Hợp đồng mua bán nợ theo pháp luật Việt Nam

Ngoài ra, các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ chưa đảm bảo sự bình đẳng cho chủ thể tham gia giao dịch mua bán nợ dẫn đến tình trạng các bên không thực hiện được các quyền

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

LÊ TRỌNG DŨNG

HîP §åNG MUA B¸N Nî THEO PH¸P LUËT VIÖT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Formatted: Font: 17 pt

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

LÊ TRỌNG DŨNG

HîP §åNG MUA B¸N Nî THEO PH¸P LUËT VIÖT NAM

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: PGS TS PHẠM THỊ GIANG THU

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi

có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Lê Trọng Dũng

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các từ viết tắt

Danh mục các hình

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ NỢ VÀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN NỢ 7

1.1 Khái niệm, bản chất và phân loại nợ 7

1.1.1 Khái niệm về nợ 7

1.1.2 Bản chất pháp lý của nợ 8

1.1.3 Phân loại nợ và khái niệm nợ xấu 10

1.2 Khái niệm, đặc điểm của hợp đồng mua bán nợ 13

1.2.1 Khái niệm mua bán nợ 13

1.2.2 Khái niệm hợp đồng mua bán nợ 15

1.2.3 Đặc điểm của hợp đồng mua bán nợ 17

1.3 Phân loại hợp đồng mua bán nợ 20

1.3.1 Phân loại dựa trên mức độ rủi ro của khoản nợ 20

1.3.2 Phân loại dựa trên phạm vi chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ212121 1.4 Cơ sở lý luận của hợp đồng mua bán nợ 252525

1.4.1 Tự do hợp đồng 252525

1.4.2 Chuyển giao quyền yêu cầu 262626

1.4.3 Chuyển giao nghĩa vụ 272727

1.5 Pháp luật về hợp đồng mua bán nợ 282828

1.5.1 Pháp luật điều chỉnh về hợp đồng mua bán nợ 282828

1.5.2 Vai trò của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ 292929

Tiểu kết chương 1 313131

Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Field Code Changed

Field Code Changed

Formatted: Not Expanded by / Condensed by Field Code Changed

Chương 2: THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ

HỢP ĐỒNG MUA BÁN NỢ TẠI VIỆT NAM 323232

2.1 Chủ thể của hợp đồng mua bán nợ 323232

2.1.1 Bên bán nợ 323232

2.1.2 Bên mua nợ 373737

2.1.3 Bên nợ 424242

2.2 Hình thức, nội dung của hợp đồng mua bán nợ 444444

2.2.1 Hình thức của hợp đồng mua bán nợ 444444

2.2.2 Nội dung của hợp đồng mua bán nợ 454545

2.3 Giao kết hợp đồng mua bán nợ 555555

2.3.1 Nguyên tắc giao kết hợp đồng mua bán nợ 555555

2.3.2 Trình tự giao kết hợp đồng mua bán nợ 565656

2.4 Thực hiện, sửa đổi, chấm dứt và hủy bỏ hợp đồng mua bán nợ 595959

2.4.1 Thực hiện hợp đồng mua bán nợ 595959

2.4.2 Sửa đổi hợp đồng mua bán nợ 616161

2.4.3 Chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng mua bán nợ 626161

2.5 Hợp đồng mua bán nợ vô hiệu và giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán nợ 646363

2.5.1 Hợp đồng mua bán nợ vô hiệu 646363

2.5.2 Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán nợ 676666

Tiểu kết chương 2 747474

Chương 3: NHỮNG KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN NỢ TẠI VIỆT NAM 757575 3.1 Những định hướng hoàn thiện các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ 757575

3.1.1 Hoàn thiện phải gắn với việc phát triển thị trường mua bán nợ tại Việt Nam 757575

3.1.2 Hoàn thiện để đáp ứng nhu cầu thực tiễn, khắc phục những bất cập, hạn chế 767676

Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by

Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Field Code Changed

Formatted: Not Expanded by / Condensed by

Formatted: Not Expanded by / Condensed by

Formatted: Not Expanded by / Condensed by

3.1.3 Hoàn thiện phải đặt trong giải pháp tổng thể hoàn thiện quy định liên

quan trong Bộ luật Dân sự 767676

3.1.4 Hoàn thiện để tương thích với pháp luật của các nước trong điều kiện

hội nhập quốc tế 777777

3.2.1 Các kiến nghị hoàn thiện các quy định chung về hợp đồng tại BLDS 787878

3.2.2 Những kiến nghị hoàn thiện quy định riêng về hợp đồng mua bán nợ858585

PHỤ LỤC

Formatted: Not Expanded by / Condensed by

Formatted: Not Expanded by / Condensed by

Formatted: Not Expanded by / Condensed by

Formatted: Not Expanded by / Condensed by Formatted: Not Expanded by / Condensed by Field Code Changed

DANH MỤC CÁC HÌNH

Số hiệu hình Tên hình Trang

Hình 2.2: Sơ đồ xử lý nợ và gia tăng tài sản của VAMC 39 Hình 2.3: Nợ xấu ngân hàng (tỷ đồng) 48 Hình 2.4: Sơ đồ giao kết hợp đồng mua bán nợ của VAMC 5857

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Năm 2014, bối cảnh tình hình thế giới diễn biến rất phức tạp, kinh tế thế giới phục hồi chậm hơn dự báo [74], cuộc khủng hoảng kinh tế toàn cầu vẫn tạo ra nhiều khó khăn cho nền kinh tế nước ta, làm phát sinh nhiều khoản nợ quá hạn, nợ khó đòi tại doanh nghiệp và TCTD Trên thực tế, nợ xấu đang là một trong những nguyên nhân hạn chế khả năng mở rộng tín dụng, gây mất an toàn hoạt động ngân hàng, hạn chế quá trình giảm lãi suất và ảnh hưởng đến hoạt động sản xuất kinh doanh Xử lý nợ xấu đã thực sự trở thành vấn đề cấp bách, lâu dài và không chỉ của riêng ngành Ngân hàng mà là vấn đề kinh tế vĩ mô phức tạp, đòi hỏi phải có thời gian đủ dài, nguồn tài chính cần thiết, giải pháp tổng thể, căn cơ và sự hậu thuẫn mạnh mẽ của hệ thống chính trị, sự tham gia của các ngành, các cấp, tổ chức, cá nhân có liên quan [44] Để xử lý nợ xấu một cách hiệu quả và bền vững, bên cạnh việc triển khai quyết liệt các giải pháp của bản thân hệ thống ngân hàng trong phạm

vi cho phép, Chính phủ đưa ra giải pháp là phải đẩy mạnh xử lý nợ xấu, phát triển

thị trường mua bán nợ [74] Đồng thời, Quốc hội yêu cầu phải “Tập trung đẩy

nhanh tiến độ xử lý nợ xấu gắn với cơ cấu lại các tổ chức tín dụng theo hướng sớm hoàn thiện khuôn khổ pháp lý cho thị trường mua bán nợ ” [68]

Trong nền kinh tế thị trường, đặc biệt khi thị trường mua bán nợ phát triển, hợp đồng mua bán nợ là hình thức pháp lý quan trọng, chủ yếu giúp lưu thông, mua bán, chuyển giao khoản nợ từ bên bán nợ sang bên mua nợ Một hệ thống các quy định pháp luật về hợp đồng mua bán nợ vận hành có hiệu quả sẽ góp phần thúc đẩy thị trường mua bán nợ phát triển, qua đó giúp giải quyết được vấn đề nợ xấu của nền kinh tế, đặc biệt là nợ xấu của ngành ngân hàng cũng như của doanh nghiệp Trên thực tế, hiện nay đã có một số quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán

nợ, tạo cơ sở pháp lý cho các bên thực hiện các giao dịch mua bán nợ Ngoài những quy định chung, mang tính nguyên tắc về hợp đồng tại BLDS, Luật thương mại

2005, tương ứng với từng chủ thể tham gia ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán

nợ lại có những văn bản dưới luật điều chỉnh như: i) Đối với hợp đồng mua bán nợ của TCTD được điều chỉnh bởi Quyết định số 59/2006/QĐ-NHNN [42]; ii) Đối với hợp đồng mua bán nợ có sự tham gia của VAMC được điều chỉnh bởi Thông tư số 19/2013/TT-NHNN [46]; ii) Đối với hợp đồng mua bán nợ có sự tham gia của DATC được điều chỉnh bởi Thông tư 38/2006/TT-BTC [2]

Thực trạng nêu trên dẫn đến hệ quả các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ ở Việt Nam nằm tản mạn, rải rác ở nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác nhau và chứa đứng nội dung mâu thuẫn, không thống nhất, thậm chí có những quy định chưa làm rõ ý tưởng, gây ra không ít sự vướng mắc, lúng túng trong quá trình giao kết, thực hiện và giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán nợ Ngoài ra, các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ chưa đảm bảo sự bình đẳng cho chủ thể tham gia giao dịch mua bán nợ dẫn đến tình trạng các bên không thực hiện được các quyền của mình, không khuyến khích các các chủ thể trong xã hội tham gia vào thị trường mua bán nợ, khiến thị trường mua bán nợ chưa phát triển

Do vậy, nghiên cứu một cách có hệ thống, khoa học các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ để hiểu đúng và thực hiện đúng, cũng như phát hiện những điểm bất cập nhằm hoàn thiện chúng là một công việc thực sự cần thiết và

cấp bách Lựa chọn vấn đề "Hợp đồng mua bán nợ theo pháp luật Việt Nam" làm

đề tài nghiên cứu Luận văn thạc sỹ, chúng tôi mong muốn sẽ góp phần hoàn thiện hơn nữa các quy định của pháp luật hiện hành về hợp đồng mua bán nợ Qua đó, khẳng định pháp luật về hợp đồng mua bán nợ thực sự là hàng lang pháp lý quan trọng giúp phát triển thị trường mua bán nợ thông qua việc ghi nhận một cách nhất quán nguyên tắc bình đẳng, tự nguyện, tự thỏa thuận và tự chịu trách nhiệm của các chủ thể trong các giao dịch mua bán nợ; hạn chế tối đa sự can thiệp của cơ quan nhà nước vào việc xác lập, thay đổi, chấm dứt các quan hệ hợp đồng mua bán nợ; đáp ứng tốt hơn yêu cầu hội nhập quốc tế của Việt Nam

