Pháp luật về quản trị công ty đại chúng, thực trạng áp dụng tại Công ty Cổ phần VINAFCO Luận văn ThS. Luật

Dựa trên những thông tin từ các nghiên cứu về quản trị công ty, tác giả chọn đề tài “ Pháp luật về quản trị Công ty đại chúng, thực tiễn áp dụng tại Công ty cổ phần VINAFCO” làm luận vă

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TSKH Phạm Duy Nghĩa

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN 1

MỤC LỤC 1

MỞ ĐẦU 5

1 Lý do lựa chọn đề tài nghiên cứu 5

2 Tình hình nghiên cứu 6

3 Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài 7

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 7

5 Phương pháp nghiên cứu: 8

6 Giới hạn thời điểm nghiên cứu: 8

7 Kết cầu của luận văn 9

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY VÀ QUẢN TRỊ CÔNG TY ĐẠI CHÚNG 10

1.1 Khái luận về Quản trị công ty 10

1.1.1 Nguồn gốc và khái niệm về Quản trị Công ty 10

1.1.2 Khái niệm về Quản trị Công ty tại Việt Nam 11

1.1.3 Phân biệt quản trị công ty một số khái niệm liên quan 12

1.2 Công ty đại chúng tại Việt Nam 15

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm công ty đại chúng 15

1.2.2 Nguyên tắc quản trị công ty đại chúng 20

CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD 22

1.2.3 Cơ cấu tổ chức nội bộ công ty đại chúng: 24

1.2.4 Ưu điểm, nhược điểm của hình thức tổ chức công ty đại chúng: 28

1.2.5 Vai trò của Bộ Tài chính, UBCK, Sở Giao dịch/ Trung tâm chứng khoán, các Công ty kiểm toán đối với quản trị Công ty đại chúng: 29

CHƯƠNG 2: PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY ĐẠI CHÚNG Ở VIỆT NAM 35

2.1 Khái quát chung: 35

2.2 Pháp luật về quản trị công ty tại Việt Nam 38

2.2.1 Cổ đông và đại hội đồng cổ đông 39

2.2.1.1 Cổ đông 39

2.2.1.2 Điều lệ Công ty và quy định nội bộ về Quản trị Công ty đại chúng: 46

2.2.1.3 Những vấn đề liên quan đến cổ đông lớn 47

2.2.1.4 Họp Đại hội đồng cổ đông thường niên, bất thường 47

2.2.1.5 Báo cáo hoạt động của Hội đồng Quản trị tại Đại hội đồng cổ đông 48

2.2.1.6 Báo cáo hoạt động của Ban kiểm soát tại Đại hội đồng cổ đông 48

2.2.2 Hội đồng Quản trị và thành viên Hội đồng Quản trị 49

2.2.2.1 Hội đồng Quản trị 49

2.2.2.2 Chủ tịch Hội đồng Quản trị 52

2.2.2.3 Thành viên Hội đồng Quản trị 52

2.2.2.4 Họp Hội đồng Quản trị 56

2.2.2.5 Các tiểu ban của Hội đồng Quản trị 59

2.2.2.6 Thư ký công ty 59

2.2.3 Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc Công ty 60

2.2.4 Ban Kiểm soát và thành viên Ban Kiểm soát 62

2.2.4.1 Ban Kiểm soát: 62

2.2.4.2 Thành viên Ban Kiểm soát 65

2.2.5 Ngăn ngừa xung đột lợi ích và giao dịch với các bên có quyền lợi liên quan đến công ty 67

2.2.5.1 Khái niệm 67

2.2.5.2 Ngăn ngừa xung đột lợi ích và giao dịch với các bên có quyền lợi liên quan đến công ty niêm yết: 72

2.2.6 Công bố thông tin và minh bạch: 75

2.2.6.1 Công bố thông tin định kỳ 75

2.2.6.2 Công bố thông tin bất thường 77

2.2.7 Chế độ báo cáo, giám sát và xử lý vi phạm 81

CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG QUẢN TRỊ CÔNG TY TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN VINAFCO 83

3.1.Tổng quan giới thiệu về Công ty Cổ phần VINAFCO (VFC) 83

3.2 Thực trạng vấn đề quản trị công ty tại Công ty Cổ phần VINAFCO 87

3.2.1 Sơ lược quản trị công ty tại Công ty Cổ phần VINAFCO 87

3.2.2 Thực trạng quản trị công ty tại Công ty Cổ phần VINAFCO 90

3.2.2.1 Thâu tóm VFC và cơ cấu lại doanh nghiệp: 91

3.2.2.3 Thực hiện mục tiêu của các cổ đông lớn 98

3.3 Những bất cập về vấn đề quản trị công ty tại Công ty cổ phần VINAFCO 101

3.3.1 Các quy định pháp lý về quản trị công ty nói chung và công ty Cổ phần VINAFCO nói riêng mang tính hình thức 101

3.3.2 Kiểm soát nội bộ còn hình thức và kém hiệu quả 103

3.3.3 Chất lượng hoạt động của Hội đồng Quản trị không cao 105

3.3.4 Công bố thông tin và cách thức công bố thông tin 106

CHƯƠNG 4: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN KHUNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY 108

4.1 Phải luật hóa các quy định, chế tài về Quản trị công ty cho các công ty, đặc biệt là công ty đại chúng 110

4.2 Tăng cường vai trò và năng lực của các cơ quan quản lý và cơ quan hỗ trợ các công ty đại chúng 111

4.2.1 Tăng cường vai trò của Ủy ban chứng khoán Nhà nước và làm rõ vai trò của trung tâm giao dịch chứng khoán 111

4.2.2 Nâng cao vai trò của các Hiệp hội nghề nghiệp 114

4.2.3 Phối hợp nỗ lực của các tổ chức thuộc khu vực nhà nước trong việc xúc tiến cải cách quản trị công ty 115

4.2.4 Tăng cường sự độc lập và thực hiện kiểm toán để quản trị công ty tốt hơn 115

4.3 Nâng cao vị thế của Hội đồng Quản trị phù hợp với địa vị pháp lý và ý nghĩa thực tế của nó trong quản trị công ty 116

4.4 Tăng cường và nâng cao vai trò của hệ thống kiểm tra, kiểm soát và tính độc lập, chuyên nghiệp và hiệu quả của Ban Kiểm soát 119

4.5 Công khai hóa thông tin và mức độ minh bạch trong quản trị công ty 122 KẾT LUẬN 124

Phụ lục 01: TÌNH HÌNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN VINAFCO GIAI ĐOẠN 2005 – 2009 126

Phụ lục 02: QUY MÔ VÀ TỐC ĐỘ TĂNG VỐN CỦA VINAFCO 127

Phụ lục 3: MÔ HÌNH TỔ CHỨC CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN VINAFCO 128

Phụ lục 4: TÓM TẮT TÌNH HÌNH TUÂN THỦ CÁC NGUYÊN TẮC 129

QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD 129

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO: 132

DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU VÀ CHỮ VIẾT TẮT

10 Sở giao dịch Chứng khoán Tp Hồ Chí Minh HOSTC

11 Trung tâm giao dịch Chứng khoán Tp Hà Nội HASTC

MỞ ĐẦU

1 Lý do lựa chọn đề tài nghiên cứu

Trong hơn 10 năm qua, kinh tế Việt Nam duy trì tăng trưởng với tốc độ cao Với vai trò là thành viên của Tổ Chức Thương Mại Thế Giới (WTO) từ năm 2007, chúng ta càng phải thúc đẩy việc cải tổ và phát triển kinh tế theo hướng thị trường

Sự phát triển này đòi hỏi sự tập trung nhiều hơn vào hiệu quả hoạt động của khối doanh nghiệp Chính doanh nghiệp sản xuất ra những sản phẩm và dịch vụ khác nhau để đáp ứng nhu cầu tiêu dùng trong và ngoài nước và tăng cường chất lượng cuộc sống Hơn thế nữa, kinh tế tăng trưởng cũng thay đổi cách phân bổ quyền kiểm soát nguồn lực của nền kinh tế Đặc biệt là quá trình cổ phần hoá, phát triển thị trường chứng khoán và cải tổ hệ thống đã làm biến đổi cách các doanh nghiệp kiểm soát tài nguyên kinh tế và vận hành Những thay đổi này thể hiện ở hình thức

sở hữu, cơ cấu đầu tư, mô hình tổ chức, chính sách hành chính và nhân sự và đặc biệt là cách thức quản trị doanh nghiệp

Ở quan điểm vĩ mô, hệ thống quản trị công ty (QTCT) tốt giúp doanh nghiệp hoà nhập với nền kinh tế toàn cầu Chất lượng QTCT tại từng quốc gia ảnh hưởng lớn đến khả năng duy trì năng suất, tăng trưởng và phát triển bền vững trong dài hạn Ở cấp độ vi mô, mục đích của QTCT là tạo điều kiện thuận lợi và kích thích hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp bằng cách tạo ra và duy trì động lực của người bên trong doanh nghiệp làm việc hiệu quả cao nhất QTCT tốt có thể hạn chế người bên trong lạm dụng quyền lực đồng thời là công cụ kiểm soát hành

vi quản lý để đảm bảo uy tín của doanh nghiệp, bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư và

xã hội

Tuy nhiên, quá trình cổ phần hóa và sự phát triển của thị trường chứng khoán Việt Nam trong thời gian vừa qua bộc lộ nhiều vấn đề liên quan đến QTCT nói chung và Quản trị công ty đại chúng nói riêng (QTCTĐC) Báo cáo của Ngân hàng Thế giới (World Bank, 2006) về QTCT tại Việt Nam cho thấy chúng ta chưa tuân thủ các nguyên tắc QTCT của thế giới, còn nhiều lỗ hổng từ khuôn khổ pháp

lý cho đến cách vận hành của doanh nghiệp Sự khác biệt giữa tuân thủ luật pháp

và thực thi trong thực tế, hệ thống kiểm soát nội bộ yếu, các chính sách bảo vệ cổ đông nhỏ chưa rõ ràng, thiếu cơ chế công bố thông tin minh bạch Đặc biệt là thiếu nhiều khuôn khổ luật pháp để hướng dẫn và kiểm soát cũng như vấn đề cơ chế thực thi luật pháp và quyền sở hữu

