháp luật hiện hành, thì khi công ty tăng nguồn vốn hay phát hành cổ phiếu mới thì cổ đông có quyền ưu tiên mua trước nhưng trên thực tế thì các cổ đông lớn và Hội đồng cổ đông có toàn quyền quyết định việc bán cổ phiếu cho từng cổ đông với tỉ lệ khác nhau mà không nhất thiết phải tuân theo tỷ lệ sở hữu cổ phần của họ tại công ty. Và nếu như cuộc họp thông qua quyết định của Hội đồng cổ đông công ty về vấn đề chào bán cổ phiếu cho các cổ đông vi phạm pháp luật thì các cổ đông nhất là các cổ đông thiểu số thì có quyền kiến nghị về vấn đề này đó là sự cần thiết để bảo vệ quyền lợi cho chính mình. Pháp luật hiện hành của Việt Nam không có một quy định nào hạn chế quyền ưu tiên mua cổ phần mới chào bán của cổ đông hiện hữu trong một số trường hợp cụ thể nào. Vì vậy, quyền ưu tiên này phải được hiểu là áp dụng trong mọi trường hợp và không bị hạn chế do bất cứ điều kiện nào, cổ đông có quyền ưu tiên mua cổ phần khi công ty phát hành thêm và Hội đồng cổ đông có quyền loại bỏ quyền ưu tiên này, với một tỷ lệ biểu quyết nhất định. Cổ đông phổ thông cũng có quyền bán quyền ưu tiên mua đó cho người khác23. Quyền ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng tỉ lệ cổ phần họ đang sở hữu trong công ty thông qua quyết định hoặc thông báo gọi là chứng quyền cũng là một quyền tài sản. Công ty cổ phần có trách nhiệm sau khi cổ phần được bán, công ty phải phát hành và trao cổ phiếu cho người mua. Trong một số trường hợp một số cổ đông lại không muốn hoặc không có khả năng thực hiện quyền ưu tiên mua cổ phần của mình vì một số lý do khách quan như không đủ nguồn tài chính để mua cổ phần mới chào bán, hay là các cổ đông muốn bán lại quyền ưu tiên để thu lợi nhuận. Đối tượng mua quyền ưu tiên cổ phần có thể là cổ đông lcuar công ty hoặc bất cứ ai muốn mua quyền này Lợi ích lớn nhất của cổ đông khi bán quyền ưu tiên mua là cổ đông sẽ thu lại khoản lợi nhuận từ việc bán quyền ưu tiên mua của mình mà không cần bỏ vốn, và người mua quyền ưu tiên mua cổ phần cũng sẽ tiết kiệm được chi phí khi được mua cổ phần giá thấp hơn thị trường. 2.1.4. Quyền chuyển nhượng cổ phần Quyền tự do chuyển nhượng cổ phần là quyền cơ bản của cổ đông trong công ty cổ phần, cổ đông công ty có tư cách là chủ sở hữu tài sản, khi họ thực hiện quyền này thì được pháp luật bảo vệ. Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cổ 23 Điểm c Khoản 2 Điều 87 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 27 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam đông phổ thông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác và cho người không phải là cổ đông24, trừ trường họp quy định tại khoản 3 điều 8125 và khoản 5 điều 8426 Luật Doanh nghiệp 2005. Khi cổ phần được tự do chuyển nhượng cổ đông có thể có hàng ngàn người và được thay thế lẫn nhau qua hình thức chuyển nhượng. Khi đó các cổ đông sẽ yên tâm góp vốn vào công ty, khi cần thiết họ sẽ rút vốn ra theo hình thức chuyển nhượng cổ phần. Quyền tự do chuyển nhượng cổ phần là quyền của hầu hết các cổ đông trong công ty, nhưng ngoại lệ là cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng và hạn chế chuyển nhượng với cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập. Cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác. Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, cổ đông sáng lập chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được chấp nhận của Đại hội đồng cổ đông. Cổ đông sáng lập có quyền và nghĩa vụ của một cổ đông ưu đãi biểu quyết nếu có nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết. Ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong ba năm, sau thời hạn đó cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông. Quyền này còn được quy định tại khoản 5 điều 23 nghị định 102/2010/NĐCP trường hợp có cổ đông không thanh toán đủ số cổ phần đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ khi công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì thực hiện theo quy định sau đây: Cổ đông chưa thanh toán số cổ phần đã đăng ký mua sẽ đương nhiên không còn là cổ đông của công ty và không được chuyển nhượng quyền mua cổ phần đó cho người khác; Cổ đông 24 Điểm d Khoản 1 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 25 Cổ đông có sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác. 26 Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác, nhưng chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông. Trong trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó và người nhận chuyển nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty. Sau thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, các hạn chế đối với cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập đều được bãi bỏ. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 28 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam chỉ thanh toán một phần số cổ phần đã đăng ký mua sẽ có quyền biểu quyết, nhận lợi tức và các quyền khác tương ứng với số cổ phần đã thanh toán; không được quyền chuyển nhượng quyền mua số cổ phần chưa thanh toán cho người khác. Và ngoài ra theo khoản 10 điều 23 nghị định này thì hạn chế chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập quy định tại khoản 5 Điều 84 của Luật Doanh nghiệp chỉ áp dụng đối với số cổ phần đăng ký mua tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp lần đầu và đã góp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. 2.1.5. Quyền nhận lại một phần tài sản khi công ty phá sản, giải thể Khi công ty giải thể hoặc phá sản cổ đông được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với vốn góp vào công ty27, tất cả cổ đông dù là cổ đông lớn, cổ đông thiểu số hay cổ đông phổ thông, cổ đông ưu đãi đều nhận được theo vốn góp của mình. Khi công ty bị giải thể hay phá sản, sau khi hoàn thành tất cả thủ tục khi thanh lý và các nghĩa vụ tài sản khác nếu còn lại tài sản thì cổ đông mới nhận lại phần tài sản tương ứng với vốn góp của mình vào công ty28. Phần giá trị còn lại của doanh nghiệp sau khi thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp sẽ thuộc về cổ đông, trong quá trình phân chia tài sản còn lại đó cổ đông ưu đãi được quyền phân chia trước cổ đông thường, ví dụ: tại điều lệ công ty cổ phần dược Hậu Giang (DHG)29, thì thứ tự của cổ phần ưu đãi được nhận trước các cổ đông còn lại trong trường hợp công ty bị giải thể hay phá sản. Trong công ty cổ phần số lượng cổ đông lớn xuất hiện nhiều, tầng lớp khác nhau trong xã hội đặc biệt là các cổ đông thiểu số khi công ty phá sản hay giải thể họ có thể trắng tay, lâm vào tình trạng nợ nần, phá sản bởi vậy quy định này là cơ sở bảo vệ quyền lợi cho cổ đông thiểu số, đảm bảo sự bình đẳng quyền lợi cho các nhà đầu tư, cổ đông của công ty đặc biệt là cổ đông thiểu số. 2.1.6. Quyền kiểm soát các giao dịch tư lợi Để bảo vệ quyền cho cổ đông thiểu số cần kiểm soát các giao dịch tư lợi, họ không thể trực tiếp kiểm soát các giao dịch tư lợi giữa công ty với người quản lý hay các đối tượng liên quan khác và các giao dịch này sẽ gây tổn thất tài sản cho công ty, ảnh hưởng đến lợi ích của cổ đông thiểu số. 27 Điểm g Khoản 1 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 28 Điều 157 Luật Doanh nghiệp 2005 và điều 37 Luật Phá sản 2004 29 Điểm f Khoản 3 Điều 67 điều lệ công ty DHG GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 29 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Giao dịch tư lợi có thể hiểu một cách cơ bản là những giao dịch được thiết lập bởi người quản lý, điều hành công ty nhân danh công ty mà chủ yếu là với những người liên quan và các khách hàng của công ty nhằm mục đích trục lợi cho bản thân những người quản lý, gây tổn thất về tài sản, uy tín cho công ty. Về mặt bản chất, những giao dịch này xâm hại đến tài sản của công ty, cũng đồng nghĩa với khả năng xâm hại đến quyền lợi của các cổ đông trong công ty, mà đặc biệt là quyền lợi của cổ đông thiểu số. Theo quy định pháp luật Việt Nam hiện hành đã tạo ra các cơ sở pháp lý quan trọng để hạn chế khả năng thực hiện các giao dịch tư lợi của các cổ đông lớn, gây thiệt hại cho công ty và cũng là thiệt hại cho cổ đông thiểu số, thông qua đó góp phần bảo vệ quyền lợi của các cổ đông cũng như cổ đông thiểu số, nhưng họ có quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông trong một số trường hợp nhất định30, còn đối với các giao dịch tư lợi thì cơ chế pháp lý lại không rõ ràng. Luật Doanh nghiệp 2005 quy định các hợp đồng giao dịch giữa công ty và các đối tượng liên quan phải được công khai và được chấp nhận của Đại hội đồng cổ đông và hội đồng quản trị: “ - Cổ đông, người đại diện ủy quyền của cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; Doanh nghiệp quy định tại điểm a và điểm b khoản 1 điều 118 của Luật Doanh nghiệp và người có liên quan của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.” 31 Theo Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể các hợp đồng, giao dịch có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất phải được Đại hội đồng cổ đông thông qua, còn đối với các giao dịch có giá trị nhỏ hơn 50% sẽ thuộc thẩm quyền của Hội đồng quản trị 32. Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định rõ ràng về thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông và Hội đồng quản trị trong việc xem xét thông qua các hợp đồng, giao dịch có khả năng tư lợi. Luật Doanh nghiệp 2005 cũng quy định hợp đồng, giao dịch thuộc thẩm quyền của đồng quản trị trong việc xem xét thông qua thì dự thảo hợp đồng 30 Điều 107 Luật Doanh nghiệp 2005 31 Khoản 1 Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2005 32 Khoản 2 và Khoản 3 Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 30 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam hoặc thông báo nội dung chủ yếu của giao dịch phải gửi đến các thành viên Hội đồng quản trị, nêm yết tại trụ sở chính hoặc chi nhánh công ty. Các hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu và bị xử lý theo quy định của pháp luật khi được giao kết hoặc thực hiện mà chưa có sự chấp thuận của theo quy định của pháp luật khi được giao kết hoặc thực hiện mà chưa có sự chấp thuận của theo quy định của pháp luật khi được giao kết hoặc thực hiện mà chưa có sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông và Hội đồng quản trị theo quy định và khi đó người đại diện theo pháp luật của công ty, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc), cổ đông có liên quan phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công ty các khoản thu được từ hợp đồng, giao dịch đó. Các cổ đông thiểu số là những người không có khả năng kiểm soát công ty, họ thực sự không thể trực tiếp kiểm soát được các giao dịch tư lợi của người quản lý và với số vốn ít ỏi của mình, thì thiệt hại tài sản của công ty xảy ra sẽ ảnh hưởng rất lớn đến nguồn vốn của họ. 2.2. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua quy định về quyền quản trị công ty 2.2.1. Quyền tham dự, biểu quyết của cổ đông thiểu số tại cuộc họp Đại hội cổ đông Pháp luật Việt Nam hiện nay theo điều 79 và điều 101 Luật Doanh nghiệp quy định: cổ đông phổ thông có quyền tham dự và phát biểu trong các Đại hội cổ đông và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được ủy quyền; mỗi cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết.  Quyền tham dự cổ đông thiểu số tại cuộc họp Đại hội cổ đông Cổ đông trong công ty cổ phần thực hiện quyền và nghĩa vụ mình thông qua Đại hội đồng cổ đông, và trong cuộc họp này cổ đông thiểu số là một trong những người thông qua quyết sách quan trọng ảnh hưởng đến sự tồn tại và phát triển của công ty. Các cổ đông phổ thông có quyền tham gia dự họp đại hội đồng cổ đông mà không bị hạn chế tỉ lệ cổ phần, cổ đông tham dự họp Đại hội cổ đông theo các cách thức như trực tiếp tham dự họp hay ủy quyền cho người khác dự họp Đại hội cổ đông, nếu cổ đông là tổ chức không có đại diện theo ủy quyền theo quy định tại khoản 3 điều 96 Luật Doanh nghiệp 2005 thì ủy quyền cho người khác tham dự33. 33 Khoản 1 Điều 26 Nghị định 102/2010 NĐ-CP GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 31 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Theo điều 101 Luật Doanh nghiệp 2005, trường hợp cổ phần được chuyển nhượng trong thời gian từ ngày lập xong danh sách cổ đông đến ngày khai mạc họp Đại hội đồng cổ đông thì người nhận chuyển nhượng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông thay thế cho người chuyển nhượng đối với số cổ phần đã chuyển nhượng. Quyền tham dự họp Đại hội đồng cổ đông tạo ra cơ hội cho các cổ đông tham gia bàn bạc, thảo luận và biểu quyết những vấn đề quan trọng của công ty.  đông Quyền biểu quyết của cổ đông thiểu số tại cuộc họp Đại hội cổ Quyền biểu quyết là quyền quan trọng nhất trong các quyền của cổ đông phổ thông, khi họ tham gia biểu quyết là đã tham gia vào quản trị công ty. Quyền biểu quyết là quyền của cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi biểu quyết, mỗi cổ phần ưu đãi phổ thông sẽ có một phiếu biểu quyết, cổ phần ưu để có số biểu quyết cao hơn tỉ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định. Thể thức biểu quyết cần được Điều lệ công ty quy định, việc biểu quyết thông qua chương trình cuộc họp, thư kí lập biên bản cuộc họp và ban kiểm phiếu có thể khá giản đơn. Đại hội đồng cổ đông thảo luận và biểu quyết theo từng vấn đề trong nội dung chương trình. Việc biểu quyết được tiến hành bằng cách thu thẻ biểu quyết tán thành nghị quyết, sau đó thu thẻ biểu quyết không tán thành, cuối cùng kiểm phiếu tập hợp số phiếu biểu quyết tán thành, không tán thành, không có ý kiến, kết quả kiểm phiếu được chủ toạ công bố ngay trước khi bế mạc cuộc họp. Quyền tham gia dự họp, phát biểu tại Đại hội cổ đông của cổ đông thiểu số thể hiện bằng ý chí của mình, bên cạnh đó khi tham gia dự họp cổ đông còn thực hiện quyền như tiếp cận, trao đổi trực tiếp với nhà quản lý, phát biểu tâm tư nguyện vọng của mình trong cuộc họp cũng như đã thực hiện quyền cổ đông của mình. Các cổ đông thiểu số bị hạn chế quyền tham dự, phát biểu, biểu quyết trong Đại hội cổ đông cũng như mất đi quyền lợi của mình tại công ty, mặc dù thực tế có tham dự Đại hội cổ đông các cổ đông không phải tất cả mọi việc điều có thể tự mình quyết định nhưng nếu bị hạn chế các quyền cơ bản này thì cổ đông thiểu số mất luôn quyền được phát biểu ý kiến cũng như quyền được đối chấp với lãnh đạo của công ty, khi được dự họp ít nhất các cổ đông thiểu số cũng nghe và biết được tình hình của công ty. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 32 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Khi không tham dự Đại hội cổ đông không ít các nhà đầu tư mất đi lòng tin với doanh nghiệp, tuy họ có cổ phần ít không có quyền quyết định các vấn đề quan trọng của công ty nhưng họ lại có quyền biết được mình đầu tư vào cái gì và có kết quả như thế nào. Các cổ đông thiểu số không được chia sẻ ý kiến của mình những tâm tư nguyện vọng đối với nhà quản lý, nhà điều hành công ty như vậy vai trò của họ trong doanh nghiệp sẽ trở nên rất mờ nhạt trong khi đó các cổ đông lớn lại chi phối lợi ích của doanh nghiệp, việc các cổ đông thiểu số tham gia hay không gần như không ảnh hưởng đến sự vận hành của doanh nghiệp, nhưng trong Đại hội cổ đông các cổ đông thiểu số vẫn tham gia đóng góp ý kiến cũng như tự mình tranh thủ quyền lợi. 2.2.2. Quyền yêu cầu triệu tập cuộc họp Đại hội đồng cổ đông Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyền lực cao nhất, nơi quyết định các vấn đề quan trọng trong công ty cổ phần, bao gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết, do vậy đây không phải là cơ quan thường trực trong công ty cổ phần công ty cổ phần mà theo quy định hiện hành, Đại hội đồng cổ đông chỉ họp thường niên mỗi năm một lần34. Quyền yêu cầu triệu tập cuộc họp Đại hội đông cổ đông là quyền quan trọng giúp đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của cổ đông khi tham gia vào công quản lý công ty, trong công ty cổ phần các đối tượng có thẩm quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đông gồm có Hội đồng quản trị, Ban Kiểm soát và cổ đông hoặc nhóm cổ đông35. Luật Doanh nghiệp 2005 đã rất quan tâm đến vấn đề cổ đông thiểu số và nhóm cổ đông trong thẩm quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đông, theo khoản 2 và khoản 3, Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn ít nhất 6 tháng hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty có quyền yêu cầu triệu tập Đại hội đồng cổ đông trong ba trường hợp: Hội đồng quản trị vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông, nghĩa vụ của người quản lý hoặc ra quyết định vượt quá thẩm quyền được giao; nhiệm kỳ của Hội đồng quản trị đã vượt quá sáu 34 Theo quy định tại Điều 97 Luật Doanh nghiệp 2005, ĐHĐCĐ phải họp thường niên hoặc bất thường mỗi năm ít nhất một lần. ĐHĐCĐ họp thường niên trong thời hạn bốn tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính. Theo đề nghị của HĐQT, cơ quan đăng ký kinh doanh có thể gia hạn nhưng không được quá sáu tháng, kể từ ngày kết thúc năm tài chính. Mặc dù quy định như vậy nhưng không pháp luật lại không quy định hình thức chế tài nào hiệu quả trong trường hợp công ty không tiến hành họp ĐHĐCĐ theo quy định của pháp luật. 35 Khoản 2 Điều 97 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 33 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam tháng mà Hội đồng quản trị mới chưa được bầu thay thế; và các trường hợp khác theo quy định của Điều lệ công ty. Theo Luật Doanh nghiệp 2005 việc bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số là nhóm cổ đông thiểu số còn có thể tự mình đứng ra triệu tập Đại hội đồng cổ đông khi các chủ thể được yêu cầu triệu tập Đại hội đồng cổ đông, bao gồm Hội đồng quản trị và do Ban kiểm soát không đáp ứng yêu cầu của họ theo quy định tại khoản 6, Điều 97 Luật Doanh nghiệp 2005. Những người có thẩm quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đông, Chủ tịch Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát có trách nhiệm chuẩn bị hoặc tổ chức việc chuẩn bị chương trình, nội dung, tài liệu phục vụ cho cuộc họp36. Cổ đông thiểu số trong những cuộc họp Đại hội đồng cổ đông chủ yếu là đến cho đủ điều kiện, hay là đến để nghe và chỉ để có mặt thực tế thì quyền kiểm soát, quản trị công ty luôn ở trong tay cổ đông lớn. Các cổ đông lớn sẽ chi phối công ty, đưa ra các quyết định có lợi cho mình như vậy sẽ ảnh hưởng không nhỏ đến quyền lợi của các cổ đông thiểu số, các vấn đề của công ty ảnh hưởng đến quyền lợi của cổ đông thiểu số không được đưa vào chương trình nghị sự để bàn bạc hoặc có thể được đưa vào nhưng mang tính bất lợi cho cổ đông thiểu số. Như vậy, pháp luật nước ta đã ra các quy định bảo vệ quyền lợi cho cổ đông thiểu số là cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục sáu (06) tháng có quyền kiến nghị vấn đề đưa vào chương trình họp Đại hội đồng cổ đông37. Thông qua quy định này cổ đông thiểu số có thể giúp họ có ảnh hưởng hơn trong các cuộc họp quan trọng của công ty, họ có thể đưa ra các yêu cầu cũng như các vấn đề họ quan tâm, và ảnh hưởng đến quyền lợi của mình. Tuy nhiên việc bảo vệ cổ đông thiểu số trong trường hợp này chỉ dừng lại ở thẩm quyền yêu cầu triệu tập hoặc triệu tập Đại hội đồng cổ đông và đưa nội dung vào các chương trình nghị sự trước ngày khai mạc Đại hội đồng cổ đông, còn trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông thì tiếng nói của cổ đông thiểu số có mức ảnh hưởng, bởi vì với số vốn ít đi liền với sự hạn chế trong khả năng chi phối công ty, cổ đông thiểu số vẫn khó có thể bảo vệ được quyền lợi của mình. Hơn nữa, cổ đông thiểu số không thể tự mình thực hiện được các quyền này mà họ phải liên kết lại với nhau tạo thành nhóm với tỷ lệ sở hữu cổ phần từ 10% trở 36 Khoản 1 Điều 99 Luật Doanh nghiệp 2005 37 Khoản 2 Điều 99 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 34 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam lên kèm theo điều kiện số cổ phần mà cổ đông thiểu số sở hữu phải từ sáu tháng trở lên. 2.3. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua quy định về quyền tiếp cận thông tin của cổ đông Các quyền thông tin là nhóm quyền cơ bản của cổ đông thông qua các thông tin mà họ có được để bảo vệ quyền, lợi ích của mình và qua các thông tin đó giúp các nhà đầu tư có thêm công cụ tự bảo vệ mình trước các nhà quản lý công ty, giúp họ thực hiện đúng nhiệm vụ, quyền hạn của mình trước pháp luật. 2.3.1. Quyền xem xét và trích lục sổ sách, tài liệu của cổ đông thiểu số Cổ đông thiểu số cũng là những người chủ sở hữu của công ty vì vậy họ cũng có quyền tiếp cận các thông tin của công ty, cấp độ họ tiếp cận thông tin của cổ đông lại phụ thuộc vào tỷ lệ sở hữu cổ phần mà họ nắm giữ tuỳ theo pháp luật. Theo khoản 2 điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005, thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu (06) tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định của Điều lệ công ty có quyền được xem xét và trích lục các văn bản theo pháp luật quy định, nếu cổ đông thiểu số không thể tự mình xem xét sổ sách được, thì họ có quyền yêu cầu Ban kiểm soát thực hiện. Theo pháp luật quy định các cổ đông thiểu số có thể tiếp cận với nhiều loại tài liệu mà qua đó có thể biết được tình hình hoạt động của công ty một cách rõ ràng hơn. Những cổ đông thiểu số rất cần các thông tin quan trọng này đối vì thông qua đó, họ có thể kiểm tra, giám sát những thông tin, các quyết định của người quản lý công ty, kịp thời phản ánh những sai sót trong thông tin mà công ty công bố và từ đó có thể bảo vệ tốt hơn quyền lợi của mình, cổ đông thiểu số vẫn rất khó có thể tiếp cận được thông tin của công ty, vì chủ yếu các thông tin mà họ có quyền tiếp cận đều do Hội đồng quản trị trực tiếp quản lý, theo pháp luật hiện nay không quy định nào về trách nhiệm của người quản lý công ty trong việc gây khó dễ đến quyền tiếp cận thông tin của cổ đông thiểu số. Bên cạnh đó rất khó khăn khi tập hợp thành nhóm cổ đông theo luật để thực hiện quyền lợi của mình nếu gặp phải trường hợp Hội đồng quản trị gây khó khăn trong việc tiếp cận thông tin. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 35 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 2.3.2. Quyền tiếp cận, kiểm soát thông tin của công ty Cổ đông thiểu số là người đồng sở hữu công ty nên họ có quyền tiếp cận với toàn bộ các thông tin về công ty để đảm bảo quyền lợi của mình, nhưng các cổ đông lớn với mong muốn quyền lợi cao nhất thuộc về mình nên họ luôn tìm cách che giấu tất cả thông tin không cho cổ đông thiểu số có thể tiếp cận được thông cần thiết để bảo vệ quyền lợi của chính mình. Hiện nay pháp luật đã đặt ra nhiều biện pháp nhằm bảo vệ quyền tiếp cận thông tin của cổ đông thiểu số, bao gồm các quy định về nghĩa vụ công bố thông tin trong công ty cổ phần và quyền được trích lục văn bản, tài liệu của công ty cổ phần, các thông tin này của doanh nghiệp còn có ý nghĩa rất quan trọng đối với các cổ đông hiện hữu trong công ty cổ phần, mà đặc biệt là cổ đông thiểu số. Và họ gặp phải rất nhiều khó khăn khi thực thi quyền năng này, họ luôn bị hạn chế về quyền lợi của mình, đặc biệt là quyền tham dự Đại hội đồng cổ đông hoặc nếu có tham dự thì họ cũng chỉ có mặt để đáp ứng đủ các điều kiện cho cuộc họp và các quyết định của Đại hội đồng cổ đông được trở nên hợp lệ, còn quyền quyết định trong công ty luôn là quyền năng của các cổ đông lớn. Chính vì không có khả năng tham gia vào các quyết định của công ty nên sự minh bạch thông tin của doanh nghiệp được xem là rất cần thiết đối với cổ đông thiểu số, để thông qua đó họ có thể biết được tình hình hoạt động cụ thể của công ty. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, thì công bố thông tin là nghĩa vụ của doanh nghiệp trước cơ quan nhà nước có thẩm quyền; đồng thời, người quản lý trong công ty cổ phần còn có nghĩa vụ thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty về các doanh nghiệp mà họ và người có liên quan của họ làm chủ hoặc có phần vốn góp, cổ phần chi phối38. 2.4. Quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông Luật Doanh nghiệp 2005 quy định chi tiết về trình tự, thủ tục triệu tập cuộc họp, thể thức tiến hành cuộc họp và thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông. Nhưng không phải tất cả quyết định của Đại hội đồng cổ đông đều đúng pháp luật, có thể gây thiệt hại cho công ty và ảnh hưởng quyền lợi của cổ đông, vì vậy quyền hủy quyết định của Đại hội đồng cổ đông là quyền quan trọng bảo vệ cổ đông. 38 Khoản 6 Điều 9 và khoản 1 Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 36 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Theo Điều 107 Luật Doanh nghiệp 2005 thì trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày nhận được biên bản họp Đại hội đồng cổ đông hoặc biên bản kết quả kiểm phiếu lấy ý kiến Đại hội đồng cổ đông, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát có quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài xem xét, huỷ bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông trong các trường hợp sau đây:  Trình tự và thủ tục triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông không thực hiện đúng theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 và Điều lệ công ty.  Trình tự, thủ tục ra quyết định và nội dung quyết định vi phạm pháp luật hoặc Điều lệ công ty. Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định chi tiết về trình tự, thủ tục triệu tập cuộc họp, thể thức tiến hành cuộc họp, quyền hạn nhiệm vụ của Đại hội đồng cổ đông và thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông đã tạo điều kiện thuận lợi cho cổ đông, người quản lý, những người đại diện theo ủy quyền của họ trong việc kiểm tra đánh giá việc tuân thủ theo pháp luật trong các quyết định của Đại hội đồng cổ đông về quyền quản lý công ty, quyền lợi cổ đông nếu có vi phạm pháp luật và điều lệ công ty thì có thể yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài xem xét hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng quản trị. 2.5. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua quy định về Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc  Hội đồng quản trị Theo Luật Doanh nghiệp 2005, Hội đồng quản trị là cơ quan quan trọng không thể thiếu trong công ty cổ phần, quyết định được đưa ra từ các cơ quan này ảnh hưởng rất lớn đến hoạt động của công ty cũng như quyền lợi của cổ đông. Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông39. Thành viên Hội đồng quản trị do Đại hội đồng cổ đông bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm. Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch hội đồng quản trị trong số thành viên Hội đồng quản trị. Hội đồng quản trị không được ít hơn ba thành viên và không quá mười một thành viên, trừ Điều lệ công ty có quy định. Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm 39 Khoản 1 Điều 108 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 37 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam trước Đại hội đồng cổ đồng về những sai phạm trong quản lý, vi phạm Điều lệ, vi phạm pháp luật gây hại cho công ty. Theo điều 108 Luật Doanh nghiệp 2005 thì Hội đồng quản trị có quyền và nhiệm vụ là:  Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty.  Kiến nghị loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại.  Quyết định chào bán cổ phần mới trong phạm vi số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác.  Quyết định giá chào bán cổ phần và trái phiếu của công ty.  Quyết định mua lại cổ phần theo quy định tại khoản 1 Điều 91 của Luật Doanh nghiệp 2005.  Quyết định phương án đầu tư và dự án đầu tư trong thẩm quyền và giới hạn theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 hoặc Điều lệ công ty.  Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ; thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và hợp đồng khác có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty, trừ hợp đồng và giao dịch quy định tại khoản 1 và khoản 3 Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2005.  Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý quan trọng khác do Điều lệ công ty quy định; quyết định mức lương và lợi ích khác của những người quản lý đó; cử người đại diện theo uỷ quyền thực hiện quyền sở hữu cổ phần hoặc phần vốn góp ở công ty khác, quyết định mức thù lao và lợi ích khác của những người đó.  Giám sát, chỉ đạo Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty.  Quyết định cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ công ty, quyết định thành lập công ty con, lập chi nhánh, văn phòng đại diện và việc góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 38 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam  Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông hoặc lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định.  Trình báo cáo quyết toán tài chính hằng năm lên Đại hội đồng cổ đông.  Kiến nghị mức cổ tức được trả; quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức hoặc xử lý lỗ phát sinh trong quá trình kinh doanh.  Kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể hoặc yêu cầu phá sản công ty;  Các quyền và nhiệm vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 và Điều lệ công ty. Ngoài các quyền trên, Luật Doanh nghiệp 2005 còn quy định thành viên Hội đồng quản trị có quyền yêu cầu Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Hội đồng quản trị có quyền yêu cầu Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Phó giám đốc/Phó tổng giám đốc, người quản lý các đơn vị trong công ty cung cấp các thông tin, tài liệu về tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh của công ty và các đơn vị trong công ty. Để đảm bảo quyền lợi của cổ đông thiểu số, pháp luật đã quy định nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty có các quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát 40. Với quy định này, cổ đông thiểu số sẽ thông qua đại diện của họ trong Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát để đóng góp tiếng nói vào các quyết định của hai cơ quan này. Cổ đông thiểu số gặp rất nhiều khó khăn khi thực hiện quyền năng này vì họ phải liên kết lại với nhau để đáp ứng các điều kiện Luật định mới có thể thực hiện được quyền này. Trong khi đó, công ty cổ phần là công ty đối vốn, có những công ty có số lượng cổ đông lên đến hàng trăm, hàng ngàn, thậm chí hàng triệu người, các cổ đông không có mối quan hệ thân thiết như trong các công ty đối nhân, vì vậy việc cổ đông thiểu số có thể gặp gỡ và liên kết với nhau để đạt tỷ lệ luật định là rất khó thực hiện.  Ban kiểm soát Theo Luật Doanh nghiệp 2005, đối với công ty cổ phần có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của 40 Khoản 2 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 39 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam công ty phải có Ban kiểm soát41. Ban kiểm soát do Đại hội đồng cổ đông bầu ra và chịu trách nhiệm trước tất cả cổ đông tạo điều kiện thuận lợi trong việc giám sát, kiểm tra, kiềm chế quyền lực của Hội đồng quản trị và Ban giám đốc, vì vậy Ban kiểm soát luôn độc lập với các cơ quan khác. Ban kiểm soát thực hiện giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty; chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông trong thực hiện các nhiệm vụ được giao. Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính. Thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hằng năm và sáu tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý của Hội đồng quản trị. Trình báo cáo thẩm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh hằng năm của công ty và báo cáo đánh giá công tác quản lý của Hội đồng quản trị lên Đại hội đồng cổ đông tại cuộc họp thường niên. Xem xét sổ kế toán và các tài liệu khác của công ty, các công việc quản lý, điều hành hoạt động của công ty bất cứ khi nào nếu xét thấy cần thiết hoặc theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông hoặc theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông, Kiến nghị Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông các biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cơ cấu tổ chức quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh của công ty. Thực hiện các quyền và nhiệm vụ khác theo quy định của Luật này, Điều lệ công ty và quyết định của Đại hội đồng cổ đông. Ban kiểm soát có quyền sử dụng tư vấn độc lập để thực hiện các nhiệm vụ được giao. Ban kiểm soát có thể tham khảo ý kiến của Hội đồng quản trị trước khi trình báo cáo, kết luận và kiến nghị lên Đại hội đồng cổ đông. Bên cạnh đó Ban kiểm soát còn có nhiệm vụ kiểm soát toàn bộ hệ thống tài chính và việc thực hiện quy chế công ty, tuy nhiên để đảm bảo thành viên Ban kiểm soát thực hiện đúng quyền hạn và nghĩa vụ của mình theo Luật Doanh nghiệp 2005 thì thành viên Ban kiểm soát có nghĩa vụ: Tuân thủ đúng pháp luật, Điều lệ công ty, quyết định của Đại hội đồng cổ đông và đạo đức nghề nghiệp trong thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao. 41 Điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 40 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty và cổ đông của công ty. - Trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông công ty; không được sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. Các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 và Điều lệ công ty. Trường hợp vi phạm nghĩa vụ quy định tại các khoản 1, 2, 3 và 4 Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2005 mà gây thiệt hại cho công ty hoặc người khác thì các thành viên Ban kiểm soát phải chịu trách nhiệm cá nhân hoặc liên đới bồi thường thiệt hại đó. - Mọi thu nhập và lợi ích khác mà thành viên Ban kiểm soát trực tiếp hoặc gián tiếp có được do vi phạm nghĩa vụ quy định tại khoản 3 Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2005 đều thuộc sở hữu của công ty. - Trường hợp phát hiện có thành viên Ban kiểm soát vi phạm nghĩa vụ trong thực hiện quyền và nhiệm vụ được giao thì Hội đồng quản trị phải thông báo bằng văn bản đến Ban kiểm soát; yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả. Nhằm bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số, khi bầu thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát tại cuộc họp Đại hội cổ đông, đã áp dụng nguyên tắc bầu dồn phiếu. Theo đó, mỗi cổ đông (có tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu của Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát) có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên42. Quy định này giúp cổ đông hay nhóm cổ đông có thể đề cử một ứng cử viên của mình vào Hội đồng quản trị hay Ban kiểm soát của công ty, việc có đại diện này sẽ giúp cổ đông hay nhóm cổ đông thiểu số có thể tham gia gián tiếp vào hoạt động quản lý, nắm bắt thông tin, hoạt động của công ty. Việc cổ đông thiểu số đưa người đại diện của mình vào Ban kiểm soát và Hội đồng quản trị được nhưng cũng khó có thể thực hiện được các quyền năng 42 PGS.TS Nguyễn Đình Tài, Bài giảng Luật Doanh nghiệp 2005, Nhà xuất bản Chính trị quốc gia, Hà Nội 2008. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 41 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam của mình, nhất là trong việc bảo vệ quyền lợi của các cổ đông thiểu số. Mặc dù pháp luật đã quy định nguyên tắc thông qua quyết định của Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát là theo đa số quá bán43, để nhằm hạn chế sự ảnh hưởng và chi phối của cổ đông lớn trong các quyết định, chính sách của Hội đồng quản trị cũng như Ban kiểm soát. Nhưng dường ấy là chưa đủ để đảm bảo quyền lợi của đại diện của cổ đông thiểu số trong các cơ quan này, vì họ thường đơn độc và bị các thành viên khác trong Hội đồng quản trị cũng như Ban kiểm soát đối kháng lợi ích và quan điểm. Điều này là xuất phát từ số lượng các đại diện của cổ đông thiểu số trong Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát thường chiếm số ít và có thể xem là thiểu số dưới góc độ số đếm, do vậy họ không có điều kiện liên kết bảo vệ quan điểm và quyền lợi của mình cũng như của các cổ đông thiểu số khác đã sát cánh ủng hộ họ. Bên cạnh đó, đại diện của cổ đông thiểu số trong các cơ quan này còn gặp rất nhiều khó khăn trong việc đối phó với sự chèn ép của các cổ đông lớn hoặc đại diện của các cổ đông lớn, bởi đây là những người thường chiếm số đông và có sức ảnh hưởng, chi phối mạnh mẽ đến công ty cũng như các quyết định của Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát.  Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, Hội đồng quản trị bổ nhiệm bổ nhiệm một người trong số họ hoặc thuê người khác làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty; chịu sự giám sát của Hội đồng quản trị và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao44. Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật thì Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty. Đồng thời, Luật Doanh nghiệp 2005 cũng quy định Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty không được đồng thời làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của doanh nghiệp khác, Tiêu chuẩn và điều kiện của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc áp dụng theo quy định tại Điều 57 của Luật Doanh nghiệp 2005. Nhiệm kỳ của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không quá năm năm; có thể được bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế. 43 44 Khoản 8 Điều 112 Luật Doanh nghiệp 2005. Điều 116 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 42 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Theo điều 116 Luật Doanh nghiệp 2005 thì Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có quyền và nhiệm vụ là: Quyết định các vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh hằng ngày của công ty mà không cần phải có quyết định của Hội đồng quản trị; - Tổ chức thực hiện các quyết định của Hội đồng quản trị; - Tổ chức thực hiện kế hoạch kinh doanh và phương án đầu tư của công - Kiến nghị phương án cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ công ty; ty; Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản lý trong công ty, trừ các chức danh thuộc thẩm quyền của Hội đồng quản trị; - Quyết định lương và phụ cấp (nếu có) đối với người lao động trong công ty kể cả người quản lý thuộc thẩm quyền bổ nhiệm của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; - Tuyển dụng lao động; - Kiến nghị phương án trả cổ tức hoặc xử lý lỗ trong kinh doanh; Các quyền và nhiệm vụ khác theo quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và quyết định của Hội đồng quản trị. 2.6. Bảo vệ cổ đông thiểu số thông qua nghĩa vụ tuân thủ điều lệ công ty và quy chế nội bộ công ty Theo Luật Doanh nghiệp 2005, Điều lệ công ty bao gồm những vấn đề quan trọng nhất có liên quan đến tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp, trong đó nổi bật là: Quyền và nghĩa vụ của thành viên/cổ đông; cơ cấu tổ chức quản lý; người đại diện theo pháp luật đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần; Thể thức thông qua quyết định của công ty; nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ. Nội dung bản điều lệ công ty cổ phần được sáng lập viên xây dựng dựa theo yêu cầu tối thiểu được quy định tại điều 22 Luật Doanh nghiệp 2005 và các bản điều lệ mẫu do cơ quan đăng kí kinh doanh cung cấp. Là một kế ước giữa các cổ đông, bản điều lệ chỉ có hiệu lực nếu: - Được xác lập giữa các sáng lập viên có năng lực hành vi dân sự. Mục đích và nội dung các thoản thuận không phạm pháp, không vi phạm đạo đức xã hội. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 43 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam - Người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện. - Theo các thể thức mà pháp luật quy định, theo điều 122 Bộ luật dân sự. Theo điều 22 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định nội dung điều lệ công ty gồm:  Tên, địa chỉ trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện.  Ngành, nghề kinh doanh.  Vốn điều lệ; cách thức tăng và giảm vốn điều lệ.  Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch và các đặc điểm cơ bản khác của các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của chủ sở hữu công ty, thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần.  Phần vốn góp và giá trị vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh; số cổ phần của cổ đông sáng lập, loại cổ phần, mệnh giá cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại đối với công ty cổ phần.  Quyền và nghĩa vụ của thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; của cổ đông đối với công ty cổ phần.  Cơ cấu tổ chức quản lý.  Người đại diện theo pháp luật đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần.  Thể thức thông qua quyết định của công ty; nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ.  Căn cứ và phương pháp xác định thù lao, tiền lương và thưởng cho người quản lý và thành viên Ban kiểm soát hoặc Kiểm soát viên.  Những trường hợp thành viên có thể yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc cổ phần đối với công ty cổ phần.  Nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế và xử lý lỗ trong kinh doanh.  Các trường hợp giải thể, trình tự giải thể và thủ tục thanh lý tài sản công ty.  Thể thức sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 44 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam  Họ, tên, chữ ký của các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của người đại diện theo pháp luật, của chủ sở hữu công ty, của các thành viên hoặc người đại diện theo uỷ quyền đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của người đại diện theo pháp luật, của các cổ đông sáng lập, người đại diện theo uỷ quyền của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần.  