2 Tình hình nghiên cứu của đề tài

Hiện nay đã có một số công trình khoa học có nội dung liên quan đến pháp luật về hợp đồng mua bán nợ, cụ thể như sau:

- Luận văn thạc sỹ của Cao Thị Tuyết Nhung (2012), Hoàn thiện pháp luật

về hoạt động bán nợ của các TCTD ở Việt Nam, Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội

Luận văn đã làm rõ nội dung, đặc điểm của hoạt động bán nợ và pháp luật về hoạt động bán nợ, trong đó có đề cập sơ bộ một số nội dung về hợp đồng mua bán nợ như: đối tượng, nội dung, hình thức, quyền và nghĩa vụ của các bên Tuy nhiên, Luận văn chưa đề cập, nghiên cứu một cách trực diện, toàn bộ các vấn đề pháp lý của hợp đồng mua bán nợ, chưa làm rõ bản chất pháp lý của hợp đồng mua bán nợ

và phát hiện ra các bất bật cập liên quan đến hợp đồng mua bán nợ Luận văn mới chỉ tập trung đề cập đến một số bất bật cập, vướng mắc của pháp luật về hoạt động bán nợ và kiến nghị giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật về hoạt động bán nợ

- Khóa luận tốt nghiệp của Trần Tuệ An (2012), Hoàn thiện pháp luật về

hoạt động mua, bán nợ của các TCTD ở Việt Nam, Khoa Luật - Đại học Quốc gia

Hà Nội, Hà Nội Khóa luận đã đưa ra các vấn đề lý luận về hoạt động mua bán nợ

và pháp luật về hoạt động bán nợ, trong đó có một số nội dung sơ bộ về hợp đồng mua bán nợ Khóa luận chưa đề cập cụ thể, chi tiết về hợp đồng mua bán nợ để làm

rõ bản chấp pháp lý của hợp đồng mua bán nợ và phát hiện ra các bật bất cập liên quan đến hợp đồng mua bán nợ Trên cơ sở phân tích các quy định của pháp luật hiện hành, Khóa luận mới chỉ tập trung đề xuất giải pháp hoàn thiện các quy định về hoạt động mua bán nợ, chưa đề xuất các giải pháp cụ thể hoàn thiện các quy định về hợp đồng mua bán nợ

- Bài viết của TS Bùi Đức Giang (2012), Bán tài sản là khoản vay theo quy

định của pháp luật Anh, Tạp chí Ngân hàng số 15/2012, Hà Nội Bài viết đã làm sáng

tỏ một số nội dung về bán tài sản là khoản vay trong môi mối tương quan với quyền đòi nợ và giới thiệu các hình thức chuyển giao quyền đòi nợ theo pháp luật của Anh Bài viết chưa có nội dung cụ thể trực diện đề cập đến hợp đồng mua bán nợ

Ngoài ra, còn một số bài viết, nghiên cứu trao đổi khác đã đăng tải trên các báo, tạp chí chuyên ngành liên quan đến việc xử lý nợ xấu thông qua biện pháp mua bán nợ, trong đó có gián tiếp đề cập đến hợp đồng mua bán nợ hoặc chỉ đề cập đến

một tiểu vấn đề của hợp đồng mua bán nợ Hiện nay chưa thấy tài liệu , công trình nghiên cứu khoa học thể hiê ̣n viê ̣c nghiên cứu mô ̣t cách chuyên biê ̣t , trực diện, toàn

diện các vấn đề pháp lý của hợp đồng mua bán nợ Do vậy, việc nghiên cứu “Hợp

đồng mua bán nợ theo pháp luật Việt Nam” vừa là sự kế thừa, phát triển các công

trình khoa học có liên quan, vừa là bước khởi đầu cho việc nghiên cứu chuyên biê ̣t, trực diện, toàn diện và có hệ thống các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán

nợ tại Việt Nam

3 Mục đích nghiên cứu và nhiệm vụ của luận văn

Mục đích nghiên cứu của Luận văn là làm sáng tỏ về mặt lý luận, cơ sở pháp

lý và thực trạng các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ, sau đó đề xuất các giải pháp hoàn thiện quy định của pháp luật tại Việt Nam Luận văn có thể trở thành công trình khoa học đầu tiên nghiên cứu chuyên biệt, trực diện, toàn diện và

có hệ thống các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ trên cơ sở thực tiễn

áp dụng pháp luật, nên Luận văn có một số nhiệm vụ nghiên cứu sau:

- Làm rõ bản chất pháp lý của hợp đồng mua bán nợ; xây dựng các khái niệm khoa học pháp lý về mua bán nợ, hợp đồng mua bán nợ, quyền đòi nợ và các khái niệm khác có liên quan đến hợp đồng mua bán nợ; phát hiện những đặc điểm pháp lý riêng biệt của hợp đồng mua bán nợ; vài vai trò của pháp luật về hợp đồng mua bán

nợ

- Nghiên cứu, phân tích và đánh giá thực trạng các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ tại Việt Nam trên cơ sở đánhg giá, việc áp dụng các quy định của pháp luật hiện hành điều chỉnh hoạt động mua bán nợ; phát hiện những mặt hạn chế, bất cập của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ tại Việt Nam

- Nêu các định hướng và các kiến nghị cụ thể, chi tiết để hoàn thiện các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ tại Việt Nam; kiến nghị và lý giải sự cần thiết của việc xây dựng văn bản quy phạm pháp luật riêng điều chỉnh thống nhất

về hợp đồng mua bán nợ tại Việt Nam

4 Phạm vi nghiên cứu

Luận văn tập trung nghiên cứu các quy định của pháp luật hiện hành về hợp

đồng mua bán nợ tại Việt Nam đặt trong mối quan hệ với pháp luật về hợp đồng tại BLDS và các văn bản pháp lý chuyên ngành khác có liên quan Trên cơ sở những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán nợ, Luận văn tập trung nghiên cứu các khía cạnh pháp lý và thực tiễn ký kết, thực hiện hợp đồng mua bán nợ để phát hiện các bất cập, hạn chế của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ tại Việt Nam Từ đó, Luận văn đề xuất các giải pháp để hoàn thiện các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ tại Việt Nam

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu đề tài

Trên cơ sở phương pháp luận duy vật biện chứng và duy vật lịch sử, Luận văn kết hợp với một số phương pháp nghiên cứu chuyên sâu như: i) Phương pháp phân tích kết hợp với bình luận được sử dụng để làm rõ các quy định của pháp luật hiện hành về hợp đồng mua bán nợ; ii) Phương pháp tổng hợp nhằm khái quát hóa thực trạng áp dụng các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ để đề xuất các kiến nghị hoàn thiện pháp luật; iii) Phương pháp so sánh được áp dụng để tìm ra mâu thuẫn, chồng chéo, thiếu nhất quán giữa các văn bản quy phạm pháp luật hiện hành điều chỉnh về hợp đồng mua bán nợ, đồng thời tìm những nét khác biệt và tương đồng giữa quy định của pháp luật của Việt Nam với các nước khác; iv) Phương pháp tổng kết thực tiễn… nhằm vận dụng nhuần nhuyễn giữa kiến thức lý luận và thực tiễn để làm sáng tỏ những vấn đề nghiên cứu về hợp đồng mua bán nợ tại Việt Nam

6 Những đóng góp mới của đề tài

Luận văn có thể mang lại những điểm mới sau đây:

- Luận văn phân tích, xác định được bản chất pháp lý của hoạt động mua bán

nợ, hợp đồng mua bán nợ và xây dựng khái niệm về nợ, khái niệm quyền đòi nợ, khái niệm mua bán nợ, khái niệm hợp đồng mua bán nợ Đồng thời làm rõ các đặc trưng pháp lý của hợp đồng mua bán nợ

- Luận văn làm rõ thực trạng các quy định của pháp luật hiện hành về hợp đồng mua bán nợ; phát hiện các quy định của pháp luật đã bất cập, hạn chế cần được sửa đổi, bổ sung để phù hợp với thực tiễn, đảm bảo công bằng, hợp lý hơn và

giúp thị trường mua bán nợ phát triển

- Luận văn đưa ra các giải pháp chi tiết, cụ thể hoàn thiện các quy định chung

về hợp đồng tại BLDS và các quy định riêng về hợp đồng mua bán nợ trên cơ sở kế thừa, phát triển và chọn lọc các nghiên cứu, tổng kết có liên quan phù hợp với bối cảnh nghiên cứu các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ

- Luận văn mạnh dạn kiến nghị và lý giải sự cần thiết, các tiêu chí, định hướng của việc xây dựng văn bản quy phạm pháp luật riêng điều chỉnh thống nhất

về hợp đồng mua bán nợ tại Việt Nam

7 Kết cấu của Luận văn

Ngoài Phần mở đầu, Kết luận, Danh mục các chữ viết tắt và Tài liệu tham khảo, nội dung của Luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận chung về nợ và hợp đồng mua bán nợ Chương 2: Thực trạng các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ

tại Việt Nam

Chương 3: Những kiến nghị hoàn thiện các quy định của pháp luật về hợp

đồng mua bán nợ tại Việt Nam

Khi đề cập đến nợ thường là đề cập tới các tài sản mà bên nợ phải trả cho chủ nợ

và được hiểu là “Vay nợ và phải trả” hoặc“cái vay phải trả mà chưa trả” [55, tr.52]