Ngoài những vấn đề nêu trên, đối với Công ty đại chúng tại Việt Nam còn chưa hiểu rõ về công bố thông tin, phương án phát hành cổ phần của các công ty niêm yết, hạn chế tín dụng đầu tư chứng khoán v.v Những thông tin này khiến nhiều nhà đầu tư phân vân và đã gây ra tranh cãi Trong điều kiện thông tin bất cân xứng, các nhà đầu tư bên ngoài khó có thể thẩm định cơ hội đầu tư của mình cũng như những hành động của người bên trong Cần có những công cụ mà xã hội có thể sử dụng để đảm bảo rằng các doanh nghiệp vận hành hiệu quả qua đó các nhà đầu tư và nhà tài trợ có thể hoàn toàn yên tâm đầu tư nguồn lực và nỗ lực của mình vào Công ty Với một hệ thống công bình và minh bạch, QTCTĐC có thể tạo ra những lá chắn cho những hành vi gian lận, đồng thời thu hút niềm tin và nguồn vốn từ các nhà đầu tư bên ngoài

Chính vì vậy xem xét khung pháp luật và thể chế của QTCTĐC; thực trạng quản trị tại một công ty cụ thể (Công ty Cổ phần VINAFCO) để tìm ra những giải pháp thiết thực nhằm hoàn thiện pháp luật, cách thức quản trị công ty đại chúng một cách hiệu quả sẽ có ý nghĩa vô cùng quan trong nền kinh tế hội nhập của Việt Nam hiện nay

2 Tình hình nghiên cứu

Cho đến thời điểm hiện nay đã có rất nhiều bài báo, công trình nghiên cứu của các học giả trong nước và ngoài nước về lĩnh vực quản trị công ty, nghiên cứu đáng chú ý nhất là ”Báo cáo đánh giá tình trạng quản trị Công ty của Việt Nam” của Ngân hàng Thế giới tại Việt Nam (WB) được thực hiện vào tháng 6/2006 trong khuôn khổ chương trình ”Báo cáo tình hình tuân thủ các tiêu chuẩn và chuẩn mực (ROSC)” của Ngân hàng Thế giới và Quỹ tiền tệ Quốc tế Tuy nhiên, các đề tài này thường nghiên cứu về vấn đề quản trị công ty cổ phần nói chung, chưa có

trị Công ty đại chúng trên cơ sở quy định pháp luật hiện tại và áp dụng thực tiễn quản trị công ty tại một doanh nghiệp cụ thể, đặc biệt là đối với công ty cổ phần hóa từ doanh nghiệp nhà nước và hoạt động trong lĩnh vực logistics

Dựa trên những thông tin từ các nghiên cứu về quản trị công ty, tác giả chọn đề

tài “ Pháp luật về quản trị Công ty đại chúng, thực tiễn áp dụng tại Công ty cổ

phần VINAFCO” làm luận văn với hi vọng đề tài sẽ là một tài liệu tham khảo góp

phần làm phong phú hơn việc nghiên cứu Công ty nói chung và quản trị công ty đại chúng nói riêng trong môi trường pháp luật kinh doanh tại Việt Nam hiện nay

3 Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Mục tiêu:

Nghiên cứu vấn đề lý luận và thực tiễn của các quy định pháp lý điều chỉnh

về QTCT nói chung và QTCT đại chúng nói riêng Đánh giá khách quan thực trạng quản trị công ty Cổ phần VINAFCO để thấy được những điểm bất cập, hạn chế, nguyên nhân sự hạn chế, từ đó đưa ra kiến nghị và giải pháp hoàn thiện pháp

luật và cách thức quản trị công ty hiệu quả

Nhiệm vụ:

- Nghiên cứu làm rõ khái niệm và khung pháp luật và thể chế cho quản trị công ty nói chung và quản trị công ty đại chúng nói riêng, mô hình, cách thức quản trị Công ty đại chúng ở Việt Nam và các nước trên thế giới

- Tìm hiểu về quá trình hình thành và phát triển, mô hình, cách thức quản trị VINAFCO từ khi công ty được công nhận là Công ty đại chúng để đánh giá ưu điểm và nhược điểm của pháp luật hiện hành về quản trị công ty, từ đó rút ra những vấn đề cần xây dựng và hoàn thiện pháp luật và quản trị công ty hiệu quả

- Đưa ra những kiến nghị và giải pháp hoàn thiện khung pháp lý về quản trị công ty

4 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng: khung pháp lý và thể chế Quản trị Công ty đại chúng; thực tiễn

áp dụng quản trị Công ty tại Công ty Cổ phần VINAFCO

Phạm vi nghiên cứu của luận văn chỉ tập trung chủ yếu vào các những nội dung quản trị công ty đại chúng từ khi Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Chứng khoán năm 2006 và Điều lệ mẫu và Quy chế Quản trị Công ty niêm yết có hiệu lực pháp luật và quản trị công ty tại Công ty CP VINAFCO trên cơ sở nghiên cứu mô hình quản trị Công ty ở Việt Nam và các nước trên thế giới

5 Phương pháp nghiên cứu:

Để thực hiện mục tiêu và nhiệm vụ trên, luận văn chủ yếu sử dụng phương pháp nghiên cứu bao gồm:

Phương pháp phân tích, tổng hợp: các quy định của khung pháp luật hiện hành về quản trị công ty nói chung và quản trị công ty đại chúng nói riêng Trong

đó tập trung vào các quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Chứng khoán năm

2006, Điều lệ mẫu áp dụng cho các Công ty niêm yết; Quy chế quản trị công ty niêm yết

Phương pháp so sánh: để thấy điểm giống và khác nhau giữa khung pháp luật về Quản trị Công ty nói chung và Quản trị Công ty đại chúng nói riêng với thông lệ Quốc tế Cách thức quản trị công ty tại Công ty Cổ phần VINAFCO với quy định pháp luật về quản trị Phương pháp này được sử dụng trong chương 2, 3 khi phân tính và đánh giá pháp luật quản trị công ty đại chúng tại Việt Nam và VINAFCO

Bên cạnh các phương pháp nói trên, luận văn còn sử dụng phương pháp nghiên cứu lý luận kết hợp với thực tiễn và đặc biệt là phương pháp nghiên cứu hệ thống, coi doanh nghiệp là một hệ thống có cơ cấu tổ chức, cơ chế hoạt động thích nghi với môi trường Khi môi trường kinh doanh thay đổi thì cơ cấu tổ chức, cơ chế hoạt động của hệ thống, của doanh nghiệp cũng thay đổi nhằm thích nghi với

môi trường kinh doanh mới

6 Giới hạn thời điểm nghiên cứu:

Các số liệu phân tích và khung pháp luật về quản trị công ty đại chúng được

7 Kết cầu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục nội dung của luận văn gồm 4 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về Quản trị Công ty và Quản trị Công ty đại chúng

Chương 2: Pháp luật về Quản trị Công ty đại chúng ở Việt Nam

Chương 3: Thực trạng vấn đề quản trị Công ty tại Công ty Cổ phần VINAFCO

Chương 4: Một số kiến nghị và giải pháp hoàn thiện khung pháp lý về quản trị công ty

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY VÀ

QUẢN TRỊ CÔNG TY ĐẠI CHÚNG 1.1 Khái luận về Quản trị công ty

1.1.1 Nguồn gốc và khái niệm về Quản trị Công ty

Từ ngữ “lèo lái công ty” hay “quản trị công ty” là dịch từ (corporate governance) đã trở nên cấp thiết kể từ khi thế giới chứng kiến cuộc khủng hoảng tài chính tại Châu Á, nhiều vụ bê bối của các Công ty như Công ty Enron, Công ty WorldCom ở Mỹ, vụ Công ty Vivendi ở Pháp, vụ Công ty Parmalat ở Ý… và đang trở thành vấn đề thời sự toàn cầu, thu hút sự quan tâm của các nước, các tổ chức quốc tế (WB; OECD; UNDP…) nhà nghiên cứu, nhà quản lý doanh nghiệp, nhà đầu tư Quyển sách đầu tiên về vấn đề này xuất bản năm 1984 và tạp chí có tính chất kinh viện tên là Corporate Governance – An International Review ra số đầu tiên năm 1993 Năm 1995, nhiều nhân vật trong giới đại gia đầu tư, doanh nghiệp, học giả đã lập một tổ chức gọi là International Corporate Governance Network (Mạng lưới quốc tế về quản trị công ty) Khái niệm quản trị (governance), là một thuật ngữ đến từ ngôn ngữ La tinh “gubernare” và “gubernator” với nghĩa chỉ cho việc bánh lái một con tàu và thuyền trưởng của con tàu đó

Theo thông lệ quốc tế, thuật ngữ “quản trị công ty” là một khái niệm gắn liền với công ty cổ phần, nên Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD) trong ấn phẩm “The OECD Principles of Corporate Governance” (Các nguyên tắc quản trị Công ty của OECD) đã định nghĩa theo nghĩa rộng quản trị Công ty được hiểu:

Quản trị công ty liên quan tới một tập hợp các mối quan hệ giữa Ban Giám đốc, Hội đồng Quản trị, cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan khác Quản trị công ty cũng thiết lập cơ cấu qua đó giúp xây dựng mục tiêu của công ty, xác định phương tiện để đạt được các mục tiêu đó, và giám sát hiệu quả thực hiện mục tiêu Quản trị công ty tốt cần tạo được sự khuyến khích đối với Hội đồng Quản trị và Ban Giám đốc để thực hiện các mục tiêu vì lợi ích công ty và cổ đông, và phải tạo

Theo nghĩa hẹp tại "A Survey of Corporate Governance," của Shleifer, Andrei, Vishny, R xuất bản năm 1997 cho rằng "Quản trị công ty là cách thức mà các nhà cung cấp nguồn vốn cho doanh nghiệp, nhà đầu tư đảm bảo thu được lợi tức từ các khoản đầu tư của họ." [ trang 737–783] Còn James D Wolfensohn: định nghĩa khá đơn giản "Quản trị công ty nhắm tới mục tiêu thúc đẩy sự công bằng doanh nghiệp, tính minh bạch và năng lực chịu trách nhiệm" (Financial Times, June 21, 1999) Như vậy có thể hiểu Quản trị công ty có thể được hiểu theo nghĩa hẹp là quan hệ của một doanh nghiệp với các cổ đông, hoặc theo nghĩa rộng

là quan hệ của doanh nghiệp với xã hội

1.1.2 Khái niệm về Quản trị Công ty tại Việt Nam

Theo định nghĩa tại từ điển Wikipedia thì Quản trị công ty chính là một tập hợp các quy trình, thông lệ, chính sách, quy tắc và thể chế điều chỉnh cách thức điều hành, quản lý và kiểm soát một công ty