Các nội dung khác do thành viên, cổ đông thoả thuận nhưng không được trái với quy định của pháp luật. Theo quy định, Điều lệ công ty được quyền quy định khác so với Luật Doanh nghiệp 2005 trong một số trường hợp như: quy định một tỷ lệ cao hơn trong việc triệu tập cuộc họp và biểu quyết thông qua Nghị quyết Đại hội cổ đông / Hội đồng thành viên; tỷ lệ khác nhỏ hơn45 hoặc quy định những vấn đề khác mà Luật chưa quy định, xuất phát từ thực tiễn tổ chức và hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, khi có những thay đổi nội dung Điều lệ công ty, nó phải được cơ quan có thẩm quyền cao nhất là Đại hội cổ đông / Hội đồng thành viên thông qua với tỷ lệ thể hiện ý chí của đa số cổ đông / thành viên trong doanh nghiệp (ví dụ: 65% hoặc 75% hoặc cao hơn); khi có tranh chấp xảy ra, quy định tại Điều lệ công ty là căn cứ pháp lý quan trọng nhất và được viện dẫn đầu tiên để các cơ quan có liên quan giải quyết tranh chấp. Vì quan trọng, nên Điều lệ công ty và những sửa đổi, bổ sung Điều lệ phải được doanh nghiệp thông báo với cơ quan đăng ký kinh doanh (ĐKKD) cũng như lưu giữ tại trụ sở chính để mọi cổ đông/thành viên đều có thể tiếp cận, trích lục… Theo Khoản 2 Điều 80 Luật Doanh nghiệp 2005, cổ đông phải tuân thủ quy chế quản lý nội bộ công ty, việc tuân thủ quy chế có ý nghĩa quan trọng đối với hoạt động quản lý công ty, khi đó góp phần làm cho mô hình quản lý tốt hơn có hiệu quả hơn đồng thời cũng chính là cơ chế tự bảo vệ mình thông qua quy tắc nội bộ công ty. Quy chế quản lý nội bộ được Hội đồng quản trị thông qua, sau đó thông báo đến cổ đông mà quy chế này giúp cho quản trị công ty được minh bạch và thể hiện việc quản trị công ty có hiệu quả, giúp công ty vững mạnh thu hút nhiều nhà đầu tư. Tuy nhiên, quy chế nội bộ không thể thay thế điều lệ công ty. 45 Khoản 2 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 45 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG VÀ NHỮNG GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CHẾ ĐỊNH BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ 3.1. Thực trạng về các quy định bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần 3.1.1. Đối với quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty thì có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình khoản 1, Điều 90 Luật Doanh nghiệp 2005, cũng quy định về giá mua cổ phần trong trường hợp này để tránh việc công ty ép giá khi mua lại cổ phần, gây thiệt hại cho cổ đông. Theo đó, công ty phải mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông với giá thị trường hoặc giá được tính theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời hạn chín mươi (90) ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu. Trường hợp không thoả thuận được về giá thì cổ đông đó có thể bán cổ phần cho người khác hoặc các bên có thể yêu cầu một tổ chức định giá chuyên nghiệp để định giá. Công ty giới thiệu ít nhất ba tổ chức định giá chuyên nghiệp để cổ đông lựa chọn và lựa chọn đó là quyết định cuối cùng theo khoản 2, Điều 90 Luật Doanh nghiệp 2005. Tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty là những vấn đề có ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của cổ đông, đặc biệt là cổ đông thiểu số. Vì vậy, mặc dù đây là quyền cơ bản của bất kỳ cổ đông nào trong công ty cổ phần nhưng thực chất quy định này là nhằm mục đích bảo vệ cổ đông thiểu số. Bởi lẽ, dù dưới góc độ lý luận hay thực tiễn, trong trường hợp này đối tượng cần được bảo vệ luôn là cổ đông thiểu số, còn cổ đông lớn thường là những người chi phối tới các quyết định của công ty và đôi khi chính họ lại là những người tạo ra các quyết định bất lợi cho cổ đông thiểu số, khiến cổ đông thiểu số phải biểu quyết phản đối các quyết định này. Mặc dù pháp luật đã cho phép cổ đông yêu cầu công ty mua lại cổ phần khi họ biểu quyết phản đối quyết định của công ty trong một số trường hợp nhất định, nhưng việc mua lại cổ phần của công ty lại có phần phức tạp, kéo dài thời gian và gây bất lợi cho cổ đông. Thông thường chỉ có cổ đông thiểu số mới thực hiện quyền này, vì họ là đối tượng dễ bị tác động tiêu cực nhất từ các quyết định của công ty có sự chi phối của các cổ đông lớn. Cổ đông thiểu số sở hữu số lượng cổ phần không nhiều trong công ty, nhưng pháp luật lại quy định thời GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 46 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam hạn mà công ty phải mua lại cổ phần trong trường hợp này lên đến chín mươi (90) ngày làm việc. Tác giả cho rằng, thời hạn nêu trên là quá dài, một khi cổ đông đã yêu cầu công ty mua lại cổ phần, nghĩa là họ không còn muốn gắn bó lâu dài với công ty, do vậy pháp luật nên quy định công ty sớm giải quyết yêu cầu của cổ đông trong trường hợp này, để cổ đông có điều kiện thu hồi vốn và đầu tư ở những nơi khác. Bên cạnh đó, trong trường hợp giá cổ phần được xác định bằng cách thức định giá của tổ chức định giá chuyên nghiệp, pháp luật cũng không quy định cụ thể vấn đề chi phí định giá thuộc về phía cổ đông yêu cầu hay phía công ty. Do đó, pháp luật cần thiết phải có quy định cụ thể xác định chi phí định giá thuộc về bên nào để đảm bảo chế định này được thực thi một cách hiệu quả. Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần có ý nghĩa quan trọng trong việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông, nhất là đối với cổ đông thiểu số. Tuy nhiên, pháp luật chỉ cho phép cổ đông thực thi quyền này trong hai trường hợp cụ thể là cổ đông biểu quyết phản đối quyết định (i) về về tổ chức lại công ty hoặc (ii) thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty. Tác giả cho rằng đối với riêng các cổ đông thiểu số, pháp luật nên quy định mở rộng quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần cho họ trong trường hợp số lượng cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần chiếm tỷ lệ quá thấp, đến mức không đủ điều kiện về tỷ lệ sở hữu cổ phần để lập nhóm cổ đông theo quy định của pháp luật hoặc Điều lệ công ty. Pháp luật đặt ra chế định nhóm cổ đông là nhằm mục đích bảo vệ quyền lợi cho cổ đông thiểu số khi những đối tượng này không thể thực hiện được quyền cổ đông với tư cách độc lập của mình. Do vậy, ở những Công ty cổ phần mà số lượng cổ phần do tất cả các cổ đông thiểu số nắm giữ chiếm một tỷ lệ quá thấp, dẫn đến quyền lợi của họ không được đảm bảo bằng biện pháp gián tiếp cuối cùng là thông qua nhóm cổ đông, thì nên trao cho họ quyền được rút vốn ra khỏi công ty để họ có thể chủ động lựa chọn con đường đầu tư có lợi cho đồng vốn của mình; đồng thời cũng tránh được tình trạng cổ đông thiểu số phải ở lại công ty, chịu sự chèn ép của cổ đông lớn. Quy định này sẽ góp phần bảo vệ cổ đông thiểu số dưới hai góc độ là (i) trao cho cổ đông thiểu số quyền được rút vốn khỏi công ty khi quyền lợi của họ không thể được bảo vệ thông qua nhóm cổ đông; và (ii) bắt buộc các công ty cổ phần phải tôn trọng quyền lợi của cổ đông thiểu số nếu công ty có nhu cầu thu hút các nhà đầu tư vốn nhỏ. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 47 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Theo quy định tại khoản 2, Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005, nhóm cổ đông phải sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty. Như vậy, pháp luật luôn khuyến khích các công ty cổ phần quy định về tỷ lệ sở hữu cổ phần để lập nhóm cổ đông trong Điều lệ thấp hơn so với quy định của pháp luật, để tạo điều kiện cho cổ đông thiểu số có thể đóng góp tiếng nói của mình vào công ty thông qua nhóm cổ đông. Tuy nhiên, trên thực tế các cổ đông lớn luôn tìm mọi cách để hạn chế đến mức thấp nhất sự tham gia của cổ đông thiểu số vào các hoạt động của công ty. Điều kiện về tỷ lệ sở hữu cổ phần để lập nhóm cổ đông càng cao, thì cổ đông thiểu số càng khó khăn trong việc lập nhóm cổ đông. Chính vì vậy, các công ty cổ phần thường quy định điều kiện về tỷ lệ sở hữu cổ phần để lập nhóm cổ đông trong Điều lệ công ty là 10% như luật định, để hạn chế việc lập nhóm cổ đông của cổ đông thiểu số. Nếu pháp luật mở rộng quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần cho cổ đông thiểu số trong trường hợp này, thì các công ty cổ phần sẽ phải tạo điều kiện thuận lợi để các cổ đông thiểu số có thể lập được nhóm cổ đông, nhằm hạn chế tình trạng cổ đông thiểu số sẽ rút vốn bằng cách thức yêu cầu công ty mua lại cổ phần. Điều này sẽ loại bỏ quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của cổ đông thiểu số như mong muốn của công ty, nhưng lại tạo điều kiện thuận lợi cho cổ đông thiểu số trong việc lập nhóm cổ đông, để thông qua đó bảo vệ được quyền lợi của mình. Hoặc để tránh tình trạng cổ đông thiểu số bị chèn ép, bất mãn và rút vốn khỏi công ty, các cổ đông lớn sẽ phải tôn trọng, đối xử bình đẳng với cổ đông thiểu số để giữ được họ ở lại công ty. Tóm lại, nếu pháp luật quy định trong trường hợp số lượng cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần chiếm một tỷ lệ quá thấp, dẫn đến tỷ lệ sở hữu cổ phần do họ nắm giữ không đạt đủ điều kiện để lập nhóm cổ đông theo quy định của pháp luật hoặc Điều lệ công ty, thì cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần, sẽ buộc các công ty cổ phần phải hạ điều kiện về tỷ lệ sở hữu cổ phần để lập nhóm cổ đông trong Điều lệ công ty xuống thấp, nhằm hạn chế việc cổ đông thiểu số thực hiện quyền này. 3.1.2. Đối với quyền tiếp cận, kiểm soát thông tin của công ty Về mặt nguyên tắc, với tư cách là người đồng sở hữu công ty, cổ đông thiểu số có quyền tiếp cận với toàn bộ các thông tin về công ty để đảm bảo cao nhất quyền sở hữu tối thượng của họ. Tuy nhiên, với mong muốn thâu tóm công ty, GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 48 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam những cổ đông lớn luôn tìm cách che dấu thông tin, để sử dụng cho mục đích tư lợi riêng mà bỏ mặc quyền lợi của cổ đông thiểu số. Xuất phát từ thực tế đáng buồn đó, pháp luật đã đặt ra nhiều biện pháp nhằm bảo vệ quyền tiếp cận thông tin của cổ đông thiểu số, bao gồm các quy định về nghĩa vụ công bố thông tin trong công ty cổ phần và quyền được trích lục văn bản, tài liệu của công ty cổ phần. Trong công ty cổ phần, cổ đông thiểu số luôn bị hạn chế về quyền lợi của mình. Trong đó, phổ biến là quyền tham dự Đại hội đồng cổ đông hoặc nếu có tham dự thì họ cũng chỉ có mặt để đáp ứng đủ các điều kiện cho cuộc họp và các quyết định của Đại hội đồng cổ đông được trở nên hợp lệ, còn quyền quyết định trong công ty luôn là quyền năng của các cổ đông lớn. Chính vì không có khả năng tham gia vào các quyết định của công ty nên sự minh bạch thông tin của doanh nghiệp được xem là rất cần thiết đối với cổ đông thiểu số, để thông qua đó họ có thể biết được tình hình hoạt động cụ thể của công ty. Vì vậy, minh bạch và công khai hoá thông tin về doanh nghiệp là phương tiện quan trọng và rất hiệu quả để bảo vệ cổ đông thiểu số. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, thì công bố thông tin là nghĩa vụ của doanh nghiệp trước cơ quan nhà nước có thẩm quyền; đồng thời, người quản lý trong công ty cổ phần còn có nghĩa vụ thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty về các doanh nghiệp mà họ và người có liên quan của họ làm chủ hoặc có phần vốn góp, cổ phần chi phối46. Để đảm bảo công ty cổ phần và các cổ đông lớn thực hiện tốt nghĩa vụ công bố thông tin, tác giả cho rằng cần thiết phải yêu cầu các công ty đại chúng có quy mô lớn và công ty niêm yết thành lập bộ phận chuyên trách về công bố thông tin để hạn chế việc chậm trễ thông tin như hiện nay. Đồng thời, cần thiết phải quy định chế tài nghiêm khắc đối với người đại diện của công ty hoặc người có trách nhiệm công bố thông tin của công ty trong các trường hợp không công bố, công bố chậm trễ thông tin hoặc công bố sai sự thật những thông tin mà pháp luật yêu cầu phải công bố47. 46 Khoản 6 Điều 9 và khoản 1 Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2005. 