Thuật ngữ “nợ” và “khoản nợ” được dùng phổ biến trong xã hội, không chỉ được sử dụng trong những trường hợp liên quan đến tài sản mà còn được dùng để chỉ cả những vấn đề khác trong đời sống xã hội Trong thực tế, khái niệm nợ cũng được

hiểu là “Điều mang ơn mà chưa đền đáp được” hoặc “Đã hứa nhưng chưa thực hiện”

[55, tr.52], có ý nghĩa ẩn dụ bao hàm các nghĩa vụ đạo đức, nghĩa vụ tự nhiên và các giao dịch khác không dựa trên cơ sở giá trị kinh tế Trong Luận văn này, tác giả chỉ tập trung xem xét thuật ngữ “nợ” hay “khoản nợ” dưới góc độ liên quan đến tài sản Hiện nay, các văn bản quy phạm pháp luật quy định khái niệm “nợ” và khái niệm “khoản nợ” tương đồng với nhau và định nghĩa các khái niệm này theo hướng liệt kê các hoạt động kinh tế làm phát sinh khoản nợ Cụ thể, theo khoản 2 Điều 3 Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN [42], khoản nợ được mua, bán là khoản nợ được tổ chức tín dụng thành lập và hoạt động theo Luật các tổ chức tín dụng, tổ chức tín dụng nước ngoài cho khách hàng vay (kể cả khoản trả thay trong bảo lãnh) hiện đang còn dư nợ hoặc đang được theo dõi ngoại bảng Tại khoản 1 Điều

1 và khoản 2 Điều 3 Thông tư số 02/2013/TT-NHNN [45] quy định khoản nợ là số tiền TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài đã gửi, giải ngân từng lần theo thỏa

thuận đối với các tài sản có (gọi tắt là nợ) gồm: Cho vay; Cho thuê tài chính; Chiết

khấu, tái chiết khấu công cụ chuyển nhượng và giấy tờ có giá khác; Bao thanh toán; Các khoản cấp tín dụng dưới hình thức phát hành thẻ tín dụng; Các khoản trả thay theo cam kết ngoại bảng…

Tuy nhiên, tại Luật quản lý nợ công năm 2009 không định nghĩa “nợ” hay

“khoản nợ” theo hướng liệt kê các hoạt động làm phát sinh nợ giống như định nghĩa nêu trên, mà định nghĩa nợ là khoản phải hoàn trả, bao gồm khoản gốc, lãi, phí và chi phí khác có liên quan tại một thời điểm, phát sinh từ việc vay của chủ thể được phép vay vốn theo quy định của pháp luật Việt Nam [64, Điều 3, Khoản 1] Trên thực tế,

nợ cũng được định nghĩa là nghĩa vụ của tổ chức kinh tế, cá nhân này phải trả tài sản cho tổ chức kinh tế, cá nhân khác [8, Điều 3, Khoản 1] Đây được coi là các định nghĩa đã làm rõ bản chất pháp lý của khoản nợ, phản ánh khoản nợ là nghĩa vụ của một bên đối với bên khác và hai chủ thể này luôn trái ngược nhau về mặt lợi ích: (i) Một bên có quyền đòi nợ; và (ii) một bên nợ phải trả tài sản cho bên kia

Do vậy, dưới góc độ pháp lý, chúng ta không định nghĩa nợ theo hướng liệt

kê các hoạt động làm phát sinh nợ mà có thể định nghĩa: Nợ (khoản nợ) là nghĩa vụ

của cá nhân, tổ chức phải trả tài sản cho cá nhân, tổ chức khác phát sinh từ hợp đồng hoặc theo quy định của pháp luật

1.1.2 Bản chất pháp lý của nợ

Xét về bản chất pháp lý, nợ hay khoản nợ chính là một nghĩa vụ tài sản của một bên (bên nợ) đối với một bên khác (chủ nợ) Nghĩa vụ ở đây được hiểu là một quan hệ pháp luật được xác lập giữa hai chủ thể theo đó một chủ thể (chủ thể quyền

- người có quyền) có thể yêu cầu chủ thể kia (chủ thể nghĩa vụ - người có nghĩa vụ) phải hoàn thành một yêu cầu nhất định [16, tr.11] Trước đây, Điều 676 Bộ luật Dân

sự Trung Kỳ 1936 quy định nghĩa vụ được hiểu là cái dây liên lạc về luật thực tế hay luật thiên nhiên, bó buộc một hay nhiều người phải làm hay đừng làm sự gì đối với một hay nhiều người nào đó Và Điều 641 Bộ luật Dân sự Bắc Kỳ quy định nghĩa - vụ là mối liên -lạc về luật thực -tế hay luật thiên -nhiên, bó-buộc một hay nhiều người phải làm hay đừng làm sự gì đối với một hay nhiều người nào đó Sau

đó, nhiều người quan niệm nghĩa vụ là mối liên hệ pháp lý giữa hai người, nhờ đó một người là trái chủ (hay chủ nợ) có quyền đòi người kia là người phụ trái (hay con nợ) phải thi hành một cung khoản có thể trị giá bằng tiền [49, tr.13]

Hiện nay, Điều 280 BLDS định nghĩa: Nghĩa vụ dân sự là việc mà theo đó, một hoặc nhiều chủ thể (sau đây gọi chung là bên có nghĩa vụ) phải chuyển giao

vật, chuyển giao quyền, trả tiền hoặc giấy tờ có giá, thực hiện công việc khác hoặc không thực hiện công việc nhất định vì lợi ích của một hoặc nhiều chủ thể khác (sau đây gọi chung là bên có quyền) Định nghĩa này đang được coi là không tiếp cận theo hướng xem xét nghĩa vụ là một mối quan hệ pháp lý mà tiếp cận theo hướng xuất phát từ hành vi của bên phải thực hiện một đối tượng vì lợi ích của người khác Đây là cách định nghĩa chưa mang tính khái quát cao bởi nghĩa vụ dân sự là quan hệ

có hai loại chủ thể có lợi ích trái ngược nhau, một bên có quyền yêu cầu và bên kia phải thực hiện yêu cầu của bên có quyền [18] Để quan tâm đầy đủ tới tất cả các khía cạnh của nghĩa vụ, cần lưu ý trong quan hệ nghĩa vụ luôn có hai chủ thể trái ngược nhau về mặt lợi ích là: (i) Một bên có quyền yêu cầu thực hiện nghĩa vụ; và (ii) một bên khác (bên có nghĩa vụ) phải thực hiện yêu cầu của bên kia [21, tr.38] Khi nhìn nhận nợ thực chất là một nghĩa vụ, có thể thấy, nợ cũng mang một

số đặc trưng như sau:

i) Nợ là một mối quan hệ pháp lý: Nợ là một mối quan hệ pháp lý giữa bên

nợ và bên chủ nợ vì nợ có đầy đủ các yếu tố được pháp luật công nhận và bảo vệ Nếu bên nợ không tự nguyện thực hiện thì chủ nợ có thể yêu cầu cơ quan nhà nước

có thẩm quyền buộc bên nợ phải thực hiện phù hợp với quy định của pháp luật Trên thực tế, khi bên nợ không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, chủ nợ có thể thực hiện nhiều biện pháp khác nhau để yêu cầu bên nợ phải thực hiện, bao gồm cả việc khởi kiện yêu cầu Tòa án buộc bên nợ phải trả khoản nợ Sau khi bản án của Tòa án có hiệu lực pháp luật, nếu bên nợ tiếp tục không tự nguyện thi hành thì chủ

nợ có quyền yêu cầu cơ quan thi hành án dân sự tổ chức cưỡng chế thi hành đối với

người bên nợ

ii) Nợ là một quan hệ đối nhân (quyền đối nhân): Nợ là một quan hệ đối nhân vì

chủ nợ chỉ có quyền đòi nợ (yêu cầu hoàn trả nợ gốc, nợ lãi…) đối với bên nợ mà không được quyền thi hành trên bất cứ một tài sản cụ thể nào của bên nợ [21, tr.44] Việc chủ nợ thi hành quyền đòi nợ phải phụ thuộc vào tài sản đã và đang có của bên

nợ Trên thực tế, nếu thiếu sự tin tưởng lẫn nhau, chủ nợ thường đòi hỏi bên nợ phải thực hiện biện pháp bảo đảm cho nghĩa vụ trả nợ Việc này thể hiện rõ nhất trong

hoạt động cấp tín dụng của TCTD, theo đó, khi cấp tín dụng cho bên vay vốn, TCTD thường yêu cầu bên vay vốn phải có biện pháp bảo đảm cho khoản vay như cầm cố, thế chấp tài sản Số tiền vay (khoản nợ) mà TCTD chuyển giao cho bên vay vốn thường chỉ bằng 70% giá trị tài sản bảo đảm cho khoản vay Khi chủ nợ (TCTD) thực hiện quyền đòi nợ mà bên nợ không thực hiện hoặc thực hiện không

đúng việc trả nợ, thì chủ nợ có quyền xử lý tài sản bảo đảm để thu hồi nợ

iii) Nợ là một quan hệ về tài sản: Nợ là một quan hệ về tài sản vì khi bên nợ

thực hiện nghĩa vụ trả nợ, bên nợ phải đưa tài sản của mình cho chủ nợ dẫn đến tình trạng tài sản của bên nợ bị giảm sút Ngược lại, chủ nợ khi nhận tài sản của bên nợ thì tài sản của chủ nợ tăng lên Ngoài ra, một điểm đặc biệt trong mối quan hệ giữa chủ nợ và bên nợ là chủ nợ luôn có quyền đòi nợ - một dạng quyền tài sản có thể trị giá được bằng tiền và được lưu thông, trao đổi, mua bán trong các giao dịch dân sự, kinh doanh, thương mại Khi quyền đòi nợ được lưu thông, mua bán, trao đổi chủ

nợ có thể thu hồi lại một khoản tiền như một hoạt động kinh tế Giá trị mua bán, trao đổi quyền đòi nợ luôn được xác định bằng một khoản tiền do bên mua nợ thanh toán cho bên bán nợ Do vậy, nợ luôn thể hiện là một quan hệ về tài sản giữa chủ nợ

và bên nợ [18]