Trong khuôn khổ quy định về quản trị công ty tại Việt Nam, Điều 2 khoản

1, điểm a, Quy chế quản trị công ty niêm yết ban hành kèm theo Quyết định số

12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3/2007 quy định “Quản trị công ty là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và những người liên quan đến công ty”

Cũng theo điều này, các nguyên tắc quản trị công ty bao gồm: (i) Đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả; (ii) Đảm bảo quyền lợi của cổ đông; (iii) Đối xử công bằng giữa các cổ đông; (iv) Đảm bảo vai trò của những người có quyền lợi liên quan đến công ty; (v) Minh bạch trong hoạt động của công ty; và (vi) Hội đồng Quản trị

và Ban kiểm soát lãnh đạo và kiểm soát công ty có hiệu quả Tuy nhiên, định nghĩa này về mặt thuật ngữ chưa được rõ ràng chính xác và sẽ cần được sửa đổi trong tương lai gần để đảm bảo một khuôn khổ quy định về quản trị công ty hoàn chỉnh Công ty là của chủ sở hữu (nhà đầu tư, cổ đông…), nhưng để công ty tồn tại

và phát triển phải có sự định hướng của Hội đồng Quản trị, sự điều hành của Ban Giám đốc và sự đóng góp của người lao động, mà những người này không phải lúc nào cũng có chung ý chí và quyền lợi Rõ ràng, cần phải có một cơ chế để điều

hành và kiểm soát để nhà đầu tư, cổ đông có thể kiểm soát việc điều hành công ty nhằm đem lại hiệu quả cao nhất Nếu so sánh công ty như một chiếc bánh thì Quản trị công ty hiệu quả (good corporate governance) chính là cách thức để chiếc bánh

đó không bị mất mát và trở nên to hơn, chất lượng hơn Tiêu chuẩn để đánh giá hệ thống Quản trị công ty chính là việc tạo ra chiếc bánh to nhất có thể, để sau đó phân bổ cho những người đầu tư nguyên liệu và những người trực tiếp làm bánh

Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế (OECD) đã đưa ra các nguyên tắc quản trị Công ty, bao gồm nguyên tắc về quyền của các cổ đông, đối xử công bằng giữa các cổ đông, nguyên tắc về vai trò của các bên có lợi ích liên quan, nguyên tắc công khai và minh bạch thông tin, nguyên tắc về trách nhiệm của Hội đồng Quản trị Hơn nữa sự tồn tại của hệ thống quản trị công ty hiệu quả trong phạm vi một công ty và trong cả nền kinh tế nói chung góp phần tạo ra mức độ tin tưởng là nền tảng cho sự vận hành của kinh tế thị trường Nhờ đó, chi phí vốn thấp hơn và công ty được khuyến khích sử dụng các nguồn lực hiệu quả hơn, và vì thế củng cố

sự phát triển

1.1.3 Phân biệt quản trị công ty một số khái niệm liên quan

Khi nói đến quản trị công ty (corporate governance), nhiều người nhầm lẫn sang khái niệm quản lý doanh nghiệp (business management) hoặc quản trị tài chính công ty (corporate finance), do vậy trong phạm vi đề tài này rất cần thiết phải phân biệt các khái niệm này:

- Quản trị công ty (corporate governance): Quản trị công ty đề ra cách phân chia quyền hạn và nghĩa vụ giữa các nhóm lợi ích trong một công ty bao gồm cổ đông, Hội đồng Quản trị, Ban Giám đốc và các bên có lợi ích liên quan như người lao động, nhà cung cấp (đặc biệt là nhà cung cấp tài chính) Mục đích chính của Quản trị công ty cần được xác định là để bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư, cổ đông

và đảm bảo hài hoà giữa các nhóm lợi ích trong công ty Các quy định của Quản trị công ty chủ yếu liên quan đến Hội đồng Quản trị, các thành viên Hội đồng Quản trị và Ban giám đốc, chứ không liên quan đến việc điều hành công việc hàng ngày

các quyết định và hành động của Ban Giám đốc thể hiện đúng ý chí và đảm bảo lợi ích của nhà đầu tư, cổ đông và những người có lợi ích liên quan

Tuy nhiên, nếu công ty chưa có quy mô lớn, chưa có sự tách biệt giữa chủ sở hữu và người quản lý tức là chủ sở hữu vẫn trực tiếp quản lý kinh doanh công ty thì quản trị và quản lý có ý nghĩa và nội dung tương đồng

- Quản lý doanh nghiệp (business management): Hiện nay có khá nhiều định nghĩa khác nhau về quản lý doanh nghiệp: (i) Quản lý là quá trình làm việc cùng với và thông qua các cá nhân, các nhóm và các nguồn lực khác (thiết bị, vốn, công nghệ) để đạt được những mục tiêu của tổ chức Quản lý được thử thách và đánh giá qua việc đạt được các mục tiêu thông qua sự tổ chức và thực hiện các kỹ năng khác nhau; (ii) Quản lý là quá trình đạt được mục tiêu của tổ chức kinh tế bằng cách kết hợp một cách tối ưu các nguồn lực con người, vật chất và tài chính hoặc (iii) Quản lý là nghệ thuật dẫn dắt và chỉ đạo đặc trưng cho quá trình lãnh đạo và chỉ đạo toàn bộ hoặc một phần của tổ chức (thông thường là một doanh nghiệp) thông qua bố trí và sử dụng các nguồn lực tài chính, lao động, nguyên vật liệu, trí tuệ và các nguồn lực vô hình khác với việc thực hiện chức năng để xác định và đạt được mục tiêu bao gồm lập kế hoạch, tổ chức công việc, tuyển chọn CBNV, chỉ đạo và kiểm soát

Thông thường Quản lý doanh nghiệp là quản lý ba vấn đề: quản lý tài chính, quản lý công việc, quản lý con người trong doanh nghiệp, tuy nhiên ba vấn đề quản lý trên lại có tính tương hỗ qua lại nhau:

Quản lý tài chính là đưa ra những quyết sách đảm bảo nguồn tài chính cho Công ty, tránh tình trạng lãng phí vô ích, có những giải pháp tài chính ở hiện tại và tương lai

Quản lý công việc là sắp xếp và kiểm soát công việc của công ty được trôi chảy, linh hoạt và có tính cơ động cao đối với điều kiện công việc

Quản lý con người là quản lý toàn bộ nhân viên, khách hàng của công ty Biết sắp xếp con người vào đúng vị trí theo sở trường tránh sở đoản của họ, làm sao để bản thân họ phục vụ, cống hiến tốt cho công ty Quản lý con người giống như linh

kiện trong cái máy đã được lắp ghép đúng kỹ thuật, chỉ việc bôi trơn vào nữa là cả guồng máy sẽ chạy trơn tru

- Quản trị tài chính công ty (corporate finance): Quản lý tài chính là việc sử dụng các thông tin phản ánh chính xác tình trạng tài chính của một doanh nghiệp

để phân tích điểm mạnh điểm yếu của nó và lập các kế hoạch kinh doanh, kế hoạch

sử dụng nguồn tài chính, tài sản cố định và nhu cầu nhân công trong tương lai nhằm tăng lãi cổ tức của cổ đông

Việc quản lý tài chính bao gồm việc lập các kế hoạch tài chính dài hạn và ngắn hạn, đồng thời quản lý có hiệu quả vốn hoạt động thực của công ty Đây là công việc rất quan trọng đối với tất cả các doanh nghiệp bởi vì nó ảnh hưởng đến cách thức và phương thức mà nhà quản lý thu hút vốn đầu tư để thành lập, duy trì

và mở rộng công việc kinh doanh Lập kế hoạch tài chính sẽ cho phép quyết định lượng nguyên liệu thô doanh nghiệp có thể mua, sản phẩm công ty có thể sản xuất

và khả năng công ty có thể tiếp thị, quảng cáo để bán sản phẩm ra thị trường

“Việc quản lý tài chính không có hiệu quả là nguyên nhân lớn nhất dẫn đến sự thất bại của các công ty, không kể công ty vừa và nhỏ hay các tập đoàn công ty lớn.”

Lập kế hoạch tài chính gồm lập kế hoạch trong ngắn hạn và lập kế hoạch trong dài hạn Kế hoạch tài chính ngắn hạn là việc lập kế hoạch về lợi nhuận và ngân quỹ công ty trong khi kế hoạch dài hạn thường mang tính chiến lược và liên quan đến việc lập các mục tiêu tăng trưởng doanh thu và lợi nhuận trong vòng từ 3 đến 5 năm

Quản trị công ty chỉ là một phần của bối cảnh kinh tế rộng lớn hơn trong đó công ty hoạt động, bao gồm các chính sách kinh tế vĩ mô, mức độ cạnh tranh trong thị trường sản phẩm và thị trường tư liệu sản xuất v v Khuôn khổ quản trị công ty cũng phụ thuộc vào môi trường pháp lý, quản lý và tổ chức Ngoài ra, các yếu tố như đạo đức kinh doanh và ý thức của công ty về các lợi ích môi trường và xã hội của cộng đồng nơi công ty hoạt động cũng có thể ảnh hưởng tới thương hiệu và sự

1.2 Công ty đại chúng tại Việt Nam

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm công ty đại chúng

Công ty đại chúng là những công ty thực hiện huy động vốn rộng rãi từ công chúng thông qua phát hành chứng khoán (cổ phiếu, trái phiếu) niêm yết tại các trung tâm giao dịch chứng khoán hoặc chứng khoán không niêm yết nhưng được giao dịch thông qua các thể chế môi giới chứng khoán Tùy từng nước có thể có định nghĩa cụ thể hơn về công ty đại chúng Tại Việt nam việc Quản trị công ty đặc biệt quan trọng đối với các công ty đại chúng, nên trong Luật Chứng khoán đã dành hết chương III để quy định về công ty đại chúng

Theo Điều 25 Luật Chứng khoán, công ty đại chúng là

- Công ty đã thực hiện chào bán cổ phiếu ra công chúng;

Để thực hiện chào bán chứng khoán ra công chúng, công ty cổ phần phải đáp ứng được các điều kiện theo quy định (Điều 12 Luật Chứng khoán) (i) Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán; (ii) Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán; (iii) Có phương án phát hành và phương án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua

- Công ty có cổ phiếu được niêm yết tại Sở/Trung tâm GDCK: Để được niêm yết trên sàn giao dịch, các công ty đại chúng phải đáp ứng các điều kiện tại Điều 8, Điều 9 Nghị định 14/2007/NĐ-CP ngày 19/01/2007 của Chính phủ