47 Hiện nay, đã có một số CTCP thành lập Ban công bố thông tin, có chức năng xử lý và công bố các thông tin của công ty và ban hành văn bản về quy trình công bố thông tin nội bộ của công ty. Trong đó, quy định cụ thể về quy trình, cách thức công bố thông tin và trách nhiệm của bộ phận công bố thông tin. Chẳng hạn như CTCP Cung ứng và Dịch vụ Kỹ thuật Hàng Hải đã ban hành “Quy trình hoạt động của Ban công bố thông tin của Công ty Cổ phần Cung ứng & Dịch vụ Kỹ thuật Hàng hải” vào ngày 03/02/2009 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 49 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Hiện nay pháp luật chủ yếu chú trọng yêu cầu doanh nghiệp công bố các thông tin đã xảy ra. Do đó, cần phải ghi nhận vai trò quan trọng của những thông tin trong tương lai, như các thông tin về thị trường sản phẩm, thị trường cung ứng nguyên vật liệu, thị trường vốn, thị trường lao động, các ước tính thay đổi về cung cầu sản phẩm của công ty trong tương lai,… Yêu cầu công ty cổ phần phải công bố các thông tin này để thể hiện chính sách, sách lược phát triển công ty và thông qua đó những nhà đầu tư và đặc biệt là cổ đông thiểu số có thể tiếp cận, dự tính và chủ động trong quyết định đầu tư của mình. Theo quy định của pháp luật Việt Nam, thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu (06) tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định của Điều lệ công ty có quyền được xem xét và trích lục hai loại văn bản là (i) số biên bản và các nghị quyết của Hội đồng quản trị, và (ii) báo cáo tài chính giữa năm, hàng năm và báo cáo của Ban kiểm soát. Đồng thời, pháp luật cũng quy định, nếu cổ đông thiểu số không thể tự mình xem xét sổ sách được, thì họ có quyền yêu cầu Ban kiểm soát thực hiện48. Các loại tài liệu mà pháp luật ghi nhận cho cổ đông thiểu số có thể được tiếp cận thông qua nhóm cổ đông đều là những tài liệu phản ánh khá rõ tình hình hoạt động của công ty. Các thông tin này có ý nghĩa rất quan trọng đối với các cổ đông thiểu số vì thông qua đó, họ có thể kiểm tra, giám sát những thông tin, các quyết định của người quản lý công ty, kịp thời phản ánh những sai lệch trong thông tin mà công ty công bố và từ đó có thể bảo vệ tốt hơn quyền lợi của mình. Cổ đông thiểu số vẫn rất khó có thể tiếp cận được thông tin của công ty, bởi họ vấp phải sự ngăn chặn từ Hội đồng quản trị vì hầu hết các tài liệu mà cổ đông thiểu số được quyền tiếp cận đều là những tài liệu quan trọng của công ty và do Hội đồng quản trị trực tiếp quản lý, lưu giữ. Mặt khác, pháp luật không có bất kỳ quy định nào về trách nhiệm của người quản lý công ty trong việc gây khó dễ đến quyền tiếp cận thông tin của cổ đông thiểu số. Dó đó, nếu gặp phải sự khó khăn từ Hội đồng quản trị thì cổ đông thiểu số cũng không có cách nào để thực hiện quyền này, đó là chưa kể đến những khó khăn của họ trong việc tập hợp lại, tạo thành nhóm cổ đông đáp ứng điều kiện luật định để thực hiện được quyền này. (http://www.maserco.com.vn/images/upload/QUY%20TRINH%20HD%20BAN%20CONG%20BO%2 0THONG%20TIN.DOC 48 Khoản 2 Điều 79 và Khoản 4 Điều 123 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 50 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Để hạn chế thực trạng như nêu trên, tác giả cho rằng các nhà làm luật nên xem xét bổ sung, điều chỉnh một số quy định pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý trong việc tạo điều kiện thuận lợi để cổ đông thiểu số được tiếp cận các thông tin của công ty. Theo đó, một mặt pháp luật nên quy định trách nhiệm của Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát trong việc tạo điều kiện thuận lợi để cổ đông thiểu số dễ dàng được tiếp cận thông tin theo yêu cầu của họ. Mặt khác, pháp luật doanh nghiệp Việt Nam cũng cần phải mở rộng thẩm quyền khởi kiện cho cổ đông thiểu số thông qua nhóm cổ đông. Nghĩa là trong trường hợp này, pháp luật nên quy định nhóm cổ đông (thông qua đại diện nhóm cổ đông) có quyền khởi kiện Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và những người quản ký công ty ra Toà, nếu những người này có hành vi gây khó khăn, hạn chế hoặc ngăn cản đến quyền tiếp cận thông tin của cổ đông thiểu số. Quy định này sẽ góp phần quan trọng thu hẹp khoảng cách bất bình đẳng giữa cổ đông lớn và cổ đông thiểu số về quyền tiếp cận thông tin trong công ty cổ phần. 3.1.3. Đối với quyền kiểm soát các giao dịch tư lợi Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyền lực cao nhất trong công ty cổ phần nhưng do tính không thường trực của mình, nên quyền lực mà Đại hội đồng cổ đông nắm giữ chủ yếu là những quyền lực chung, còn quyền lực quản lý thì thuộc về Hội đồng quản trị, do yêu cầu về quản lý công ty là yêu cầu quan trọng mang tính liên tục mà Hội đồng quản trị lại là cơ quan quản lý thường trực trong công ty cổ phần49. Lúc này hầu hết các công việc quản lý và kinh doanh của công ty đều được quyết định bởi Hội đồng quản trị, mà chính xác hơn là các cổ đông lớn hoặc đại diện của họ trong cơ quan này. Theo quy định tại khoản 1, Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2005, thì trong trách nhiệm quản lý công ty, người quản lý phải có bổn phận “trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông của công ty”. Tuy nhiên, “với vai trò lớn nắm giữ quyền lực trong tay rất dễ dẫn đến trường hợp Hội đồng quản trị không phục vụ công ty một cách trung thực và mẫn cán, luôn tiềm ẩn những giao dịch giữa các thành viên Hội đồng quản trị với những người liên quan nhằm mục đích tư lợi cá nhân cho họ mà không vì mục đích chung của công ty”50. 49 Nguyễn Ngọc Bích (2004), Luật Doanh nghiệp, vốn và quản lý trong công ty cổ phần, Nhà xuất bản Trẻ, trang 319. 50 Nguyễn Thị Thuý Hằng (2009), “Pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần”, Khoá luận Cử nhân Luật, Đại học Luật TP.HCM, trang 51. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 51 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Dự liệu được các bất lợi cho cổ đông thiểu số phát sinh từ giao dịch tư lợi của người quản lý, pháp luật đã đặt ra một số công cụ pháp lý nhằm hạn chế tình trạng lạm dụng quyền lực của người quản lý để thực hiện các giao dịch tư lợi. Theo đó, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể các hợp đồng, giao dịch có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất phải được Đại hội đồng cổ đông thông qua, còn đối với các giao dịch có giá trị nhỏ hơn 50% sẽ thuộc thẩm quyền của Hội đồng quản trị 51. Đồng thời, theo quy định tại các Điều 118 và Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2005, thì các hoạt động giao dịch giữa công ty với cổ đông, người đại diện uỷ quyền của cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ; giữa công ty với thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; giữa công ty với các doanh nghiệp mà thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát, Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc và người quản lý khác của công ty có sở hữu cổ phần; doanh nghiệp mà thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát, Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc và người quản lý khác trong công ty cùng sở hữu hoặc sở hữu riêng cổ phần, phần vốn góp trên 35% vốn ðiều lệ; giữa công ty với những ngýời liên quan của thành viên Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc phải được Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận. Các giao dịch, hợp đồng giữa các đối tượng trên chỉ được thực hiện khi được Đại hội đồng cổ đông thông qua với tỷ lệ từ 65% tổng số phiếu biểu quyết trở lên của các cổ đông (trừ những cổ đông có liên quan không được quyền biểu quyết). Như vậy, các quy định pháp luật Việt Nam hiện hành đã tạo ra các cơ sở pháp lý quan trọng để hạn chế khả năng thực hiện các giao dịch tư lợi của các cổ đông lớn, gây thiệt hại cho công ty và cũng là thiệt hại cho cổ đông thiểu số, thông qua đó góp phần bảo vệ quyền lợi của các cổ đông cũng như cổ đông thiểu số. Tuy nhiên, hầu như các cơ chế này chỉ dừng lại ở việc quy định các nghĩa vụ công bố thông tin về giao dịch tư lợi mà thôi. Rõ ràng một khi cổ đông lớn đã thực hiện các giao dịch này thì thật khó để tin rằng họ sẽ tôn trọng lòng trung thành với công ty để công khai toàn bộ các giao dịch này. Thay vào đó, các cổ đông lớn thường chủ động tìm cách che giấu, bao che hoặc công khai ở chừng mực nhất định để thực hiện các giao dịch nhằm mục đích tư lợi. Bên cạnh đó, pháp luật còn trao cho Hội đồng quản trị thẩm quyền rất lớn trong việc 51 Khoản 2 và Khoản 3 Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 52 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam xem xét và chấp thuận giao dịch có liên quan đến yếu tố tư lợi của cổ đông như nêu trên. Điều này dẫn đến một hệ quả là khó mà đảm bảo tính khách quan khi phần lớn các giao dịch trong công ty đều chủ yếu được thiết lập bởi thành viên Hội đồng quản trị, đặc biệt là Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc công ty. “Trên thực tế, trong hầu hết các trường hợp, các công ty chưa xác định cụ thể các đối tượng thuộc diện các bên có liên quan của công ty; chưa có cơ chế và cách thức thu thập, tập hợp, lưu trữ và quản lý hồ sơ về các bên có liên quan; chưa xác định được danh tính cụ thể của từng bên có liên quan… Vì vậy, chưa xác định được cụ thể các giao dịch cần kiểm soát với các bên có liên quan”52. Như vậy, có thể nói yêu cầu công khai hoá và kiểm soát các giao dịch của cổ đông lớn với các bên có liên quan hầu như chưa thực hiện được. Đây thực sự đang là một lỗ hổng lớn trong khung pháp lý về công ty hiện nay ở nước ta. Theo pháp luật Việt Nam, cổ đông có quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông trong một số trường hợp nhất định53, còn đối với các giao dịch tư lợi thì cơ chế pháp lý lại không rõ ràng. Xây dựng một cơ chế theo hướng tăng quyền kiểm soát của cổ đông thiểu số và đẩy mạnh chế tài xử lý các hành vi vi phạm trong vấn đề này chắc chắn sẽ góp phần quan trọng làm giảm tỷ lệ giao dịch vì mục đích tư lợi của cổ đông lớn như hiện nay, thông qua đó quyền lợi của cổ đông thiểu số cũng đã được bảo vệ một cách gián tiếp và hiệu quả. Vì vậy, nhằm phần nào khắc phục những hạn chế về bài toán kiểm soát các giao dịch tư lợi của cổ đông lớn, cần tăng cường hơn nữa thẩm quyền của cổ đông thiểu số trong việc xem xét các tài liệu, sổ sách của công ty. Đồng thời, cần thiết phải đặt các cơ chế để lành mạnh hoá hoạt động và vai trò của Ban kiểm soát, để cơ quan này thực sự bảo vệ được quyền lợi của cổ đông thiểu số. Bên cạnh đó, một biện pháp không thể thiếu là cần quy định các chế tài cụ thể theo hướng tăng nặng nhiều hơn nữa mức phạt tiền đối với hành vi vi phạm, quy định về tịch thu các nguồn lợi nhuận bất hợp pháp từ các giao dịch tư lợi của cổ đông lớn. 52 Nguyễn Ngọc Bích và Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty: Vốn, quản lý và tranh chấp theo luật doanh nghiệp 2005, Nhà xuất bản tri thức, trang 326. 