1.1.3 Phân loại nợ và khái niệm nợ xấu

Phân loại nợ là việc chủ nợ căn cứ vào các tiêu chí định tính, định lượng để đánh giá khả năng trả nợ của bên nợ nhằm xác định mức độ rủi ro, khả năng thu hồi

nợ Sau khi xác định mức độ rủi ro, khả năng thu hồi nợ, chủ nợ sẽ dự liệu, đưa ra phương án để hạn chế rủi ro thông qua việc trích lập dự phòng rủi ro Dự phòng rủi

ro thực chất là việc chủ nợ đưa tài sản của mình để dự phòng cho những tổn thất có thể xảy ra do bên nợ không thực hiện nghĩa vụ trả nợ cho chủ nợ Dự phòng rủi ro thường được tính theo các tài sản ban đầu mà chủ nợ chuyển giao cho bên nợ (đối với hoạt động cấp tín dụng chính là dư nợ gốc) Trên thực tế, phân loại nợ thường được áp dụng đối với các khoản nợ phát sinh trong hoạt động cấp tín dụng của TCTD Theo đó, dự phòng cụ thể của TCTD là khoản tiền được trích lập trên cơ sở phân loại cụ thể các khoản nợ theo quy định của NHNN để dự phòng cho những tổn

thất có thể xảy ra Dự phòng chung của TCTD là khoản tiền được trích lập để dự phòng cho những tổn thất chưa xác định được trong quá trình phân loại nợ, trích lập

dự phòng cụ thể và trong các trường hợp khó khăn về tài chính của các TCTD khi chất lượng các khoản nợ suy giảm

Theo Chuẩn mực Kế toán quốc tế (IAS) lần thứ 39, nợ được phân thành 5 nhóm gồm: nợ chấp nhận; nợ đặc biệt chú ý; nợ dưới chuẩn; nợ khó đòi; và nợ bị tổn thất Thực ra hiện nay vẫn chưa có một tiêu chuẩn toàn cầu nào được dùng để phân loại nợ, nhưng hệ thống phân loại nợ của Ngân hàng Thanh toán Quốc tế (BIS)đang được sử dụng rộng rãi nhất với 05 nhóm nợ như sau: (i) Nợ không vấn

đề (các khoản nợ sẽ thu hồi được); (ii) Nợ chú ý đặc biệt (các khoản nợ có thể gặp

khó khăn khi thu hồi nợ); (iii) Nợ dưới chuẩn (các khoản nợ bị nợ quá hạn trên 3 tháng); (iv) Nợ nghi ngờ (khoản nợ có khả năng không thu hồi được); (v) Mất vốn

thật sự và không có khả năng thu hồi [1, tr.45-47]

Hiện nay, khoản 1 Điều 10 Thông tư số 02/2013/TT-NHNN [45] quy định TCTD thực hiện phân loại nợ theo 05 nhóm gồm:

- Nhóm 1 là nợ đủ tiêu chuẩn gồm: (i) Nợ trong hạn và được đánh giá là có khả năng thu hồi đầy đủ cả nợ gốc và lãi đúng hạn; (ii) Nợ quá hạn dưới 10 ngày và được đánh giá là có khả năng thu hồi đầy đủ nợ gốc và lãi bị quá hạn và thu hồi đầy

đủ nợ gốc và lãi còn lại đúng thời hạn

- Nhóm 2 là nợ cần chú ý gồm: (i) Nợ quá hạn từ 10 ngày đến 90 ngày; (ii)

Nợ điều chỉnh kỳ hạn trả nợ lần đầu

- Nhóm 3 là nợ dưới tiêu chuẩn gồm: (i) Nợ quá hạn từ 91 ngày đến 180 ngày; (ii) Nợ gia hạn nợ lần đầu; (iii) Nợ được miễn hoặc giảm lãi do khách hàng không đủ khả năng trả lãi đầy đủ theo hợp đồng tín dụng; (iv) Nợ thuộc một trong các trường hợp không có bảo đảm, vi phạm các quy định của pháp luật về cấp tín dụng, vi phạm các quy định nội bộ về cấp tín dụng, quản lý tiền vay ; (v) Nợ đang thu hồi theo kết luận thanh tra

- Nhóm 4 là nợ nghi ngờ gồm: (i) Nợ quá hạn từ 181 ngày đến 360 ngày; (ii)

Nợ cơ cấu lại thời hạn trả nợ lần đầu quá hạn dưới 90 ngày theo thời hạn trả nợ

được cơ cấu lại lần đầu; (iii) Nợ cơ cấu lại thời hạn trả nợ lần thứ hai; (iv) Nợ phải thu hồi theo kết luận thanh tra nhưng đã quá thời hạn thu hồi đến 60 ngày mà vẫn chưa thu hồi được

- Nhóm 5 là nợ có khả năng mất vốn gồm: (i) Nợ quá hạn trên 360 ngày; (ii)

Nợ cơ cấu lại thời hạn trả nợ lần đầu quá hạn từ 90 ngày trở lên theo thời hạn trả nợ được cơ cấu lại lần đầu; (iii) Nợ cơ cấu lại thời hạn trả nợ lần thứ hai quá hạn theo thời hạn trả nợ được cơ cấu lại lần thứ hai; (iv) Nợ cơ cấu lại thời hạn trả nợ lần thứ

ba trở lên, kể cả chưa bị quá hạn hoặc đã quá hạn; (v) Nợ phải thu hồi theo kết luận thanh tra nhưng đã quá thời hạn thu hồi trên 60 ngày mà vẫn chưa thu hồi được Trong quá trình thực hiện các hoạt động phân loại nợ đã xuất hiện khái niệm

nợ xấu Theo đó, khái niệm nợ xấu thường được hiểu là các khoản nợ dưới chuẩn phát sinh do đã quá hạn trả nợ nhiều ngày hoặc bị nghi ngờ về khả năng trả nợ của

bên nợ Theo Ngân hàng Trung ương Châu Âu (ECB) “một khoản nợ được coi là

nợ xấu khi quá hạn trả lãi và gốc trên 90 ngày trở lên, phù hợp với định nghĩa của Basel II về tổn thất, hoặc khi có lý do chắc chắn để nghi ngờ về khả năng khoản vay

sẽ được thanh toán đầy đủ” [71] Còn theo Quỹ tiền tệ quốc tế (IMF):

Một khoản nợ được coi là nợ xấu khi quá hạn trả lãi và/hoặc gốc trên 90 ngày; hoặc các khoản lãi chưa trả từ 90 ngày trở lên đã được nhập gốc, tái cấp vốn hoặc chậm trả theo thoả thuận; hoặc các khoản phải thanh toán đã quá hạn dưới 90 ngày nhưng có lý do chắc chắn để nghi ngờ về khả năng khoản vay sẽ được thanh toán đầy đủ [71] Tại Việt Nam, nợ xấu được hiểu là những khoản nợ được phân loại vào các nhóm nợ gồm: nhóm 3 (nợ dưới tiêu chuẩn), nhóm 4 (nợ nghi ngờ) nhóm 5 (nợ có khả năng mất vốn) [45, Điều 3, Khoản 8] và thường được xác định căn cứ vào 2 yếu tố: (i) quá thời hạn trả nợ (từ 90 ngày trở lên) và (ii) khả năng trả nợ của khách hàng

có nghi ngờ Như vậy, về cơ bản, khái niệm nợ xấu tại Việt Nam và khái niệm về

nợ xấu trên thế giới được xây dựng dựa trên 2 yếu tố: thời gian quá hạn và sự suy giảm trong khả năng trả nợ của người đi vay

1.2 Khái niệm, đặc điểm của hợp đồng mua bán nợ

1.2.1 Khái niệm mua bán nợ

Mua bán hàng hoá là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận [62, Điều 3, Khoản 8] Hàng hoá, nếu hiểu theo nghĩa rộng, là sản phẩm lao động của con người, được tạo ra nhằm mục đích trao đổi để thoả mãn những nhu cầu mang tính xã hội Nhu cầu của con người phong phú và biến thiên liên tục,

vì vậy hàng hoá cũng luôn phát triển và đa dạng Dưới góc độ pháp luật, dựa vào đặc trưng từng loại mà hàng hoá được phân thành bất động sản (đất đai, nhà ở, công trình xây dựng, tài sản gắn liền với đất đai) và động sản, tài sản hữu hình và tài sản

vô hình hoặc các quyền tài sản Hàng hoá có thể là vật, là lao động của con người,

là các quyền tài sản mang tính vô hình [52, tr.416] Cùng với sự phát triển của kinh

tế - xã hội và nền kinh tế thị trường, nợ ngày càng trở thành một quyền về tài sản có giá trị, nên tính chuyển giao của nó được thừa nhận [40, tr.439] Với các đặc trưng pháp lý của mình, nợ mang đến cho chủ sở hữu khoản nợ một quyền đòi nợ - một dạng quyền tài sản được quy định tại Điều 322 và Điều 449 BLDS, có thể trị giá được bằng tiền và được lưu thông trong các giao dịch dân sự, kinh doanh, thương mại Trên thực tế, tại Việt Nam trong văn bản quy phạm pháp luật cũng coi khoản

nợ như một loại hàng hoá đặc biệt [2, điểm 2.1 mục I] Cũng giống như bất kỳ loại hàng hóa nào khác, các khoản nợ - với vai trò là một loại hàng hóa đặc biệt cũng được thực hiện các hoạt động mua bán, trao đổi [54, tr.6] Do đó, xét về bản chất pháp lý, việc mua bán nợ chính là mua bán quyền đòi nợ và được coi là một trường hợp đặc biệt của việc chuyển giao quyền yêu cầu mà trong đó, đối tượng mua bán là quyền đòi nợ và việc chuyển giao mang đầy đủ tính chất của một hợp đồng mua bán, nghĩa là bên bán chuyển giao quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ, còn bên mua trả cho bên bán một số tiền [26, tr.123] Từ đó, có thể thấy, việc mua bán nợ mang một số đặc trưng cơ bản như: i) Mua bán nợ được thực hiện thông qua hình thức pháp lý là hợp đồng mua bán nợ; ii) Đối tượng của hoạt động mua bán nợ là quyền