- Công ty có cổ phiếu được ít nhất 100 nhà đầu tư sở hữu, không kể nhà đầu

tư chứng khoán chuyên nghiệp và có vốn điều lệ đã góp từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên

Với 3 loại hình trên, ta có thể nhận thấy có Công ty đại chúng chưa niêm yết

là loại hình 1 và 3, Công ty đã niêm yết trên SGDCK hoặc TTGDCK là loại hình

2

Nét đặc trưng của các công ty đại chúng là có sự tham gia của nguồn vốn từ bên ngoài với nhiều nhà đầu tư, do đó đặt ra yêu cầu Quản trị công ty đòi hỏi phải chuyên nghiệp và khá cao nên LCK yêu cầu phải nộp hồ sơ đăng ký trong thời hạn

90 ngày kể từ ngày trở thành công ty đại chúng; Hồ sơ công ty đại chúng gồm:

- Điều lệ công ty;

- Bản sao Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của công ty;

- Thông tin tóm tắt về mô hình tổ chức kinh doanh, bộ máy quản lý và cơ cấu

cổ đông;

- Báo cáo tài chính năm gần nhất

Trong thời hạn bảy ngày, kể từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ, Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước có trách nhiệm công bố tên, nội dung kinh doanh và các thông tin khác liên quan đến công ty đại chúng trên phương tiện thông tin của STC

* Quyền và nghĩa vụ của công ty đại chúng: Công ty đại chúng có các

quyền theo quy định của Luật Doanh nghiệp và các quy định khác của pháp luật có liên quan Công ty đại chúng có các nghĩa vụ sau đây:

a Công bố thông tin theo quy định tại Điều 101 của LCK;

b Tuân thủ các nguyên tắc quản trị công ty theo quy định tại Điều 28 của LCK;

c Thực hiện đăng ký, lưu ký chứng khoán tập trung tại Trung tâm lưu ký chứng khoán theo quy định tại Điều 52 và Điều 53 của LCK;

d Các nghĩa vụ khác theo quy định của LDN và các quy định khác của pháp luật có liên quan

* Báo cáo về sở hữu của cổ đông lớn: Tổ chức, cá nhân trở thành cổ đông

lớn của công ty đại chúng phải báo cáo công ty đại chúng, Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước và Sở giao dịch chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán nơi cổ phiếu của công ty đại chúng đó được niêm yết trong thời hạn bảy ngày, kể

từ ngày trở thành cổ đông lớn Báo cáo về sở hữu của cổ đông lớn bao gồm các nội

dung sau đây:

- Tên, địa chỉ, ngành, nghề kinh doanh đối với cổ đông lớn là tổ chức; họ tên, tuổi, quốc tịch, nơi cư trú, nghề nghiệp đối với cổ đông lớn là cá nhân;

- Số lượng và tỷ lệ phần trăm cổ phiếu do tổ chức, cá nhân sở hữu hoặc cùng với tổ chức, cá nhân khác sở hữu trên tổng số cổ phiếu đang lưu hành

Khi có sự thay đổi quan trọng về thông tin nêu trong báo cáo quy định trên này hoặc có thay đổi về số lượng cổ phiếu sở hữu vượt quá một phần trăm số lượng cổ phiếu cùng loại đang lưu hành, thì trong thời hạn bảy ngày kể từ ngày có

sự thay đổi trên, cổ đông lớn phải nộp báo cáo sửa đổi, bổ sung cho công ty đại chúng, Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước và Sở giao dịch chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán nơi cổ phiếu được niêm yết Lưu ý quy định này cũng

áp dụng đối với nhóm người có liên quan sở hữu từ năm phần trăm trở lên số cổ phiếu có quyền biểu quyết của tổ chức phát hành

* Công ty đại chúng mua lại cổ phiếu của chính mình: Công ty đại chúng

không có cổ phiếu niêm yết tại Sở giao dịch chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán khi mua lại cổ phiếu của chính mình phải thực hiện theo quy

định tại các điều 90, 91 và 92 của LDN

Công ty đại chúng có cổ phiếu niêm yết tại Sở giao dịch chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán khi mua lại cổ phiếu của chính mình phải công khai thông tin về việc mua lại chậm nhất là bảy ngày, trước ngày thực hiện việc mua lại Thông tin bao gồm các nội dung sau đây: (i) Mục đích mua lại; (ii) Số lượng cổ phiếu được mua lại; (iii) Nguồn vốn để mua lại; (iiii) Thời gian thực hiện

Việc công ty đại chúng mua lại cổ phiếu của chính mình, bán lại số cổ phiếu

đã mua được thực hiện theo quy định của Bộ Tài chính

* Thu hồi lợi nhuận đối với các giao dịch không công bằng

Công ty đại chúng có quyền thu hồi mọi khoản lợi nhuận do thành viên Hội đồng Quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Phó Giám đốc hoặc Phó Tổng giám đốc, người phụ trách tài chính, phụ trách kế toán và người quản lý khác trong bộ máy quản lý của công ty đại chúng thu được từ việc tiến hành mua và bán chứng khoán của công ty trong thời hạn sáu tháng, kể từ ngày mua hoặc bán

Công ty đại chúng hoặc cổ đông của công ty có quyền khởi kiện tại Toà án

để thu hồi khoản lợi nhuận từ các giao dịch không công bằng quy định này

* Chào mua công khai

Các trường hợp phải chào mua công khai:

a) Chào mua cổ phiếu có quyền biểu quyết dẫn đến việc sở hữu từ hai mươi lăm phần trăm trở lên số cổ phiếu đang lưu hành của một công ty đại chúng;

b) Chào mua mà đối tượng được chào mua bị bắt buộc phải bán cổ phiếu mà

họ sở hữu

Tổ chức, cá nhân chào mua công khai cổ phiếu của công ty đại chúng phải gửi đăng ký chào mua đến Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước Trong thời hạn bảy ngày, kể từ ngày nhận được đăng ký chào mua, Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước phải có ý kiến trả lời bằng văn bản; trường hợp không chấp thuận, thì phải nêu rõ

lý do

Việc chào mua công khai chỉ được thực hiện sau khi Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước chấp thuận và đã được tổ chức, cá nhân chào mua công bố trên các phương tiện thông tin đại chúng trước thời điểm dự kiến thực hiện

Bản đăng ký chào mua công khai bao gồm các thông tin sau đây:

a) Tên, địa chỉ của tổ chức, cá nhân chào mua;

b) Loại cổ phiếu được chào mua;

c) Số lượng cổ phiếu được chào mua mà tổ chức, cá nhân đó hiện đang nắm giữ;

đ) Thời gian thực hiện chào mua;

e) Giá chào mua;

g) Các điều kiện chào mua

Trong quá trình chào mua công khai, tổ chức, cá nhân chào mua không được thực hiện các hành vi sau đây:

a) Trực tiếp hoặc gián tiếp mua hoặc cam kết mua cổ phiếu đang được chào mua bên ngoài đợt chào mua;

b) Bán hoặc cam kết bán cổ phiếu mà mình đang chào mua;

c) Đối xử không công bằng với những người sở hữu cùng loại cổ phiếu đang được chào mua;

d) Cung cấp thông tin riêng cho một số cổ đông nhất định hoặc cung cấp thông tin cho cổ đông ở mức độ không giống nhau hoặc không cùng thời điểm Quy định này cũng được áp dụng đối với tổ chức bảo lãnh phát hành có cổ phiếu là đối tượng chào mua

Thời gian thực hiện một đợt chào mua công khai không được ngắn hơn ba mươi ngày và không dài quá sáu mươi ngày, kể từ ngày công bố Việc chào mua bao gồm cả việc chào mua bổ sung hoặc có sự điều chỉnh so với đăng ký ban đầu Việc chào mua bổ sung hoặc có sự điều chỉnh so với đăng ký ban đầu phải được thực hiện với các điều kiện ưu đãi không thấp hơn các đợt chào mua trước

Tổ chức, cá nhân sở hữu cổ phiếu đã đặt cọc cổ phiếu theo một đợt chào mua công khai có quyền rút cổ phiếu vào bất cứ thời điểm nào trong thời gian chào mua

Trường hợp số cổ phiếu chào mua nhỏ hơn số cổ phiếu đang lưu hành của một công ty hoặc số cổ phiếu đặt bán lớn hơn số cổ phiếu chào mua thì cổ phiếu được mua trên cơ sở tỷ lệ tương ứng

Sau khi thực hiện chào mua công khai, đối tượng chào mua nắm giữ từ tám mươi phần trăm trở lên số cổ phiếu đang lưu hành của một công ty đại chúng phải

mua tiếp trong thời hạn ba mươi ngày số cổ phiếu cùng loại do các cổ đông còn lại nắm giữ theo giá chào mua đã công bố, nếu các cổ đông này có yêu cầu

Công ty đại chúng có cổ phiếu được chào mua công khai phải công bố ý kiến của công ty về việc chấp thuận hoặc từ chối việc chào mua Trường hợp từ chối, công ty phải trả lời bằng văn bản và nêu rõ lý do Văn bản trả lời của công ty phải có chữ ký của ít nhất hai phần ba số thành viên Hội đồng Quản trị

Trong thời hạn mười ngày, kể từ ngày kết thúc đợt chào mua công khai, tổ chức, cá nhân thực hiện chào mua phải báo cáo Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước bằng văn bản về kết quả đợt chào mua

Để đảm bảo quyền lợi của nhà đầu tư, công khai hóa và minh bạch thông tin theo quy định của Luật Chứng khoán tại Điều 122 của Luật đã quy định xử lý hành

vi vi phạm quy định về công ty đại chúng không nộp hồ sơ công ty đại chúng cho

Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày trở thành công ty đại chúng thì bị phạt cảnh cáo hoặc phạt tiền và buộc chấp hành đúng các quy định của pháp luật về công ty đại chúng Hơn nữa, Công ty đại chúng không tuân thủ các quy định về quản trị công ty thì bị phạt cảnh cáo và buộc chấp hành đúng các quy định của pháp luật về quản trị công ty Do vậy, đến ngày 02/7/2010 theo số liệu của Ủy ban chứng khoán Nhà nước, tính hiện đã có 944 Công ty đủ điều kiện trở thành Công ty đại chúng theo quy định của pháp luật với tổng vốn đăng ký là 136.893.180.489.185 VNĐ