53 Điều 107 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 53 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 3.1.4. Đối với quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần được thành lập trên cơ sở hùn vốn, hợp tác giữa các cổ đông nhưng quyền lực chi phối công ty nên đã tạo ra khoảng cách rất lớn giữa cổ đông lớn và cổ đông thiểu số. Những vấn đề đó làm phát sinh những mâu thuẫn quyền lợi giữa các cổ đông mà chủ yếu thông qua việc cổ đông lớn chi phối tới các quyết định của đại hội đồng cổ đông để chèn ép quyền lợi của cổ đông thiểu số. Cổ đông thiểu số đến dự họp để cho cuộc họp được tiến hành họp lệ còn quyết định thì phụ thuộc vào cổ đông lớn như vậy nếu không có một cơ chế nào để loại bỏ hiệu lực của các quyết định này thì quyền lợi của cổ đông thiểu số đã không được bảo vệ. Theo Luật Doanh nghiệp 2005 cổ đông quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài xem xét, huỷ bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông trong các trường hợp trình tự, thủ tục triệu tập cuộc họp Đại hội đồng cổ đông; trình tự, thủ tục ra quyết định và nội dung quyết định của Đại hội đồng cổ đông vi phạm pháp luật hoặc Điều lệ công ty54. Theo luật này thì cổ đông mà đặc biệt là cổ đông thiểu số có thể chủ động lên tiếng, yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài can thiệp để bảo vệ quyền lợi của mình nhưng với vị trí và tính cách thụ động của mình, cổ đông thiểu số rất ít khi sử dụng quyền năng này và việc đưa yêu cầu tới Trọng tài và Toà án lại gặp phải khó khăn từ nhiều phía, bởi để được đưa yêu cầu giải quyết đến trọng tài, đòi hỏi Điều lệ công ty phải quy định nội dung này hoặc phải có sự thoả thuận với Hội đồng quản trị về việc này. Trong khi đó, nếu đưa yêu cầu tới Toà án, cổ đông thiểu số cũng sẽ rất khó khăn để được Toà án thụ lý do các vướng mắc từ cơ quan tài phán trong việc xác định loại vụ việc dân sự để phân công thụ lý và giải quyết. Những khó khăn này là chưa kể đến việc giải quyết của Toà án và Trọng tài là mất khá nhiều thời gian và trong thời gian đó quyết định của Đại hội đồng cổ đông vẫn có hiệu lực áp dụng, cổ đông thiểu số vẫn sẽ bị tác động bởi quyết định này. Bên cạnh quyền yêu cầu Toà án và Trọng tài huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông, Luật Doanh nghiệp 2005 còn cho phép cổ đông sở hữu cổ phần của công ty liên tục trong thời hạn ít nhất một năm có quyền yêu cầu Hội đồng quản trị đình chỉ thực hiện quyết định của Hội đồng quản trị trong trường hợp quyết định đó trái với quy định của pháp luật và Điều lệ công ty gây thiệt hại cho công ty55. Trong công ty cổ phần thì quyết định của Hội đồng quản trị có 54 Điều 107 Luật Doanh nghiệp 2005 55 Khoản 4 Điều 108 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 54 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam vai trò vô cùng quan trọng, có thể mang lại lợi ích lớn cho công ty nhưng cũng có thể gây ra thiệt hại đáng kể, chính vì vậy quy định này làm cho các cổ đông thiểu số sẽ có quyền can thiệp kịp thời để bảo vệ quyền lợi của công ty cũng như quyền lợi của mình khi bị người quản lý công ty gây thiệt hại. Nhưng đây là một vấn đề mang tính nội bộ của doanh nghiệp mà không phải một quyền năng giúp cổ đông thiểu số có được sự hậu thuẫn từ Toà án hoặc Trọng tài, vì vậy trên thực tế hiệu quả mà quyền này mang lại là không khả thi, vì pháp luật chỉ quy định cổ đông có quyền yêu cầu mà bỏ ngỏ không quy định chế tài cho việc Hội đồng quản trị không thực hiện yêu cầu hợp lý đó của cổ đông. Do đó, trường hợp cổ đông có yêu cầu mà Hội đồng quản trị không thực hiện hoặc thực hiện không đúng yêu cầu của cổ đông thì mọi chuyện đâu lại vào đó. Chính vì vậy, để giải quyết vướng mắc trong vấn đề này, pháp luật nên quy định nghĩa vụ và kèm theo chế tài của Hội đồng quản trị trong việc thực hiện yêu cầu hợp lý của cổ đông. Chỉ có như vậy quyền lợi của cổ đông thiểu số mới được đảm bảo, đồng thời cũng góp phần làm cho Hội đồng quản trị tôn trọng quyền lợi của cổ đông thiểu số nhiều hơn. 3.2. Một số bất cập của cơ chế giải quyết tranh chấp trong công ty cổ phần 3.2.1. Phạm vi thẩm quyền khởi kiện của cổ đông thiểu số còn bị hạn chế Các quy định pháp luật hiện hành không cho phép cổ đông có quyền trực tiếp khởi kiện thành viên Hội đồng quản trị hoặc yêu cầu Toà án xem xét miễn nhiệm thành viên Hội đồng quản trị hoặc thành viên Ban kiểm soát trong trường hợp cần thiết. Pháp luật chỉ dành cho cổ đông phổ thông hai quyền tư pháp liên quan là: (1) có quyền yêu cầu toà án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty; và (2) quyền yêu cầu toà án hoặc trọng tài xem xét, huỷ bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông trong một số trường hợp56. Các quy định của Bộ luật tố tụng Dân sự (BLTTDS) 2004 và Luật Doanh nghiệp 2005 nhìn chung chưa mang tính cụ thể, pháp luật đã quy định cổ đông được quyền khởi kiện yêu cầu Toà án huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông nhưng lại không quy định quyền yêu cầu Toà án huỷ các quyết định, quy chế nội bộ của công ty. Điều này đã phát sinh không ít khó khăn cho cổ đông mà nhất là các v trong việc đấu 56 Điều 107 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 55 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam tranh yêu cầu huỷ bỏ những quy chế nội bộ, quyết định của Hội đồng quản trị bất lợi cho quyền lợi của cổ đông nói chung và cổ đông thiểu số nói riêng. Để đảm bảo quyền lợi cho các cổ đông, nhất là cổ đông thiểu số, tác giả cho rằng pháp luật cần mở rộng thẩm quyền khởi kiện cho cổ đông như pháp luật của một số nước trên thế giới. Pháp luật Việt Nam cho phép nhóm cổ đông được quyền xem xét trích lục văn bản của công ty, nhưng thực tế các cổ đông thiểu số không thể thực hiện được quyền này do sự ngăn cản của Hội đồng quản trị. Việc mở rộng thẩm quyền của cổ đông nên chú trọng các quyền khởi kiện của cổ đông đối với những người quản lý công ty, đặc biệt là thành viên Hội đồng quản trị và thành viên Ban giám đốc khi những người này vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ của người quản lý. Đặc biệt pháp luật Việt Nam nên ghi nhận cổ đông có quyền nhân danh công ty để khởi kiện người quản lý công ty và yêu cầu bồi thường thiệt hại. 3.2.2. Cơ chế xác định vụ việc tranh chấp để giải quyết còn nhiều bất cập Để đảm bảo việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số bằng con đường tài phán, thì bên cạnh việc chú trọng xây dựng, mở rộng phạm vi thẩm quyền khởi kiện của cổ đông như nêu trên, chúng ta cũng cần hoàn thiện cơ chế giải quyết tranh chấp trong công ty cổ phần. Bởi vì, nếu xây dựng hoàn thiện các quy định về quyền khởi kiện của cổ đông mà cơ chế giải quyết vẫn còn nhiều bất cập như hiện nay, thì rõ ràng việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số bằng con đường tài phán là không mang lại hiệu quả. Theo quy định tại khoản 3, Điều 29 Bộ luật tố tụng Dân sự 2004, thì tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty, giữa thành viên của công ty với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sát nhập, hợp nhất, chia tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án. Điều 107 Luật Doanh nghiệp 2005 cũng quy định các cổ đông của công ty có quyền khởi kiện yêu cầu Toà án có thẩm quyền xem xét, giải quyết hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông đã được thông qua nếu quyết định đó vi phạm trong một số trường hợp luật định. Tuy nhiên, pháp luật lại không quy định việc cổ đông yêu cầu Toà án huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông là vụ án hay chỉ là việc dân sự. Điều này đã dẫn đến thực tế xét xử phát sinh nhiều cách hiểu khác nhau về yêu cầu nói trên của cổ đông tùy theo quan điểm của mỗi thẩm phán. Theo cách hiểu thứ nhất thì đây là vụ án kinh doanh thương mại theo khoản 3 Điều 29 Bộ luật tố tụng Dân sự 2004, còn GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 56 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam theo cách hiểu thứ hai thì đây là yêu cầu về kinh doanh thương mại theo khoản 4 Điều 30 Bộ luật tố tụng Dân sự 200457. Việc xác định yêu cầu hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông như nêu trên có ý nghĩa rất quan trọng trong việc Toà án giải quyết vụ việc. Vì nếu theo quan điểm thứ nhất, Hội đồng xét xử có thể là hội đồng ba người hoặc hội đồng năm người, còn hiểu theo cách thứ hai thì Hội đồng xét xử chỉ có một thẩm phán giải quyết vụ việc. Tác giả cho rằng tòa án phải hiểu theo quan điểm thứ hai mới chính xác vì đây là yêu cầu đơn phương của cổ đông, không phát sinh yếu tố tranh chấp. Hơn nữa, đối tượng bị yêu cầu tuyên huỷ trong trường hợp này là quyết định của Đại hội đồng cổ đông và quyết định của Đại hội đồng cổ đông thì không thể xem là bị đơn theo quy định của pháp luật58, do đó đây chỉ có thể là việc dân sự chứ không thể là vụ án dân sự. Nguyên nhân cơ bản gây ra những vướng mắc nói trên là do cơ sở lý luận quy định không chặt chẽ, còn thiếu sót, trong khi hệ thống pháp luật doanh nghiệp chưa hoàn thiện. Còn rất nhiều vấn đề về quan niệm, khái niệm hình thức loại tranh chấp mới này chưa được các thẩm phán hiểu thống nhất để áp dụng. Nhằm khắc phục những vướng mắc này, các nhà làm luật, cụ thể là Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao cần có văn bản quy định cụ thể việc cổ đông yêu cầu Toà án huỷ quyết định của Đại hội đồng cổ đông sẽ được tiến hành theo thủ tục giải quyết việc dân sự cho đúng với bản chất về địa vị pháp lý và tư cách tham gia tố tụng để các Toà án và thẩm phán áp dụng một cách thống nhất. Những cơ chế này sẽ đảm bảo cho việc Toà án nhanh chóng và thống nhất giải quyết các yêu cầu của cổ đông, đặc biệt là cổ đông thiểu số. 57 http://phapluattp.vn/20100622121823338p1063c1016/co-dong-khoi-kien-tranh-chap-moi-luat-con-vuong.htm 58 Theo quy định tại khoản 3, Điều 56 BLTTDS 2004, bị đơn trong vụ án dân sự là người bị nguyên đơn khởi kiện hoặc cá nhân, cơ quan, tổ chức khởi kiện để yêu cầu Toà án giải quyết vụ án dân sự khi cho rằng quyền và lợi ích hợp pháp của nguyên đơn bị người đó xâm phạm. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 57 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam KẾT LUẬN CHUNG Hiện nay vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần là vấn đề quan trọng trong pháp luật về công ty. Luật Doanh nghiệp 2005 ra đời đó là bước tiến mới trong việc bảo vệ quyền lợi cho cổ đông thiểu số. Xác lập quyền và nghĩa vụ, đảm bảo địa vị pháp lý cho cho các cổ đông, thu hút nhiều nhà đầu tư, nâng cao vai trò nhận thức của mình về nghĩa vụ đối với công ty, tham gia quản trị điều hành. Các quyền của cổ đông thiểu số được quy định khá đầy đủ, đặc biệt là các quyền liên quan đến nhóm cổ đông. Các cổ đông sở hữu số vốn góp lớn luôn có khả năng chi phối mạnh mẽ đến các hoạt động của công ty, còn cổ đông thiểu số do sự yếu thế hơn về tỷ lệ sở hữu cổ phần nên khả năng tham gia quản lý, điều hành và giám sát hoạt động của công ty luôn bị hạn chế và kéo theo đó là quyền lợi của họ không được đảm bảo, thậm chí là luôn bị các cổ đông lớn chèn ép, xâm phạm quyền lợi. Khoảng cách giữa các cổ đông trong công ty cổ phần càng lớn thì nguy cơ vi phạm quyền của cổ đông càng cao. Do đó, pháp luật cần phải có cơ chế bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số khỏi sự lạm dụng quyền lực và chi phối của các cổ đông lớn. Dưới góc độ kinh tế, bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số mang lại nhiều ý nghĩa quan trọng như bảo vệ được lợi ích, tài sản cho nhà đầu tư, khuyến khích nhà đầu tư bỏ tiền ra kinh doanh để huy động nguồn vốn phục vụ cho sự phát triển của nền kinh tế, đảm bảo cho sự tồn tại, phát triển của loại hình doanh nghiệp công ty cổ phần và thị trường chứng khoán. Bên cạnh đó, bảo vệ được quyền lợi của cổ đông thiểu số còn là một trong những yếu tố quan trọng góp phần làm lành mạnh hoá môi trường kinh doanh để thu hút đầu tư. Nhằm bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư, pháp luật cần thiết phải hoàn thiện hơn nữa cơ chế pháp lý đã có, cùng với việc xây dựng các giải pháp mới nhằm xử lý triệt để các hành vi vi phạm của cổ đông lớn, nhằm bảo vệ có hiệu quả quyền lợi của cổ đông thiểu số ngay cả trên lý luận lẫn thực thi trong thực tiễn. Đặc biệt chúng ta cần quan tâm nghiên cứu xây dựng các cơ chế về thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát độc lập để tăng cao hiệu quả trong việc quản trị doanh nghiệp và mở rộng thẩm quyền khởi kiện của cổ đông thiểu số trong những trường hợp quyền lợi của công ty và của cổ đông bị xâm hại bởi cổ đông lớn hoặc cơ quan quản lý, điều hành công ty. Bên cạnh đó, các cổ đông thiểu số không nên trông chờ một cách thụ động vào sự bảo vệ từ các cơ quan chức năng có thẩm quyền, mà họ phải ý thức được GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 58 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam sự cần thiết của việc họ phải bảo vệ quyền lợi của mình, để có thể chủ động bảo vệ quyền lợi của mình một cách tốt nhất. Để thực hiện được điều này, cần phải có sự nỗ lực và chủ động từ chính bản thân cổ đông trong việc tìm hiểu, trau dồi các quy định pháp luật. Đồng thời, thúc đẩy sự hình thành và phát huy hơn nữa vai trò của các câu lạc bộ nhà đầu tư, để các thành viên có thể trao đổi, học hỏi kinh nghiệm, cùng nhau góp tiếng nói chung, nâng cao sức mạnh của mình. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 59 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO  Văn bản quy phạm pháp luật 1. Luật công ty năm 1990 2. Bộ luật hình sự 1999 (đã được sửa đổi bổ sung 2009) 3. Bộ luật tố tụng dân sự 2004 (đã được sửa đổi bổ sung 2011) 4. Bộ luật dân sự 2005 5. Luật phá sản 2004 6. Luật doanh nghiệp 2005 7. Luật chứng khoán 2006 (đã được sửa đổi bổ sung 2010) 8. Luật tổ chức tín dụng 2010 9. Nghị định 36/2007/NĐ-CP Xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán 10. Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành số điều của Luật Doanh nghiệp 2005 11. Nghị định 85/2010/NĐ-CP ngày 2/8/2010 về xử phạt hành chính trong lĩnh vực chứng khoán 12. Nghị định 58/2012/NĐ-CP hướng dẫn Luật chứng khoán và Luật chứng khoán sửa đổi. 13. Thông tư liên tịch 46/2009/TTLT-BTC-BCA ngày 11 tháng 03 năm 2009 hướng dẫn phối hợp xử lý vi phạm pháp luật trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán 14. Thông tư số 09/2010/TT-BTC của Bộ Tài chính : Hướng dẫn về việc công bố thông tin trên thị trường chứng khoán 15. Thông tư 37/2011/TT-BTC ngày 16 tháng 3 năm 2011 Hướng dẫn thi hành một số điều của Nghị định số 85/2010/NĐ-CP ngày 02 tháng 8 năm 2010 về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán.  Sách, báo, tạp chí tham khảo 1. Tiến sĩ Bùi Xuân Hải, Luật doanh nghiệp bảo vệ cổ đông – pháp luật và thực tiễn, Nhà xuất bản Chính trị quốc gia – Sự thật, Hà Nội 2011. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 60 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 2. Thạc sĩ Dương Kim Thế Nguyên, Giáo trình Luật thương mại-Phần hai, Khoa Luật, Đại học cần thơ 2007 3. Thạc sĩ Lê Minh Toàn, Quản trị công ty đại chúng, nêm yết dành cho doanh nghiệp và nhà đầu tư, Nhà xuất bản chính trị quốc gia – sự thật, Hà Nội 2011. 4. PGS.TS Nguyễn Đình Tài, Bài giảng Luật Doanh nghiệp 2005, Nhà xuất bản Chính trị quốc gia, Hà Nội 2008. 5. Nguyễn Hoàng Thuỳ Trang (2008), Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần – So sánh giữa pháp luật Việt Nam và pháp luật Vương Quốc Anh, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Đại học Luật TP.HCM. 6. Nguyễn Ngọc Bích (2004), Luật Doanh nghiệp, vốn và quản lý trong công ty cổ phần, Nhà xuất bản Trẻ. 7. Nguyễn Ngọc Bích và Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty: Vốn, quản lý và tranh chấp theo luật doanh nghiệp 2005, Nhà xuất bản tri thức. 8. Nguyễn Thị Thuý Hằng (2009), “Pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần”, Khoá luận Cử nhân Luật, Đại học Luật TP.HCM. 9. PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình luật kinh tế, Nhà xuất bản Đại học quốc gia, Hà Nội 2011.. 10. Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh, trường Đại học luật Thành phố Hồ Chí Minh, NXB Hồng Đức hội luật gia Việt Nam. 11. Báo Pháp luật Thành phố Hồ Chí Minh, số 118 ngày 06/05/2010. 12. Báo Pháp luật Thành phố Hồ Chí Minh, số 165 ngày 22/06/2010.  Trang thông tin điện tử 1. http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/05/03/47 [ngày truy cập 3/10/2013] 2. http://www.baomoi.com/Dieu-le-Hien-phap-cua-doanh-nghiep-khong -the-hinh-thuc/127/11839929.epi [ngày truy cập 3/10/2013] 3. http://www.baomoi.com/Nhieu-vi-pham-quy-dinh-giao-dich-tu-loi/ 127/12009140.epi [ngày truy cập 5/10/2013] 4. ww.dhgpharma.com.vn [ngày truy cập 7/10/2013] GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 61 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 5. http://www.stockbiz.vn/News/2010/3/10/97880/tri-bi-thau-tom-hoahay -phuc.aspx [ngày truy cập 10/10/2013] 6. http://www.tienphong.vn/Kinh-Te/190516/Lo-tay-giao-dich-noi-gian .html [ngày truy cập 12/10/2013] 7. http://phapluattp.vn/20100622121823338p1063c1016/co-dong-khoi- kien-tranh-chap-moi-luat-con-vuong.htm [ngày truy cập 25/10/2013] GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 62 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh [...]... SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 15 điều hành công ty được xem là cổ đông thiểu số Nếu như ta căn cứ vào tỉ lệ cổ phần mà cổ đông sở hữu giữ thì được phân loại thành cổ đông lớn và cổ đông thiểu số, tỉ lệ để coi là cổ đông lớn thì do điều lệ công ty cổ phần quy định Cặp phạm trù pháp lý cổ đông lớn” và cổ đông thiểu số luôn song song tồn... Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 1.1.5 Cơ cấu tổ chức quản lý trong công ty cổ phần Theo điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005, cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần bao gồm: Đại hội đồng cổ đông; Hội đồng quản trị; Giám đốc (Tổng giám đốc) Đối với công ty cổ phần có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc tổ chức là cổ đông sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải... Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Số cổ phần đã phát hành là số cổ phần mà các cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty Tại thời điểm đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá các cổ phần do các cổ đông sáng lập và các cổ đông phổ thông khác đã đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty; số cổ phần này... lên định nghĩa về cổ đông thiểu số nhưng từ những phân tích trên ta có thể hiểu: Cổ đông thiểu số là cổ đông trong công ty cổ phần có vốn góp mua cổ phần, sở hữu tỉ lệ cổ phần nhỏ so với các cổ đông khác và không có khả năng quản lý hoạt động công ty một cách trực tiếp hay gián tiếp 1.4 Khái quát bảo vệ cổ đông thiểu số 1.4.1 Bảo vệ cổ đông thiểu số Bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số là vấn đề được... Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Công ty được quyền phát hành chứng khoán các loại ra công chúng để huy động vốn Đặc điểm này cho thấy khả năng huy động vốn của công ty là rất lớn và rộng rãi trong công chúng Về số lượng cổ đông: Số lượng cổ đông của công ty cổ phần tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa Khác với công ty trách nhiệm hữu... trị cổ phần đã bị rút Và theo điều 91 Luật Doanh nghiệp thì công ty cổ phần có quyền mua lại không quá 30% tổng số cổ phần phổ thông đã bán 1.2.2.2 Cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi là loại cổ phần không bắt buộc trong công ty cổ phần, là loại cổ phần trao cho cổ đông sở hữu thêm một số quyền và nghĩa vụ của cổ đông phổ thông Cổ phần ưu đãi bao gồm: cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần. .. 2005 11 Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 12 Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận 13 SVTH: Thân Thị Trúc Quỳnh Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam đông sở hữu, theo cách này cổ đông được phân loại thành cổ đông lớn và cổ đông thiểu số Tỷ lệ để có thể coi là cổ đông lớn thường do điều lệ công ty cổ phần quy định trên cơ sở tuân thủ luật pháp Theo như... niệm cổ đông thiểu số Pháp luật thực định của Việt Nam chưa có một định nghĩa về cổ đông thiểu số hay các đặc điểm của cổ đông thiểu số Tuy nhiên, trong các văn bản pháp luật cụ thể tồn tại nhiều thuật ngữ dùng để chỉ cổ đông thiểu số như cổ đông ít vốn, cổ đông 14 nhỏ Về mặt lý luận, có quan điểm chia cổ đông thành cổ đông ít vốn và cổ đông đa số , có quan điểm thì cho rằng người sở hữu phần vốn... cổ phần thì cổ đông được chia thành cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi Trong công ty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thông, người sở hữu cổ phần phổ thông là cổ đông phổ thông, có quyền và nghĩa vụ cơ bản nhất Công ty cổ phần có thể có cổ phần ưu đãi, người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi, được nhận một số quyền ưu tiên hơn nhưng cũng phải từ bỏ một số quyền nhất định Công ty cổ phần. .. có cổ phần ưu đãi, cổ phần phổ thông không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi, nhưng cổ phần ưu đãi có thể chuyển thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông1 3 Dựa vào tiêu chí số lượng cổ phần mà cổ đông sở hữu được chia thành cổ đông đa số và cổ đông thiểu số Căn cứ vào số lượng cổ phần cổ đông có thể nắm giữ nhiều cổ phần, cũng có cổ đông nắm giữ ít cổ phần 1.3.3 Khái niệm cổ