đòi nợ (quyền tài sản) với tính chất là một tài sản được lưu thông, trao đổi theo quy định tại BLDS; iii) Bản chất pháp lý của hoạt động mua bán nợ là chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (tài sản) từ bên bán nợ sang bên mua nợ theo nguyên tắc

có đền bù; iv) Bên mua nợ là phải thanh toán tiền cho bên bán nợ

Như vậy, dưới góc độ pháp lý khái niệm mua bán nợ phải thể hiện rõ được

bản chất pháp lý nêu trên, theo đó, mua bán nợ là việc bên bán nợ chuyển quyền sở

hữu đối với quyền đòi nợ cho bên mua nợ để nhận tiền, còn bên mua nợ thanh toán cho bên bán nợ để nhận quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ theo thỏa thuận

Hiện nay, đối với hoạt động mua bán nợ của các TCTD, khoản 1 Điều 3 của Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN [42] quy định: Mua bán nợ là việc chuyển nhượng khoản nợ, theo đó, bên bán nợ chuyển giao quyền chủ nợ của khoản nợ cho bên mua

nợ và nhận thanh toán từ bên mua nợ Còn đối với việc mua bán nợ của DATC, pháp luật hiện hành quy định: Mua bán nợ được hiểu là việc chủ nợ có nợ phải thu bán cho DATC DATC trở thành chủ nợ mới của khách nợ [2, điểm 3.6 mục 3] Đây là các khái niệm mua bán nợ vừa tự mâu thuẫn với nhau, vừa không phù hợp với quy định tại Điều 449 BLDS khi sử dụng thuật ngữ “quyền chủ nợ” Vì các quy định tại BLDS và văn bản quy phạm pháp luật khác[7]; [9] sử dụng thuật ngữ “quyền đòi nợ”, chứ không sử dụng thuật ngữ “quyền chủ nợ” Tuy các văn bản quy phạm pháp luật hiện hành chưa đưa ra một định nghĩa cụ thể về quyền chủ nợ, nhưng thông qua một số quy định cụ thể về hoạt động mua bán nợ, có thể thấy, thuật ngữ “quyền chủ nợ” thực chất có nội hàm gồm “quyền đòi nợ” và các quyền liên quan phát sinh từ quyền đòi nợ

Đặc biệt, các quy định của pháp luật hiện hành về khái niệm mua bán nợ không hề đề cập tới nghĩa vụ chuyển giao quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (tài sản) của bên bán nợ sang cho bên mua nợ, trong khi đây lại là đặc trưng quan trọng nhất của hoạt động mua bán tài sản Các quy định của pháp luật hiện hành mới chỉ

đề cập đến việc chuyển giao quyền như: i) Việc chuyển giao khoản nợ được mua, bán được tiến hành đồng thời với việc chuyển giao các nghĩa vụ của bên nợ và các bên có liên quan đến khoản nợ (kể cả các quyền gắn liền với các bảo đảm cho

khoản nợ) từ bên bán nợ sang bên mua nợ [42, Điều 5, Khoản 3]; ii) Toàn bộ quyền

và nghĩa vụ của chủ nợ (bên bán nợ) được chuyển giao cho bên mua nợ, bên mua

nợ được kế thừa đầy đủ các quyền và nghĩa vụ của chủ nợ đối với khoản nợ đã mua [2, mục 5 phần I] Như vậy, với các quy định này, có thể thấy, khái niệm mua bán nợ theo quy định pháp luật hiện hành đã không làm rõ bản chất pháp lý của hoạt động mua bán nợ là chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (một dạng tài sản theo quy định của BLDS) từ bên bán nợ sang bên mua nợ theo nguyên tắc có đền bù

1.2.2 Khái niệm hợp đồng mua bán nợ

Thuật ngữ “hợp đồng” (contractus) được hình thành từ thuật ngữ “contrahere” trong tiếng La-tinh, có nghĩa là “ràng buộc”, xuất hiện lần đầu tiên ở La Mã vào

khoảng thế kỷ V-IV TCN [38, tr.162] Theo pháp luật của Pháp định nghĩa hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó một hoặc nhiều người cam kết với một hoặc nhiều người khác về việc chuyển giao một vật, làm hoặc không làm một công việc nào đó [13, Điều 1101] Trong Bách Khoa toàn thư về pháp luật của Hoa Kỳ đã định nghĩa rõ bản chất pháp lý và mục đích cơ bản, ý nghĩa của việc tồn tại hợp đồng thông qua việc khẳng định hợp đồng là sự thỏa thuận giữa hai thực thể pháp

lý, tạo ra một sự ràng buộc nghĩa vụ nhằm để làm một việc, hoặc để không làm một

việc, giao một vật xác định [80, tr.53] Còn tại Việt Nam, khái niệm “hợp đồng”

thường được hiểu theo nghĩa khách quan và nghĩa chủ quan Theo đó, nghĩa khách quan của khái niệm “hợp đồng” được hiểu là một bộ phận của chế định nghĩa vụ trong pháp luật dân sự, bao gồm các quy phạm pháp luật được qui định cụ thể trong BLDS nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội (chủ yếu là quan hệ tài sản) trong quá trình dịch chuyển các lợi ích vật chất giữa các chủ thể với nhau Theo nghĩa chủ quan, hợp đồng được hiểu là sự ghi nhận kết quả của việc cam kết, thỏa thuận giữa các chủ thể giao kết hợp đồng hay là kết quả của việc thỏa thuận, thống nhất ý chí của các bên, được thể hiện trong các điều khoản cụ thể về quyền và nghĩa vụ mỗi bên để có cơ sở cùng nhau thực hiện [70] Mặc dù có thêm từ “dân sự” vào sau khái niệm “hợp đồng”, nhưng định nghĩa “hợp đồng dân sự” tại BLDS hiện hành về cơ bản phù hợp với định nghĩa hợp đồng của một số nước khác khi định nghĩa: Hợp

đồng dân sự là sự thoả thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự [61, Điều 388]

Trên thực tế, thuật ngữ “hợp đồng” thường được kết hợp với các thuật ngữ

có tính “chức năng” và “công cụ” như thuật ngữ “mua bán” để tồn tại dưới dạng

“hợp đồng mua bán” [37, tr.40] Hợp đồng mua bán là một dạng hợp đồng phổ biến,

nó chiếm một vị trí trung tâm và được chế định với dung lượng lớn nhất so với các chế định khác [81, tr.900] Xã hội càng phát triển, hợp đồng mua bán càng được sử dụng như là một chuẩn mực ứng xử phổ biến giữa tư nhân với nhau, giữa tư nhân với cơ quan nhà nước, thậm chí là giữa xã hội với nhà nước (như quan niệm của Rousseau) trong các lĩnh vực dân sự, kinh doanh, thương mại và trong nhiều lĩnh vực khác nhau của đời sống [69, tr.134] Do vậy, không phải là quá khuếch trương khi cho rằng hợp đồng mua bán là hợp đồng quan trọng nhất trong hệ thống pháp luật về hợp đồng [56, tr.71] và là một chế định đặc biệt trong các BLDS

Từ thời La Mã, hợp đồng mua bán được hiểu là sự thỏa thuận theo đó, một bên (bên bán) chuyển giao quyền sở hữu tài sản cho bên kia (bên mua) và nhận lại một số tiền [27, tr.47] Pháp luật của Pháp quy định, hợp đồng mua bán là một thỏa thuận theo đó một bên có nghĩa vụ chuyển giao vật và bên kia có nghĩa vụ trả tiền

để nhận vật ấy Việc mua bán được hoàn thành khi quyền sở hữu được chuyển sang cho người mua [13, Điều 1582, 1583] Pháp luật của Anh quy định, hợp đồng mua bán được hiểu chung là hợp đồng mà theo đó người bán chuyển giao hoặc đồng ý chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa cho người mua và đổi lại số tiền thỏa đáng (gọi là giá hang hóa) [56, tr.71] Như vậy, có thể thấy đặc trưng quan trọng nhất của hợp đồng mua bán là việc bên bán có nghĩa vụ chuyển giao quyền sở hữu tài sản cho bên mua, còn bên mua phải trả giá cho việc nhận được quyền sở hữu tài sản đó Tuy nhiên, pháp luật của Việt Nam quy định, hợp đồng mua bán tài sản là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản và trả tiền cho bên bán [61, Điều 428] Quy định này không hề đề cập tới nghĩa vụ của người bán chuyển giao quyền sở hữu tài sản cho người mua mà chỉ đề cập tới nghĩa vụ của người bán “giao tài sản” cho người mua [20]