1.2.2 Nguyên tắc quản trị công ty đại chúng

“Đối với những quốc gia là một nền kinh tế mới nổi, việc tăng cường quản trị Công ty có thể phục vụ cho rất nhiều mục đích chính sách công quan trọng Quản trị Công ty tốt giảm thiểu khả năng tổn thương trước các cuộc khủng hoảng tài chính, củng cố quyền sở hữu, giảm chi phí giao dịch và chi phí vốn và dẫn đến việc phát triển thị trường vốn Một khuôn khổ quản trị công ty yếu kém sẽ làm giảm mức độ tin tưởng của các nhà đầu tư nước ngoài và không khuyến khích đầu

vấn đề quản trị công ty nên vấn đề nguyên tắc quản trị Công ty nói chung và công

ty đại chúng nói riêng cũng cần mổ sẻ để thấy rõ các nguyên tắc cụ thể Tại Điều

28 Luật Chứng khoán có quy định khá chung chung là “Công ty đại chúng phải tuân thủ các quy định của Luật Doanh nghiệp về quản trị công ty, còn đối với công ty đại chúng có cổ phiếu niêm yết tại Sở giao dịch chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán thì Bộ Tài chính quy định”

Tuy nhiên, liên quan đến vấn đề này, xin được nêu thêm các nguyên tắc quản trị công ty của OECD để làm rõ hơn về các nguyên tắc về Quản trị Công ty

CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD

Vai trò của các Bên có quyền lợi liên quan trong quản trị Công ty

- Tôn trong quyền hợp pháp của các Bên có quyền lợi liên quan;

- Các bên có quyền lợi liên quan được khiếu nại;

- Cơ chế tăng cường hiệu quả hoạt động;

- Công bố thông tin của các bên có quyền lợi liên quan;

- Bảo vệ người tố cáo;

- Luật và cưỡng chế thực thi quyền của chủ nợ

Công bố thông tin và tính minh bạch

- Chuẩn mực Công bố thông tin

- Chuẩn mực kế toán kiểm toán

- Kiểm toán độc lập hàng năm

- Kiểm toán độc lập phải có trách nhiệm

- Công bố thông tin đúng và kịp thời

- Tìm hiểu về xung đột lợi ích

Trách nhiệm của Hội đồng Quản trị

- Hoạt động có trách nhiệm, cẩn trọng

- Đối xử công bằng với mọi

cổ đông

- Áp dụng các chuẩn mực đạo đức cao

- Hoàn thành một số chức năng chính

- Nhận định khách quan

- Tạo điều kiện tiếp cận

Đảm bảo cơ sở cho một

khuôn khổ quản trị Công

được đối xử công bằng

- Cấm giao dịch nội gián

- Hội đồng Quản trị/ Ban

giám đốc phải công bố

thông tin về lợi ích

- Công bố thông tin về kiểm

soát không tương xứng với

- Cổ đông được phép tham

khảo ý kiến lẫn nhau.

CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG

TY CỦA OECD

The OECD principles

of corporate governance

Để các cổ đông có thể đảm bảo sự vận hành hiệu quả và phân chia lợi nhuận công bằng trong một công ty cổ phần đại chúng, có thể phân chia thành 4 nhóm nguyên tắc sau đây cần được thực hiện:

a Các nguyên tắc về cơ cấu, tổ chức của công ty đại chúng, bao gồm các nguyên tắc về cơ cấu Hội đồng Quản trị, Ban Giám đốc, Ban Kiểm soát, và cơ chế hoạt động, phối hợp và chế độ thù lao của các bộ máy này

Đây là nhóm nguyên tắc nhằm đảm bảo rằng công ty cổ phần có những bộ máy cần thiết để các cổ đông có thể vận hành và quản lý công ty một cách hiệu quả và sinh lời

b Các nguyên tắc về nghĩa vụ và trách nhiệm của thành viên Hội đồng Quản trị và Ban Giám đốc trước cổ đông, những người có liên quan và xã hội

Hội đồng Quản trị chính là cơ quan điều hành đại diện cho các cổ đông trong khi Ban giám đốc là những người làm công, được Hội đồng Quản trị thay mặt cho các cổ đông thuê thực hiện nhiệm vụ vận hành hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty hàng ngày Đây là nhóm nguyên tắc nhằm đảm bảo rằng thành viên của hai bộ máy vận hành công ty thực hiện đầy đủ các trách nhiệm và nghĩa

vụ vì lợi ích tối cao của cổ đông, những người có liên quan đến công ty (stakeholders), bao gồm nhân viên, những người làm công cho công ty, nhà cung cấp, chủ nợ, người tiêu dùng, cơ quan quản lý và cộng đồng (xã hội) như đã đề cập

ở trên

c Các nguyên tắc về thực hiện quyền của cổ đông và Đại hội đồng cổ đông

Đây là nhóm các nguyên tắc về quyền của cổ đông và việc thực hiện các quyền của cổ đông thông qua cơ quan quyền lực tối cao là Đại hội Đồng cổ đông, phương thức triệu tập, tổ chức và biểu quyết tại Đại Hội đồng cổ đông để thông qua những vấn đề về điều hành và quản lý công ty Đại hội cổ đông chính là phương tiện để cổ đông thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình trong công ty

cổ phần

d Các nguyên tắc về minh bạch và công bố thông tin

Đây là nhóm các nguyên tắc nhằm đảm bảo tính minh bạch trong hoạt động của công ty cổ phần thông qua việc thực hiện công bố thông tin, lập báo cáo tài chính và kiểm toán các báo cáo tài chính Do đặc thù của công ty, người chủ sở hữu công ty là các cổ đông không trực tiếp ra quyết định sản suất kinh doanh hàng ngày, họ cũng không trực tiếp kiểm soát hoạt động của công ty bởi việc này đã được ủy nhiệm cho ban đại diện của các cổ đông là Hội đồng Quản trị Chính vì thế, báo cáo tài chính được lập một cách trung thực, được kiểm toán và việc công

bố thông tin đầy đủ là những phương tiện để cổ đông có thể nắm bắt thông tin một cách kịp thời và chính xác về tình hình hoạt động kinh doanh và tài chính của công

ty, biết được những đồng vốn đầu tư của mình đang được sử dụng và sinh lời ra sao, lợi nhuận đầu tư có được quản lý và phân bổ một cách công bằng, hợp lý hay không Bên cạnh đó, báo cáo tài chính và thông tin được công bố cũng là nguồn thông tin quan trọng để các chủ nợ, đối tác, nhà cung cấp, cơ quan quản lý, những người hưởng lợi khác từ hoạt động của công ty, cộng đồng và xã hội có thể đánh giá chính xác hoạt động của công ty, nhằm đưa ra những quyết định phù hợp trong mối quan hệ của những chủ thể này với công ty cổ phần đại chúng

1.2.3 Cơ cấu tổ chức nội bộ công ty đại chúng:

Tham khảo các tài liệu liên quan đến cấu trúc quản trị nội bộ của các CTCP trên thế giới, đặc biệt là các công ty niêm yết, thường theo một trong hai mô hình sau đây: (i) Mô hình hội đồng đơn - hay còn gọi là hội đồng một tầng (unitary board hay one-tier board model), và (ii) Mô hình hội đồng kép - hay còn gọi là hội đồng hai tầng (dual board hay two-tier board model) Nói đến cấu trúc hội đồng đơn hay kép là nói đến cấu trúc của bộ máy quản lý - điều hành của công ty, chứ không phải của toàn bộ cấu trúc quản trị công ty

* Cấu trúc hội đồng một tầng (one-tier board model)

Cấu trúc quản trị nội bộ theo mô hình hội đồng một tầng (hội đồng đơn) có trong luật công ty của hầu hết các nước thuộc hệ thống luật (common law) như

Mỹ, Anh, Australia, New Zealand, Canada v.v.; cũng như không ít các nước thuộc

dựng theo mô hình luật công ty theo kiểu Anglo - American, mà luật công ty Hoa

Kỳ là điển hình Theo luật công ty Anh - Mỹ, cấu trúc quản trị nội bộ của một CTCP gồm có: đại hội đồng cổ đông (shareholders’ meeting) (ĐHĐCĐ) và hội đồng giám đốc (board of directors) (HĐGĐ) Bộ phận quản trị - điều hành của CTCP chỉ do một cơ quan đảm nhiệm là HĐGĐ - cấu trúc hội đồng đơn (unitary board model) ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn các thành viên của HĐGĐ (thường có từ ba đến hai chục thành viên), được gọi là các directors Mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được pháp luật đặt vào tay của HĐGĐ, trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc điều lệ công ty qui định phải thuộc về ĐHĐCĐ HĐGĐ bổ nhiệm các thành viên của mình hoặc người khác đảm nhiệm các công việc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Người đứng đầu của bộ phận điều hành là Tổng giám đốc (TGĐ) (chief executive officer (CEO) hay managing director (MD)) Pháp luật công ty của các nước Anh - Mỹ không có qui định về nhiệm vụ, quyền hạn của TGĐ (statutory power) như trong pháp luật công ty Việt Nam hay Trung Quốc Quyền lực của TGĐ sẽ do HĐGĐ quyết định trên cơ sở ủy nhiệm, vì thế, không phải các TGĐ đều có quyền lực như nhau Khác với mô hình TGĐ theo luật Anh - Mỹ, trong mô hình quản trị CTCP theo luật Việt Nam và Luật Công ty

2005 của Trung Quốc thì Tổng giám đốc CTCP xuất hiện như một cơ quan trong

bộ máy quản trị, với các quyền và nghĩa vụ do luật định mà các cổ đông hay HĐQT chỉ có thể trao thêm chứ không được lấy bớt đi

* Cấu trúc hội đồng hai tầng (two-tier board model)

Cấu trúc hội đồng kép có nguồn gốc từ nước Đức, xứ sở của dòng họ luật German civil law có hai đặc điểm quan trọng nhất: (i) Cấu trúc quản trị - điều hành

có hai hội đồng theo thứ bậc (two-tier board model), và (ii) Có thể có sự tham gia nhất định của đại diện người lao động vào hội đồng phía trên (co-determination) Cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP (AG) theo luật Đức gồm có: đại hội đồng cổ đông, hội đồng giám sát (Aufsichtsrat) (HĐGS), và Hội đồng Quản trị (Vorstand) (BQT) Theo luật Đức, việc quản lý - điều hành CTCP được phân chia cho hai cơ quan là: HĐGS và BQT, như một thiết chế hai tầng, mà ở đó, HĐGS nằm ở tầng

trên Vì thế, giới luật học trên thế giới gọi đây là cấu trúc hội đồng kép (dual board) hay hội đồng hai tầng (two-tier board)

Về nguyên tắc, ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn thành viên của HĐGS Song, người lao động cũng có quyền lựa chọn thành viên của HĐGS theo đạo luật về sự tham gia của người lao động vào quản trị công ty năm 1952 và 1976 Theo đó, tỷ lệ số thành viên của HĐGS do người lao động bầu chọn và cổ đông bầu chọn sẽ phụ thuộc vào

số lao động của công ty Đại diện do phía người lao động và cổ đông bầu chọn trong HĐGS đều có quyền và nghĩa vụ như nhau Đối với các CTCP sử dụng trên

500 lao động, một phần ba tổng số thành viên của HĐGS sẽ do phía người lao động bầu chọn Nếu công ty sử dụng trên 2000 lao động, thì một nửa số thành viên của HĐGS phải là đại diện do người lao động và công đoàn bầu chọn, song chủ tịch của HĐGS sẽ phải là người do cổ đông lựa chọn, và người này sẽ có lá phiếu quyết định khi số phiếu thuận và phiếu chống bằng nhau (casting vote) HĐGS có thẩm quyền chọn, bổ nhiệm, cách chức các thành viên của BQT (Vorstand) Không những thế, HĐGS còn tham gia trực tiếp vào việc đưa ra các quyết định quan trọng trong việc quản trị công ty và giám sát các hoạt động của BQT BQT thực hiện chức năng điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty Các thành viên của BQT cùng nhau chịu trách nhiệm về việc điều hành, phát triển chiến lược kinh doanh của công ty trong mối liên hệ thường xuyên và báo cáo thường xuyên với HĐGS

Như vậy, HĐGS trong cấu trúc hội đồng hai tầng, ví dụ theo luật Đức, không giống với BKS hay HĐQT trong các CTCP ở Việt Nam Bởi lẽ: (i) BKS trong CTCP ở Việt Nam do ĐHĐCĐ bầu và chỉ có chức năng cơ bản nhất là giám sát công tác quản lý, điều hành của bộ máy quản trị; (ii) nó không có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các thành viên của bộ máy quản lý, điều hành; (iii) cũng không có chức năng tham gia quyết định các vấn đề quan trọng về quản trị công ty như HĐGS theo luật Đức Thứ hai, HĐQT theo luật Việt Nam là cơ quan quản lý công ty do ĐHĐCĐ bầu chọn, và chỉ bao gồm các thành viên do cổ đông

HĐQT trong các CTCP ở Việt Nam có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm TGĐ và những chức danh quản lý quan trọng khác trong công ty Nó cũng giám sát bộ máy điều hành, nhưng nó không có chức năng giám sát rộng như HĐGS theo luật Đức

vì một phần quyền lực này đã thuộc về BKS của công ty theo luật định Thứ ba, thành viên của HĐGS theo luật Đức không thể đồng thời có mặt trong BQT, trong khi thành viên của HĐQT trong CTCP của Việt Nam thì có thể nắm giữ các chức

vụ điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty

Theo luật thực định của Việt Nam, cụ thể là Luật Doanh nghiệp 2005, thì cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP ở Việt Nam, xét một cách toàn diện, không phải là cấu trúc hội đồng một tầng theo mô hình luật công ty Anh - Mỹ, cũng chẳng phải cấu trúc hai tầng như mô hình của luật Đức Nó có vẻ là cấu trúc mang tính pha trộn (hybrid model) giữa hai mô hình nói trên Mô hình quản trị CTCP của Việt Nam cũng không giống mô hình quản trị CTCP Nhật Bản, nơi mà cấu trúc quản trị cũng là sự pha trộn giữa hai mô hình Đức và Mỹ, nó được thể hiện trong Bộ luật Thương mại Nhật 1899 (Commercial Code 1899) và gần đây là Đạo luật Công ty

2005 (the Company Code 2005) nhưng cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP theo luật Việt Nam có rất nhiều điểm tương đồng với Luật Công ty 2005 của Trung Quốc (sửa đổi Luật Công ty 1993), nơi mà cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP cũng gồm có các cơ quan: ĐHĐCĐ, HĐQT, TGĐ, và BKS Do đó chúng ta cần xem xét đặc điểm về cơ cấu tổ chức nội bộ quy định cho công ty cổ phần nói chung và công ty đại chúng nói riêng theo pháp luật Việt Nam để thấy rõ điều đó

- Đại hội đồng cổ đông;

- Thư ký Công ty;

- Các tiểu ban của Hội đồng Quản trị

1.2.4 Ƣu điểm, nhƣợc điểm của hình thức tổ chức công ty đại chúng:

Trở thành công ty đại chúng là bước phát triển quan trọng trong hoạt động của các DN, bởi nó có ưu điểm và nhược điểm sau:

a Ưu điểm:

- Khi trở thành công ty đại chúng, DN có thể dùng cổ phiếu để “thâu tóm”

DN khác mà không lo cạn nguồn tiền mặt, giá trị thị trường của DN cũng cao hơn Việc chào bán cổ phiếu sẽ thu được tiền, tính thanh khoản được đảm bảo cho các chủ sở hữu, việc huy động vốn cũng dễ dàng hơn Bằng việc trở thành công ty đại chúng, DN sẽ tạo được uy tín thương hiệu tốt hơn, tạo được niềm tin vững chắc nơi nhà đầu tư, có thể giữ chân nhân viên giỏi bằng cách thưởng cho họ cổ phiếu hay quyền chọn mua cổ phiếu Mặt khác, việc trở thành công ty đại chúng cũng giúp những người chủ sở hữu DN được “nổi tiếng” bằng thành công về mặt tài chính và khả năng của họ

- Công ty được xã hội biết đến do có tên tuổi xuất hiện công khai trên thị trường chứng khoán, trên báo chí, công ty đã khẳng định được danh tiếng uy tín thì khi cần huy động vốn ngoài xã hội, công ty dễ dàng có thể tiếp tục phát hành cổ phiếu, trái phiếu với chi phí phát hành thấp hơn lần phát hành truớc

- Công ty phải báo cáo công khai hoạt động của mình cho công chúng, nên chịu sự giám sát của công chúng, xã hội Thêm vào đó, Hội đồng Quản trị và Ban giám đốc phải công khai các hoạt động quản lý và điều hành công ty Ban giám đốc phải chăm lo việc phát triển công ty cải tiến kỹ thuật, cải tiến quản lý, cơ cấu hợp lý vốn, nếu không thì các giám đốc sẽ bị sa thải; như vậy hoạt động công ty đại chúng đã ràng buộc các giám đốc phải tuân thủ pháp luật, điều hành công ty theo đúng luật công ty

Muốn trở thành công ty đại chúng, mỗi DN cũng phải chuẩn bị tinh thần đối mặt với nhiều thách thức Bên cạnh những luật lệ, nguyên tắc phải tuân thủ là áp lực phải công bố mức gia tăng lợi nhuận Đã là công ty đại chúng thì phải công khai các thông tin tài chính như doanh thu, lợi nhuận, vị thế cạnh tranh, bảng lương Và khi cần thay đổi hoặc thực hiện các quyết định quan trọng thì phải được sự đồng thuận của đa số cổ đông

- Sau khi hoàn tất việc phát hành công ty sẽ chịu áp lực giám sát của xã hội, chịu áp lực phải duy trì được giá cổ phiếu của mình trên thị trường chứng khoán để thu hút nhà đầu tư

- Trong hoạt động của mình, công ty sẽ phải bỏ ra nguồn lực lớn về tài chính

và con người để chuẩn bị các báo cáo tài chính thường niên, báo cáo các sự kiện bất thường xảy ra đối với công ty, báo cáo khi Uỷ ban Chứng khoán và Sở giao dịch chứng khoán (Trung tâm giao dịch chứng khoán) yêu cầu

- Khi phát hành, công ty sẽ phải chịu các chi phí đợt phát hành: chi phí thuê hãng kiểm toán độc lập để lập báo cáo kiểm toán hoạt động của công ty, chi phí thuê người bảo lãnh phát hành, chi phí chuẩn bị hồ sơ, giấy tờ để xin phép phát hành, chi phí quảng cáo cho đợt phát hành

- Cơ cấu cổ đông thường xuyên thay đổi dẫn đến sự biến đổi và bất ổn định trong quá trình quản lý công ty, và có thể đe dọa đến quyền kiểm soát của các cổ đông lớn

- Mặt khác, những cổ đông chính sẽ chỉ còn nắm giữ một số lượng cổ phiếu nhỏ hơn so với trước kia, nên sẽ mất đi một số quyền kiểm soát khi biểu quyết Với các nhà quản lý, hàng ngày họ sẽ phải đối mặt với áp lực duy trì tốc độ tăng trưởng của công ty Nếu doanh thu và lợi nhuận không tăng, các chuyên gia phân tích sẽ khuyến nghị công ty bán cổ phiếu khiến các nhà đầu tư lo lắng, giá cổ phiếu sụt giảm, cổ đông có thể kiện tụng

1.2.5 Vai trò của Bộ Tài chính, UBCK, Sở Giao dịch/ Trung tâm chứng khoán, các Công ty kiểm toán đối với quản trị Công ty đại chúng:

* Vai trò của Bộ Tài chính:

Như chúng ta đã biết, Bộ Tài chính là cơ quan của Chính phủ, thực hiện chức năng quản lý nhà nước về: tài chính (bao gồm: ngân sách nhà nước, thuế, phí, lệ phí và thu khác của ngân sách nhà nước, dự trữ nhà nước, tài sản nhà nước, các quỹ tài chính nhà nước, đầu tư tài chính, tài chính doanh nghiệp, tài chính hợp tác

xã và kinh tế tập thể); hải quan; kế toán; kiểm toán độc lập; giá; chứng khoán; bảo hiểm; hoạt động dịch vụ tài chính và dịch vụ khác thuộc phạm vi quản lý nhà nước của Bộ; thực hiện đại diện chủ sở hữu phần vốn nhà nước tại doanh nghiệp theo quy định của pháp luật

Như vậy có thể thấy quản lý nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng khoán, Bộ Tài chính là cơ quan cao nhất hiện nay và nó thể hiện ở vai trò cụ thể như sau:

(i) Xây dựng, trình Chính phủ ban hành chính sách phát triển thị trường chứng khoán;

(ii) Xây dựng, trình Thủ tướng Chính phủ phê duyệt phương án thành lập, đình chỉ hoạt động, giải thể hoặc chuyển đổi hình thức sở hữu, phương thức hoạt động,

mô hình tổ chức của Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch Chứng khoán, Trung tâm Lưu ký Chứng khoán;