Hiện nay, pháp luật hiện hành của Việt Nam quy định hợp đồng mua bán nợ

là văn bản thỏa thuận giữa bên mua nợ, bên bán nợ và các bên có liên quan (nếu có)

về việc mua bán nợ, chuyển quyền chủ nợ từ bên bán nợ sang bên mua nợ và các thỏa thuận khác liên quan [42, Điều 3, Khoản 10] Có thể thấy, khái niệm hợp đồng mua bán nợ theo quy định của pháp luật hiện hành không phản ánh đặc trưng quan trọng nhất của quan hệ mua bán nợ là việc bên bán nợ chuyển giao quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (tài sản) cho bên mua nợ Ngoài ra, quy định này cũng giống như quy định về khái niệm mua bán nợ có dấu hiệu trái với quy định của BLDS khi không sử dụng thuật ngữ “quyền đòi nợ” được quy định tại Điều 449 BLDS mà sử dụng thuật ngữ “quyền chủ nợ” Dưới góc độ pháp lý, khái niệm hợp đồng mua bán

nợ phải làm rõ được mục đích, bản chất pháp lý của hợp đồng mua bán nợ là chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (tài sản) trên cơ sở trao đổi giá trị bằng

tiền Vì thế, hợp đồng mua bán nợ phải được hiểu là hợp đồng, theo đó bên bán nợ

chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ cho bên mua nợ và bên mua nợ phải trả tiền cho bên bán nợ

1.2.3 Đặc điểm của hợp đồng mua bán nợ

Hợp đồng mua bán nợ thực chất là một dạng của hợp đồng mua bán tài sản với mục đích hướng đến là chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ từ bên bán

nợ sang bên mua nợ, vì thế đương nhiên hợp đồng mua bán nợ mang đầy đủ các đặc điểm chung như: i) Hợp đồng mua bán nợ là một hợp đồng song vụ (bên bán nợ và bên mua nợ đều có các quyền và nghĩa vụ nhất định, không bên nào chỉ có quyền hoặc chỉ phải thực hiện các nghĩa vụ, nghĩa vụ của bên này là quyền lợi của bên kia

và ngược lại); ii) Hợp đồng mua bán nợ là hợp đồng có đền bù (khi bên bán nợ hoặc bên mua nợ đã thực hiện cho bên kia một lợi ích, thì sẽ nhận được từ phía bên kia một lợi ích tương ứng) Tuy vậy, hợp đồng mua bán nợ cũng có những đặc điểm riêng để phân biệt với các hợp đồng mua bán tài sản thông thường khác Các đặc điểm này bao gồm:

1.2.3.1 Chủ thể của hợp đồng mua bán nợ

Chủ thể cơ bản của hợp đồng mua bán nợ gồm có bên bán nợ và bên mua nợ

Về nguyên tắc mọi chủ thể trong xã hội đều có thể tham gia vào hoạt động mua bán

nợ nếu đáp ứng theo các điều kiện được pháp luật quy định Trên thực tế, hợp đồng mua bán nợ có đặc điểm nổi bật là có sự tham gia của một số chủ thể đặc biệt như: i) TCTD được thành lập và hoạt động theo Luật Các tổ chức tín dụng Trên thực tế, TCTD tham gia vào hợp đồng mua bán nợ thường với tư cách là bên bán nợ nhằm mục đích giảm áp lực về tỷ lệ nợ xấu trong hệ thống ngân hàng

ii) VAMC ra đời trong bối cảnh nợ xấu của các TCTD tại Việt Nam tăng cao

và thực hiện chức năng mua bán nợ xấu của các TCTD của Việt Nam VAMC được coi là công cụ đặc biệt của Nhà nước nhằm góp phần xử lý nhanh nợ xấu, hoạt động theo nguyên tắc lấy thu bù chi, không vì mục tiêu lợi nhuận Mặc dù về mặt chính sách, VAMC có thể tham gia vào hợp đồng mua bán nợ với tư cách là bên bán nợ hoặc bên mua nợ, nhưng trên thực tế, VAMC chủ yếu tham gia vào hợp đồng mua bán nợ với tư cách là bên mua nợ

iii) DATC ra đời với mục tiêu chủ yếun xử lý các khoản nợ tồn đọng của doanh nghiệp nhà nước, góp phần làm lành mạnh hoá tình hình tài chính doanh nghiệp, thúc đẩy quá trình sắp xếp và chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước Hiện nay, ngoài việc mua các khoản nợ của các doanh nghiệp nhà nước, DATC đã từng bước mua các khoản nợ của TCTD và các cá nhân, tổ chức, doanh nghiệp khác

Các nội dung về chủ thể của hợp đồng mua bán nợ được làm rõ và nêu chi tiết, cụ thể tại Chương 2 của Luận văn này

1.2.3.2 Đối tượng của hợp đồng mua bán nợ

Theo quy định của pháp luật hiện hành, đối tượng của hợp đồng mua bán nợ

là các khoản nợ, nhưng xét về bản chất pháp lý đối tượng của hợp đồng mua bán nợ

là quyền đòi nợ - một dạng quyền tài sản theo quy định tại Điều 322 và Điều 449 BLDS Hiện nay, văn bản quy phạm pháp luật hiện hành chưa đưa ra một định nghĩa cụ thể về quyền đòi nợ, nhưng có thể thấy bản thân thuật ngữ “quyền đòi nợ”

tự nó đã thể hiện những đặc điểm riêng biệt để nhận biết Trước tiên nó là quyền năng dân sự của chủ thể được pháp luật ghi nhận và bảo vệ, giúp bên có quyền được yêu cầu người khác phải thực hiện một nghĩa vụ tài sản đối với mình Quyền đòi nợ

là một dạng quyền tài sản nên chúng ta không thể nắm giữ trực tiếp được và có tính chất hỗn hợp vì nó phản ánh rõ nhất nợ vừa là một mối quan hệ về mặt pháp luật, đồng thời lại là một loại quyền tài sản [61, Điều 449] Quyền đòi nợ cho phép chủ

nợ được yêu cầu bên nợ phải trả một khoản tiền cùng với lợi tức, hoa lợi phátp sinh (hoàn trả số tiền nợ bao gồm cả khoản lãi phát sinh) Ngoài ra, quyền đòi nợ còn có

ý nghĩa rộng hơn khi phản ánh một loạt các quyền phát sinh khi bên nợ không thực hiện nghĩa vụ trả nợ như: được quyền khởi kiện, quyền xử lý tài sản bảo đảm, kiểm tra mục đích vay vốn (trong hoạt động tín dụng) và các quyền khác có liên quan do việc bên nợ không thực hiện nghĩa vụ trả nợ

Đối tượng của hợp đồng mua bán nợ có đặc thù là bên bán nợ thường chào bán các quyền đòi nợ đối với khoản nợ xấu, các khoản nợ không có khả năng hoặc

ít có khả năng thu hồi Trên thực tế, khoản nợ được mua, bán trong hợp đồng mua bán nợ không chỉ là những khoản nợ trong hạn, nợ có tài sản bảo đảm mà còn bao gồm cả những khoản nợ quá hạn, nợ không có tài sản bảo đảm Vì thế, hợp đồng mua bán nợ là loại hợp đồng chứa đựng nguy cơ rủi ro rất cao cho bên mua nợ Ngoài ra, rủi ro của bên mua nợ còn thể hiện ở chỗ, bên mua nợ rất khó đánh giá và tiên liệu một cách chính xác và khách quan về khả năng thu hồi của khoản nợ được giao bán Vì lý do này nên bên mua nợ chỉ chấp nhận mua với giá thấp hơn giá trị thực tế của khoản nợ đã được ghi trong hồ sơ, sổ sách, phần chênh lệch này được xem như sự bù đắp cho những rủi ro mà bên mua nợ phải đối mặt khi chấp nhận ký kết hợp đồng mua, bán nợ Trong hoạt động mua bán nợ, thông thường bên bán nợ không được nhận được mức tiền cao hơn so với giá trị thực tế của khoản nợ

1.2.3.3 Quyền và nghĩa vụ của các bên

Trong hợp đồng mua bán nợ, nghĩa vụ quan trọng nhất của bên bán nợ là phải chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ cho bên mua nợ Trên thực tế, mục đích hướng đến của các bên khi tham gia vào hợp đồng mua bán nợ không chỉ là chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (quyền yêu cầu bên nợ thực hiện trả nợ gốc, nợ lãi ) mà còn chuyển quyền sở hữu đối với các quyền liên quan phát sinh từ quyền đòi nợ như: quyền xử lý tài sản bảo đảm (trong hoạt động tín dụng) Ngoài

ra, bên bán nợ còn phải chuyển giấy tờ và làm thủ tục chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ cho bên mua nợ [61, Điều 449, Khoản 1]

Nghĩa vụ quan trọng nhất của bên mua nợ trong hợp đồng mua bán nợ là phải trả tiền cho bên bán nợ Bên cạnh đó, khi tham gia vào hợp đồng mua bán nợ, bên mua nợ có quyền yêu cầu bên bán nợ chuyển giao toàn bộ hồ sơ và hoàn tất các thủ tục chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ cho mình

1.2.3.4 Cơ sở xác lập

Hợp đồng mua bán nợ có một đặc điểm cần lưu ý là được thực hiện trên cơ

sở một giao dịch đã được xác lập trước đó và giao dịch này làm phát sinh nghĩa vụ trả nợ của bên nợ đối với bên bán nợ Các giao dịch này được coi là giao dịch cơ sở

có hệ quả xác lập, hình thành khoản nợ, tạo ra quyền đòi nợ cho bên bán nợ, nên giao dịch này được xem là nhân tố tạo ra hàng hóa cho thị trường mua bán nợ

1.3 Phân loại hợp đồng mua bán nợ

Hợp đồng mua bán nợ có thể được phân loại theo các tiêu chí nhất định với những mục đích nhất định để pháp luật có sự điều chỉnh thích hợp với từng loại giao dịch mua bán nợ phát sinh trên thực tế, tạo sự thuận lợi cho các bên tham gia giao dịch mua bán nợ và phù hợp với thực tế đa dạng của hoạt động mua bán nợ

1.3.1 Phân loại dựa trên mức độ rủi ro của khoản nợ

Tùy thuộc vào mức độ rủi ro của khoản nợ, hợp đồng mua bán nợ có thể được phân loại thành: Hợp đồng mua bán nợ có truy đòi và hợp đồng mua bán nợ không truy đòi