(iii) Cấp, đình chỉ hoặc thu hồi Giấy phép hoạt động đối với công ty kinh doanh chứng khoán, công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, quỹ đầu tư chứng khoán, công ty chứng khoán, các tổ chức phát hành chứng khoán ra công chúng và tổ chức lưu ký, dịch vụ chứng khoán theo quy định của pháp luật;

(iv) Kiểm tra, giám sát hoạt động của của các tổ chức có liên quan đến việc phát hành, kinh doanh, dịch vụ chứng khoán;

(v) Chủ trì, phối hợp với các cơ quan có liên quan áp dụng các biện pháp cần thiết để bảo đảm cho các hoạt động thị trường chứng khoán diễn ra an toàn, hiệu quả và đúng pháp luật

Ủy Chứng khoán Nhà nước là tổ chức thuộc Bộ Tài chính, chịu trách nhiệm trước Bộ trưởng Bộ Tài chính, thực hiện chức năng quản lý nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng khoán; trực tiếp quản lý, giám sát hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán; quản lý các hoạt động dịch vụ công thuộc lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán theo quy định của pháp luật

(i) Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước là cơ quan tham mưu giúp việc cho Bộ Tài chính trong việc xây dựng, trình và tổ chức thực hiện văn bản quy phạm pháp luật

về chứng khoán và thị trường chứng khoán; chiến lược, quy hoạch, kế hoạch dài hạn, năm năm, hàng năm về chứng khoán, thị trường chứng khoán;

(ii) Cấp, gia hạn, đình chỉ hoặc thu hồi giấy chứng nhận đăng ký phát hành, đăng ký giao dịch, giấy phép niêm yết, giấy phép kinh doanh, chứng chỉ hành nghề kinh doanh và dịch vụ chứng khoán theo quy định của pháp luật;

(iii) Tổ chức, quản lý Trung tâm Giao dịch chứng khoán, Sở Giao dịch chứng khoán và các thị trường giao dịch chứng khoán có tổ chức, trung tâm lưu ký, đăng

ký, thanh toán bù trừ chứng khoán;

(iv) Quản lý việc thực hiện các quy định về chứng khoán và thị trường chứng khoán đối với các tổ chức phát hành chứng khoán ra công chúng, tổ chức niêm yết chứng khoán, tổ chức kinh doanh chứng khoán và tổ chức phụ trợ theo quy định của pháp luật;

(v) Thanh tra, kiểm tra và giám sát các tổ chức và cá nhân tham gia hoạt động tại thị trường chứng khoán và xử lý các vi phạm về chứng khoán và thị trường chứng khoán theo quy định của pháp luật để góp phần thúc đẩy và phát triển lành mạnh thị trường chứng khoán tại Việt Nam

(vi) Tổ chức công tác nghiên cứu khoa học, phân tích dự báo, thông tin, tuyên truyền, phổ cập kiến thức, đào tạo và bồi dưỡng về chứng khoán và thị trường chứng khoán cho các tổ chức, cá nhân tham gia hoạt động trên thị trường chứng khoán nắm bắt chính xác quy định của pháp luật cũng như thông tin trên thị trường

* Sở Giao dịch chứng khoán

Sở GDCK Hà Nội và Sở GDCK HCM là pháp nhân thuộc sở hữu Nhà nước, được tổ chức theo mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, có tư cách pháp nhân, có con dấu riêng; được mở tài khoản bằng Việt Nam đồng và ngoại tệ tại Kho bạc Nhà nước và các ngân hàng thương mại trong và ngoài nước; là đơn vị hạch toán độc lập, tự chủ về tài chính, thực hiện chế độ tài chính, chế độ báo cáo thống kê, kế toán, kiểm toán và có nghĩa vụ tài chính theo quy định pháp luật; hoạt động theo Luật Chứng khoán, Luật Doanh nghiệp, Điều lệ của Sở Giao dịch chứng khoán và các quy định khác của pháp luật có liên quan Sở Giao dịch chứng khoán

có vai trò:

(i) Bảo đảm hoạt động giao dịch chứng khoán trên thị trường được tiến hành công khai, công bằng, minh bạch và hiệu quả như: Giám sát hoạt động công bố thông tin của các tổ chức niêm yết, thành viên giao dịch tại Sở giao dịch; Cung cấp thông tin thị trường và các thông tin liên quan đến chứng khoán niêm yết cho các công ty đại chúng, các cổ đông;

(ii) Trong việc xử lý hành vi vi phạm và khiếu nại, Sở Giao dịch chứng khoán có vai trò: Cung cấp thông tin và phối hợp với các cơ quan chức năng trong công tác thanh tra, kiểm tra và phòng, chống các hành vi vi phạm pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán đồng thời xử lý và trả lời những thắc mắc, khiếu nại, khiếu kiện của các nhà đầu tư, các tổ chức niêm yết; yêu cầu các tổ chức

tư vấn, tổ chức niêm yết làm rõ các vấn đề được nhà đầu tư khiếu nại; Làm trung gian hoà giải theo yêu cầu của thành viên giao dịch khi phát sinh tranh chấp liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán;

(iii) Phối hợp thực hiện công tác tuyên truyền, phổ biến kiến thức về chứng khoán và thị trường chứng khoán cho nhà đầu tư;

(iv) Ngừng, đình chỉ hoặc huỷ bỏ giao dịch chứng khoán theo Quy chế giao dịch chứng khoán của Sở Giao dịch trong trường hợp cần thiết để bảo vệ nhà đầu

(v) Chấp thuận, huỷ bỏ niêm yết chứng khoán và giám sát việc duy trì điều kiện niêm yết chứng khoán của các tổ chức niêm yết tại Sở Giao dịch

*Vai trò của các công ty kiểm toán

Không phải ngẫu nhiên mà pháp luật lại quy định báo cáo tài chính của các công ty niêm yết phải được kiểm toán bởi công ty kiểm toán do Bộ Tài chính công

bố Bởi hoạt động của các công ty kiểm toán độc lập và các kiểm toán viên trong những năm gần đây thực sự có vai trò khá lớn:

(i) Vai trò của thông tin và cơ sở tạo lập thông tin công khai trên thị trường chứng khoán: Việc công khai, minh bạch thông tin kinh tế, tài chính của các doanh nghiệp niêm yết có vai trò quan trọng, quyết định đến sự phát triển của thị trường chứng khoán Chúng ta đều biết, các thông tin chính thức, kể cả thông tin không chính thức, tin đồn, đều có tác động, ảnh hưởng trực tiếp đến tâm lý và quyết định của nhà đầu tư Do đó, để thị trường phát triển ổn định thì phải bằng mọi cách cung cấp kịp thời, đầy đủ, trung thực các thông tin chính thức và hạn chế tối đa thông tin sai lệch, không chính thức;

(ii) Vai trò của các kiểm toán viên và công ty kiểm toán trong việc tạo lập và công khai thông tin kinh tế tài chính doanh nghiệp: Doanh nghiệp niêm yết phải lập báo cáo tài chính và công khai là trách nhiệm đương nhiên, không thể không làm được Tuy nhiên vì lợi ích của doanh nghiệp, lợi ích của cá nhân; vì ý thức cố hữu của con người trong kinh doanh; vì nhận thức và năng lực chuyên môn… nên Báo cáo tài chính có thể là cố tình hoặc vô tình đều có sai phạm hoặc nhầm lẫn Do

đó các kiểm toán viên, các công ty kiểm toán trên cơ sở kiểm tra sẽ:

Tư vấn cho doanh nghiệp thực hiện chế độ kế toán và lập Báo cáo tài chính đúng quy định và kịp thời gian, nhất là các doanh nghiệp mới chuyển đổi từ doanh nghiệp Nhà nước sang công ty cổ phần, các tổng công ty, công ty mẹ phải lập Báo cáo tài chính hợp nhất, hoặc tư vấn trong việc xử lý các tình huống kế toán phức tạp như: Chênh lệch tỷ giá, đánh giá lại tài sản, thuế hoãn lại, dự phòng chi phí…

Tư vấn thuế cho doanh nghiệp trong việc thực hiện đúng Luật thuế nhưng có lợi cho doanh nghiệp…

Thực hiện kiểm tra, phát hiện các sai phạm và nhầm lẫn về kế toán và lập Báo cáo tài chính để giúp doanh nghiệp điều chỉnh để đảm bảo Báo cáo tài chính

do doanh nghiệp lập là trung thực và hợp lý…

Đưa ý kiến xác nhận về sự trung thực và hợp lý của Báo cáo tài chính, hoặc

là ngoại trừ, từ chối hoặc không chấp nhận Báo cáo tài chính giúp nhà đầu tư có đủ thông tin khi đánh giá tình hình kinh tế, tài chính của doanh nghiệp trước khi quyết định đầu tư hoặc bán cổ phiếu

Nhà đầu tư tiềm năng, nhà đầu tư riêng lẻ và kể cả nhà đầu tư chiến lược của doanh nghiệp niêm yết cũng không thể tự mình kiểm tra, đánh giá tài liệu, sổ sách

kế toán của doanh nghiệp được nên chỉ có 1 cơ sở quan trọng là đặt niềm tin vào các kiểm toán viên và công ty kiểm toán do vậy yêu cầu kiểm toán không chỉ áp dụng với công ty niêm yết mà luật hóa áp dụng với tất cả công ty đại chúng

CHƯƠNG 2: PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY ĐẠI CHÚNG Ở

VIỆT NAM 2.1 Khái quát chung:

Tháng 12/1986 được coi là “cột mốc” khởi đầu cho quá trình đổi mới ở nước

ta với Nghị quyết của Đại hội lần thứ VI của Đảng Cộng sản Việt Nam nêu rõ

“Nền kinh tế nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước” Do đó doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp nhà nước đã ra đời và phát triển trong thời điểm hoàn cảnh khác nhau Trong suốt quá trình đó, quan niệm và pháp luật về doanh nghiệp bị “phân chia” theo tính chất sở hữu Vì vậy khung quản trị đối với các loại hình sở hữu khác nhau cũng khác nhau và được điều chỉnh bởi các luật, nghị định riêng biệt Trước năm 1990, các cơ sở kinh doanh thuộc khu vực kinh tế tư nhân vẫn tồn tại và hoạt động trong thực tế ở nước ta, nhất là từ năm 1987 Chúng nằm dưới các hình thức “hộ tiểu chủ” hay “hộ kinh doanh cá thể” và chưa có quy định về mặt pháp lý Để khuyến khích nền kinh tế nhiều thành phần, về phương diện pháp lý, cuối năm 1990, Quốc hội Khóa VIII, kỳ họp thứ 2 đã ban hành hai đạo luật quan trọng, đó là Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân có hiệu lực tháng 4/1991 Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân đã đặt cơ sở pháp lý đầu tiên cho việc hình thành và phát triển hệ thống doanh nghiệp chính quy và hiện đại đồng thời đưa ra những mầm mống manh nha cho khung quản trị công ty ở nước ta Luật Công ty năm 1990 mới định hình được sơ lược của quản trị nội bộ, cơ cấu quản trị nội bộ công ty cổ phần gồm: Đại hội đồng cổ đông (Điều 37), Hội đồng Quản trị (Điều 38, 39), Giám đốc điều hành (Điều 40) và Ban Kiểm soát (Điều 41) Quyền của cổ đông khá sơ sài chủ yếu có quyền được chia lợi nhuận tương ứng với số cổ phần hoặc phần góp vốn và tham gia Đại hội và biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền, còn các nội dung khác của khung quản trị công ty hoàn toàn chưa được quy định Những nội dung cơ bản như công khai hóa thông tin, minh bạch quản lý điều hành, hay cấm giao dịch nội gián và kiểm soát giao dịch với các bên liên quan hoàn toàn chưa có trong luật

Mùa hè năm 1997, khủng hoảng tài chính khu vực xảy ra, nó gây không ít tác động xấu đến kinh tế nước ta Vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài suy giảm, vốn đầu

tư trong nước không huy động được, tốc độ tăng trưởng kinh tế trong nước suy giảm,… Trong bối cảnh đó, việc huy động và sử dụng hiệu quả nguồn lực trong nước để phát triển được đặt lên hàng đầu và được coi là nhân tố quyết định do vậy Luật Doanh nghiệp năm 1999 ra đời để đáp ứng yêu cầu này

Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã đánh dấu một bước tiến nhảy vọt trong quá trình hoàn thiện khung quản trị công ty ở nước ta Khung quản trị đã được hình thành với đầy đủ các yếu tố cấu thành như: quyền của cổ đông được quy định tương đối đầy đủ và được đối xử tương đối bình đẳng; quy định rõ vai trò, chức năng nhiệm vụ và thẩm quyền của từng cơ quan trong cơ cấu quản trị nội bộ công

ty bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng Quản trị, Giám đốc, Ban kiểm soát; Khái niệm giao dịch với các bên có liên quan và cơ chế kiểm soát các bên có liên quan cũng được quy định và áp dụng… Bên cạnh Luật Doanh nghiệp năm 1999, Văn phòng chính phủ còn ban hành bản mẫu Điều lệ Số 07/2002/QĐ-VPCP ngày

19 tháng 11 năm 2002 được khuyến cáo áp dụng cho các công ty niêm yết trên các trung tâm giao dịch chứng khoán Khung quản trị hình thành trong bản Mẫu Điều

lệ nói trên đã vận dụng khá đầy đủ các nguyên tắc tốt của OECD về quản trị công

ty Ngoài nội dung quản trị công ty theo Luật năm 1999 thì Điều lệ còn áp dụng một số yêu cầu như: Phải có ít nhất một phần ba số thành viên Hội đồng Quản trị không điều hành, hàng năm bầu lại một phần ba số thành viên Hội đồng Quản trị

và Ban kiểm soát, yêu cầu công bố thù lao của Hội đồng Quản trị và Ban Kiểm soát, lập các tiểu ban hoặc cử thành viên Hội đồng Quản trị chuyên trách về kiểm soát nội bộ, đề cử thành viên Hội đồng Quản trị về trả lương và lợi ích khác và về

bổ nhiệm nhân sự ở công ty

Tuy vậy, trước yêu cầu mới về phát triển kinh tế và hội nhập kinh tế quốc tế,

hệ thống pháp luật hiện hành về doanh nghiệp nói chung và Luật Doanh nghiệp

1999 nói riêng đã bộc lộ nhiều điểm không còn phù hợp

- Trước hết đó là sự chia tách, khác biệt trong các quy định về thành lập, tổ chức và hoạt động áp dụng đối với các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác nhau Điều này đã tạo ra một sân chơi không bình đẳng giữa các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế, đồng thời tạo ra các thói quen hành xử khác nhau của các cơ quan nhà nước khác nhau đối với các loại hình doanh nghiệp khác nhau Đây là lý do cần phải có một luật thống nhất áp dụng chung cho tất cả các loại hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế

- Trước yêu cầu mới của hội nhập kinh tế quốc tế, các doanh nghiệp của Việt Nam cần phải được “nâng cấp” về chất lượng để đủ sức cạnh tranh và phát triển trong môi trường kinh doanh mới khi Việt Nam đã đi những bước cuối cùng của quá trình gia nhập WTO Đây là lý do để Luật Doanh nghiêp 2005 phải có các quy định cụ thể vể quản trị doanh nghiệp, một vấn đề mà trước đó chưa thực sự được quan tâm trong Luật Doanh nghiệp 1999 Đối với khung quản trị của Công ty cổ phần đã có những thay đổi theo thực tế cho phù hợp với thông lệ quốc tế nhưng xét

về khía cạnh pháp lý, khung quản trị đó cũng bộ lộ không ít những khiếm khuyết

Hệ quả là, quyền và lợi ích của các cổ đông thiểu số không được bảo vệ một cách hợp lý cần thiết

Cơ chế giám sát trực tiếp của các cổ đông hoặc giám sát gián tiếp thông qua thế chế như kiểm toán, kiểm soát nội bộ… chưa được quy định đủ hoặc chưa phát huy được hiệu lực như mong muốn

Các nghĩa vụ của người quản lý chưa được định hình cụ thể và định hình rõ, gồm nghĩa vụ cẩn trọng, nghĩa vụ trung thành, trung thực

Nhóm người liên quan cũng như sự giám sát các giao dịch của công ty chưa được quy định đầy đủ, hợp lý và chưa được thực hiện hiệu quả

Chưa có quy định về các tiêu chuẩn của người quản lý, về nguyên tắc xác định mức thù lao của họ gắn với hiệu quả hoạt động của công ty

Chế độ công khai hóa thông tin của cổ đông cũng như đối với công chúng đầu tư còn mờ nhạt và kém hiệu quả trên thực tế

Luật Doanh nghiệp năm 2005 là bước tiến lớn, tạo ra sự thay đổi căn bản trong quá trình hoàn thiện khung quản trị doanh nghiệp ở nước ta Sau gần 20 năm cải cách, pháp luật về doanh nghiệp đã được thống nhất không phân biệt tính chất

sở hữu và thành phần kinh tế Luật Doanh nghiệp đã quy định khá đầy đủ và cụ thể các nội dung, yếu tố cấu thành khung quản trị công ty đã tuân thủ và về cơ bản phù hợp với các nguyên tắc và thông lệ thông dụng phổ biến Bên cạnh đó, Luật Chứng khoán năm 2006 được ban hành góp phần nâng cao hơn nữa khung quản trị cho các công ty niêm yết Đặc biệt, Bộ Tài chính đã liên tiếp ban hành hai văn bản quan trọng để xây dựng một khuôn khổ quản trị công ty niêm yết là: Quyết định 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3/2007 về việc ban hành Quy chế quản trị áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở Giao dịch chứng khoán và Trung tâm giao dịch chứng khoán; Quyết định 15/2007/QĐ-BTC ngày 19/3/2007 về việc ban hành Điều lệ mẫu áp dụng cho các Công ty niêm yết trên Sở Giao dịch Chứng khoán và Trung tâm giao dịch chứng khoán

Như vậy, đến năm 2007 cơ bản khung pháp lý về quản trị công ty tại Việt Nam đã được hình thành cơ bản theo Luật Chứng khoán, Luật Doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn thi hành

2.2 Pháp luật về quản trị công ty tại Việt Nam

Quyết định 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/03/2007 về việc ban hành quy chế quản trị công ty, áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở Giao dịch Chứng khoán hoặc Trung tâm Giao dịch Chứng khoán đã khẳng định:

Quy chế quản trị công ty áp dụng cho các công ty niêm yết được xây dựng theo quy định của Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán và vận dựng những thông lệ quốc tế tốt nhất về quản trị công ty phù hợp với điều kiện Việt Nam, nhằm đảm bảo sự phát triển bền vững của thị trường chứng khoán và góp phần lành mạnh hóa nền kinh tế

Theo văn bản này, “quản trị công ty” được định nghĩa là hệ thống các quy tắc

để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách

có hiệu quả, vì quyền lợi của cổ đông và những người liên quan đến công ty Các nguyên tắc quản trị công ty bao gồm: đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả; đảm bảo quyền lợi của cổ đông; đối xử công bằng giữa các cổ đông; đảm bảo vai trò của những người có quyền lợi liên quan đến công ty; minh bạch trong hoạt động của công ty; Hội đồng Quản trị và Ban kiểm soát, Ban Giám đốc công ty có hiệu quả Những nguyên tắc này cũng nhằm thiết lập những chuẩn mực về hành vi, đạo đức nghề nghiệp của các thành viên Hội đồng Quản trị, Ban Giám đốc, Ban kiểm soát và cán bộ quản lý của các công ty niêm yết

Tuy nhiên, để hiểu sâu hơn về khung pháp luật về quản trị công ty tại Việt Nam chúng ta cần đi sâu phân tích quy định pháp luật

2.2.1 Cổ đông và đại hội đồng cổ đông

2.2.1.1 Cổ đông

Theo thông lệ quốc tế, một cổ đông có thể là tổ chức hay cá nhân sở hữu hợp

pháp từ ít nhất 01 cổ phần trở lên tại một công ty cổ phần Các cổ đông của một

công ty sẽ cùng nhau sở hữu công ty đó và mục tiêu của công ty phải là làm tăng giá trị phần sở hữu của cổ đông Cổ đông có các quyền đối với công ty tùy theo loại cổ phiếu mà cổ đông sở hữu Những quyền này có thể bao gồm: Quyền biểu quyết về những vấn đề lớn của công ty tại Đại hội đồng cổ đông, trong đó có quyền bầu thành viên Hội đồng Quản trị Thông thường mỗi cổ phần phổ thông tương đương một phiếu bầu; Quyền được đề xuất nội dung nghị quyết của cổ đông; Quyền được chia phần thu nhập của công ty; Quyền được mua cổ phần mới