Thứ nhất, hợp đồng mua bán nợ không truy đòi: Khi nhận thấy khoản nợ có

mức độ rủi ro thấp, khả năng thực hiện quyền đòi nợ cao, khả năng thu hồi được khoản nợ từ bên nợ khả thi và đảm bảo quyền và lợi ích của bên mua nợ, các bên thường thỏa thuận để ký kết hợp đồng mua bán nợ không truy đòi Theo đó, bên mua nợ sẽ tự chịu trách nhiệm trong việc thu hồi nợ từ bên nợ, nếu có rủi ro phát sinh, bên mua nợ sẽ tự chịu tổn thất do không đòi được nợ hoặc không phát mại được tài sản bảo đảm (trong hoạt động tín dụng)

Thứ hai, hợp đồng mua bán nợ có truy đòi: Khi nhận thấy khoản nợ có mức

độ rủi ro cao, khả năng thu hồi khoản nợ thiếu khả thi, bên mua nợ thường thỏa thuận với bên bán nợ về việc bán nợ có truy đòi Theo đó, các bên ký kết hợp đồng mua bán nợ có truy đòi, bên bán nợ phải cam kết bảo đảm khả năng thanh toán khoản nợ của bên nợ Trong trường hợp bên nợ không trả nợ khi đến hạn thanh toán, bên mua nợ có quyền truy đòi thanh toán khoản nợ đối với bên bán nợ Bên bán nợ phải chịu trách nhiệm thanh toán khoản nợ đó cho bên mua nợ Các quy định của pháp luật hiện hành cho phép bên bán nợ và bên mua nợ thỏa thuận với nhau về điều kiện thực hiện quyền truy đòi của bên mua nợ đối với bên bán nợ, quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua, bán nợ Bên mua nợ chỉ có quyền truy đòi thanh toán đối với bên bán nợ khi các bên đã thỏa thuận về việc truy đòi và bên mua nợ không thu hồi được khoản nợ đã mua theo thỏa thuận tại hợp đồng mua bán nợ [42, Điều 9, Khoản 6]

1.3.2 Phân loại dựa trên phạm vi chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ

Theo pháp luật của Anh, tùy vào mức độ chuyển giao quyền đòi nợ các bên tham gia giao dịch mua bán nợ có thể lựa chọn: Thực hiện mua bán nợ để chỉ chuyển giao quyền đòi nợ (assignment); hoặc thực hiện mua bán nợ để chuyển giao quyền đòi nợ cùng với việc chuyển giao nghĩa vụ của bên bán nợ (novation) [28]

i) Chuyển giao quyền đòi nợ (assignment): Thực chất đây là cơ chế chuyển

giao quyền yêu cầu, cơ chế này cho phép bên bán nợ chuyển giao quyền đòi nợ và các quyền liên quan của mình cho bên mua nợ Khi thực hiện theo cơ chế này các bên phải tuân thủ các điều kiện như: (i) Việc mua bán nợ phải lập thành văn bản; (ii) Việc chuyển giao quyền đòi nợ và các quyền liên quan phải mang tính tuyệt đối

và vô điều kiện, bên bán nợ phải chuyển giao đầy đủ quyền đòi nợ và các quyền liên quan của bên bán nợ cho bên mua nợ; (iii) Bên bán nợ phải có nghĩa vụ thông báo bằng văn bản cho bên nợ và các bên liên quan biết về việc bên bán nợ đã chuyển giao quyền đòi nợ của mình cho bên mua nợ [28] Việc chuyển giao quyền đòi nợ trong pháp luật của Anh có đặc điểm nổi bật là chỉ cho phép bên bán nợ chuyển giao quyền đòi nợ và các quyền liên quan chứ không cho phép bên bán nợ chuyển giao nghĩa vụ của mình cho bên mua nợ Khi chuyển giao quyền đòi nợ, bên bán nợ không cần có sự đồng ý của bên nợ mà chỉ có nghĩa vụ thông báo cho bên nợ biết

ii) Chuyển giao quyền đòi nợ cùng với việc chuyển giao nghĩa vụ của bên bán nợ (novation): Đây thực chất là cơ chế chuyển giao quyền yêu cầu và chuyển

giao nghĩa vụ, theo đó, cơ chế này cho phép bên bán nợ được chuyển giao quyền đòi nợ cùng với việc chuyển giao nghĩa vụ của mình cho bên mua nợ Bên mua nợ

sẽ thay thế bên bán nợ bằng việc tiếp nhận quyền đòi nợ cùng với nghĩa vụ của bên bán nợ Khi đó, quan hệ hợp đồng giữa bên bán nợ và bên nợ hết hiệu lực, được thay thế bằng một quan hệ hợp đồng giữa bên mua nợ và bên nợ [28], trừ trường hợp các bên có thỏa thuận về việc bán nợ có truy đòi Khi thực hiện theo cơ chế này, bên bán nợ phải được sự chấp thuận của bên nợ trên cơ sở một thỏa thuận trước tại hợp đồng, giao dịch làm phát sinh khoản nợ hoặc thỏa thuận độc lập Tại Việt Nam, đối với hoạt động mua bán nợ của các TCTD, việc chuyển giao khoản nợ được mua, bán tiến hành đồng thời với việc chuyển giao các nghĩa vụ của bên nợ và các bên có liên quan đến khoản nợ (kể cả các quyền gắn liền với các bảo đảm cho khoản nợ) từ bên bán nợ sang bên mua nợ [42, Điều 5, Khoản 3] Toàn

bộ quyền và lợi ích gắn liền với các biện pháp bảo đảm cho khoản nợ được mua, bán như thế chấp, cầm cố, bảo lãnh được giữ nguyên hiện trạng và được bên bán nợ chuyển giao cho bên mua nợ theo hợp đồng mua, bán nợ [42, Điều 12, Khoản 1] Trong hoạt động mua, bán nợ giữa VAMC và TCTD, toàn bộ các quyền và lợi ích gắn liền với khoản nợ xấu, tài sản bảo đảm và biện pháp bảo đảm khác cho khoản

nợ xấu được bên bán nợ giữ nguyên hiện trạng và chuyển giao cho bên mua nợ theo hợp đồng mua, bán nợ [46, Điều 7, Khoản 1] Khi ký kết hợp đồng mua bán nợ, bên bán nợ phải thông báo bằng văn bản cho các bên liên quan đến khoản nợ được mua, bán biết [42, Điều 9, Khoản 3] - giống với đặc trưng của việc chuyển giao quyền yêu cầu được quy định tại khoản 2 Điều 309 BLDS Do vậy, quy định về mua bán

nợ tại Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN [42] có nhiều dấu hiệu giống với cơ chế chuyển giao quyền đòi nợ (assignment) trong pháp luật của Anh

Đối với việc mua bán nợ của DATC, pháp luật của Việt Nam quy định mua bán nợ được hiểu là việc chủ nợ có nợ phải thu bán cho DATC DATC trở thành chủ nợ mới của khách nợ [2, điểm 3.6 mục 3] Toàn bộ quyền và nghĩa vụ của chủ

nợ (bên bán nợ) được chuyển giao cho DATC (bên mua nợ), DATC được kế thừa đầy đủ các quyền và nghĩa vụ của chủ nợ đối với khoản nợ đã mua Với các quy định này, có thể thấy, nội hàm khái niệm mua bán nợ trong hoạt động mua bán nợ của DATC có nhiều dấu hiệu giống với việc chuyển giao quyền đòi nợ cùng với việc chuyển giao nghĩa vụ của bên bán nợ (novation) được quy định trong pháp luật của Anh Điểm khác biệt duy nhất là trong khi pháp luật của Anh yêu cầu việc mua bán nợ (có chuyển giao nghĩa vụ) phải nhận được sự đồng ý của bên nợ, thì pháp luật của Việt Nam chỉ quy định bên bán nợ thông báo cho bên nợ biết (giống với cơ chế chuyển giao quyền đòi nợ) [2, mục 5 phần I]

Trên cơ sở các nội dung nêu trên, có thể thấy, các quy định của pháp luật Việt Nam bước đầu đã có việc phân loại hợp đồng mua bán nợ và dù còn có một số điểm khác biệt, nhưng cách phân loại hợp đồng mua bán nợ có nhiều dấu hiệu giống với cách phân loại của pháp luật Anh Theo đó, trên cơ sở mức độ chuyển giao quyền đòi nợ, hợp đồng mua bán nợ có thể được chia thành từng loại hợp đồng khác nhau dưới những khía cạnh và phương diện pháp lý như:

Thứ nhất, hợp đồng mua bán nợ nhằm mục đích chỉ chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ của bên bán nợ cho bên mua nợ: Trong hợp đồng mua bán nợ, bên

bán nợ chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ và các quyền liên quan cho bên mua nợ Bên bán nợ chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ và các quyền liên quan cho bên mua nợ, không chuyển giao nghĩa vụ của bên bán nợ cho bên mua nợ Khi thực hiện theo hợp đồng mua bán nợ dạng này, bên bán nợ có nghĩa vụ thông báo bằng văn bản cho bên nợ biết mà không cần có sự đồng ý của bên nợ Sau khi nhận được thông báo về việc ký hợp đồng mua bán nợ của bên bán nợ, bên nợ có nghĩa vụ phải thanh toán khoản nợ cho bên mua nợ Ngoài ra, mọi biện pháp bảo đảm của khoản nợ hay quyền của bên bán nợ đối với bên bảo đảm hoặc tài sản bảo đảm cũng được chuyển giao cho bên mua nợ cùng với việc chuyển giao quyền đòi

nợ [28] Trên thực tế, hợp đồng mua bán nợ nhằm mục đích chỉ chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ được áp dụng phổ biến, thường xuyên cho các trường hợp bên bán nợ không còn nghĩa vụ nào đối với bên nợ Sau khi bên bán nợ đã thực hiện

đầy đủ các nghĩa vụ đối với bên nợ (giao tiền, cho vay, giao hàng ) mà chưa thu hồi được khoản nợ từ bên nợ thì bên bán nợ thực hiện bán khoản nợ này cho bên mua nợ Đối tượng của hợp đồng mua bán nợ trong trường hợp này thường là các khoản nợ xấu, các khoản nợ không có khả năng hoặc ít có khả năng thu hồi, các khoản nợ mà bên bán nợ vốn đã gặp rất nhiều khó khăn trong việc thu hồi nợ từ bên nợ

Thứ hai, hợp đồng mua bán nợ nhằm mục đích chuyển quyền sở hữu đối với

quyền đòi nợ cùng với việc chuyển giao nghĩa vụ của bên bán nợ sang bên mua nợ:

Trong trường hợp này, bên bán nợ không chỉ chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ cho bên mua nợ mà còn chuyển giao cả nghĩa vụ của mình cho bên mua nợ Hợp đồng mua bán nợ trong trường hợp này được coi là giải pháp giúp bên bán nợ chuyển giao một cách đầy đủ cả quyền đòi nợ, quyền liên quan và nghĩa vụ vẫn đang tồn tại của mình đối với bên nợ cho bên mua nợ Khi đó, bên mua nợ sẽ thay thế bên bán nợ bằng việc đảm nhiệm toàn bộ các quyền và nghĩa vụ của bên bán nợ

Có thể thấy, đối tượng của hợp đồng mua bán nợ trong trường hợp này không chỉ là các khoản nợ xấu mà bao gồm tất cả các khoản nợ tồn tại cùng với nghĩa vụ của bên bán nợ đối với bên nợ Hợp đồng mua bán nợ nhằm mục đích chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ cùng với việc chuyển giao nghĩa vụ của bên bán nợ sang cho bên mua nợ được áp dụng cho trường hợp bên bán nợ vẫn đang có một nghĩa vụ đối với bên nợ, nhưng không thể tiếp tục theo đuổi và tham gia thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình Trên thực tế, do môi trường kinh doanh luôn có những biến động khi một bên đã có quyền đòi nợ đối với bên khác nhưng vẫn có nghĩa vụ kèm theo quyền đòi nợ, thì việc này vẫn có thể trở thành gánh nặng với một trong các bên do không còn mong muốn hoặc phương tiện để tiếp tục thực hiện nó Khi một bên thấy việc tiếp tục thực hiện hợp đồng không còn mang lại lợi ích mong muốn, bên đó sẽ tìm cách “tự giải phóng” thông qua việc mua bán nợ [6] Ví dụ, Công ty B có hạn mức 100 tỷ tại Ngân hàng A theo hợp đồng tín dụng hạn mức đã ký giữa các bên Ngân hàng A đã giải ngân cho Công ty

B 80 tỷ, còn 20 tỷ chưa đến hạn giải ngân Trong số 80 tỷ đã giải ngân, Công ty B liên tiếp không thanh toán tiền gốc và tiền lãi, dẫn đến phát sinh khoản nợ xấu, nên

Ngân hàng A không muốn tiếp tục giải ngân số tiền 20 tỷ còn lại Khoản nợ xấu của Công ty B ảnh hưởng rất lớn đến hoạt động của Ngân hàng A, nên Ngân hàng A muốn bán khoản nợ của Công ty B sang cho Ngân hàng C để có nguồn vốn tiếp tục kinh doanh Trong trường hợp này, khi Ngân hàng A bán khoản nợ cho Ngân hàng

C thì sẽ chuyển giao quyền đòi nợ 80 tỷ đồng mà Ngân hàng A đã cho Công ty B vay cùng với nghĩa vụ tiếp tục giải ngân hàng cho Công ty B 20 tỷ đồng

Khi ký hợp đồng mua bán nợ theo dạng này, bên bán nợ phải được sự chấp thuận của bên nợ Thông thường ngay khi thực hiện giao dịch phát sinh nợ (ký hợp đồng tín dụng) các bên thường quy định trước việc chuyển giao quyền và nghĩa vụ của bên bán nợ khi xảy ra một sự kiện cụ thể Việc này nhằm mục đích hạn chế trường hợp bên nợ cố tình không đồng ý, thực hiện cản trở việc mua bán nợ giữa bên bán nợ và bên mua nợ [28] Trên thực tế, bên nợ cũng tham gia cùng bên mua

nợ và bên bán nợ ký kết hợp đồng mua bán nợ, qua đó khẳng định bên mua nợ đã biết và đồng ý với giao dịch mua bán nợ có chuyển giao nghĩa vụ

1.4 Cơ sở lý luận của hợp đồng mua bán nợ

1.4.1 Tự do hợp đồng

Tự do hợp đồng là một nguyên tắc cơ bản của pháp luật về hợp đồng Mặc

dù ra đời trên cơ sở nguyên tắc tự do ý chí với việc đề cao một cách tuyệt đối quyền

tự do, dân chủ cá nhân trong xã hội tư bản cuối thế kỷ XVIII đầu thế kỷ XIX, nhưng thực tế phát triển của hợp đồng và pháp luật hợp đồng qua hơn 200 năm đã khẳng định cả về mặt lý luận và thực tiễn: không thể có công bằng và công lý trong quan

hệ hợp đồng, nếu như quyền tự do hợp đồng được thừa nhận tuyệt đối, đặt ngoài sự tác động của Nhà nước Bởi vì, việc quyền tự do hợp đồng được thừa nhận một cách tuyệt đối dẫn đến nguy cơ bị "mất tự do hợp đồng", do bên thế mạnh thường lạm dụng ưu thế của mình để đưa ra những điều khoản bất lợi cho bên ở vào vị trí thế yếu nhằm mục đích hoặc có hậu quả làm hạn chế quyền tự do hợp đồng của các chủ thể khác [29, tr.36] Thực ra, tự do hợp đồng là hạt nhân cốt lõi của học thuyết

tự do ý chí được các luật gia đã phát triển trong thế kỷ 19, vì hợp đồng thực chất được giải thích trong các điều kiện của tự do ý chí [19]

Nguyên tắc tự do hợp đồng có một giá trị nổi bật là hạn chế sự can thiệp của nhà nước, các quyết định mang tính hành chính vào các giao dịch mua bán nợ Sự hạn chế này theo hướng mở rộng tối đa các quyền tự do đối với tài sản và các lợi ích của tư nhân và thu hẹp tối đa sự can thiệp của chính quyền vào khu vực tư nhân [19]

Do vậy, quyền tự do cam kết, thỏa thuận trong việc xác lập quyền, nghĩa vụ liên quan đến hoạt động mua bán nợ cần được pháp luật đảm bảo, nếu cam kết, thỏa thuận đó không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội Các bên khi tham gia quan hệ hợp đồng mua bán nợ phải hoàn toàn tự nguyện, không bên nào được áp đặt, cấm đoán, cưỡng ép, đe dọa, ngăn cản bên nào [61, Điều 4] Nội dung quyền tự do hợp đồng trong hợp đồng mua bán nợ thể hiện ở chỗ: (i) Bên mua nợ và bên bán nợ được quyền quyết định việc lựa chọn đối tác và đối tượng trong hợp đồng mua bán nợ; (ii) Bên mua nợ và bên bán nợ có quyền tự do thoả thuận về nội dung của hợp đồng, quyền và nghĩa vụ các bên; (iii) Bên mua nợ và bên bán nợ có quyền lựa chọn hình thức hợp đồng mua bán nợ; (iv) Bên mua nợ và bên bán nợ có quyền tự do quyết định việc giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán nợ

1.4.2 Chuyển giao quyền yêu cầu

Chuyển giao quyền là việc một người “người chuyển giao quyền” chuyển giao theo thoả thuận cho một người khác “người thế quyền”, quyền của mình đối với người thứ ba “người có nghĩa vụ”, liên quan đến việc thanh toán một khoản tiền hoặc thực hiện một công việc khác [76, tr.412] Chuyển giao quyền yêu cầu là sự thoả thuận giữa người có quyền (quyền tài sản) với người thứ ba nhằm chuyển giao quyền yêu cầu (quyền tài sản) cho người đó.Người thứ ba gọi là người thế quyền trở thành người có quyền mới có quyền yêu cầu người có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ cho mình [31, tr.54] Trên thực tế, người có quyền có thể chuyển giao quyền yêu cầu thanh toán một khoản tiền (quyền đòi nợ) hoặc thực hiện một công việc khác Ngoài ra, tất cả các quyền được thanh toán hoặc được thực hiện một công việc khác của người chuyển giao quyền như quy định trong hợp đồng, liên quan đến quyền được chuyển giao và tất cả các quyền bảo đảm thực hiện quyền yêu cầu được chuyển giao [76, tr.414]

Về nguyên tắc, việc chuyển giao chỉ cần có thoả thuận giữa người chuyển giao quyền và người thế quyền Việc chuyển giao quyền yêu cầu không cần có sự đồng ý của người có nghĩa vụ, vì trong các trường hợp người có nghĩa vụ đều phải thực hiện đúng nội dung công việc đã được xác định Tuy nhiên, người chuyển quyền phải báo cho người có nghĩa vụ biết về việc chuyển giao quyền yêu cầu Pháp luật quy đinh việc thông báo này phải được thực hiện bằng văn bản [61, Điều 310], vì nó có ý nghĩa quan trọng trong việc chứng minh người có nghĩa vụ đã thực hiện đúng nghĩa vụ Khi chưa được người chuyển giao quyền hoặc người thế quyền thông báo về việc chuyển giao thì người có nghĩa vụ được giải phóng nghĩa vụ khi thanh toán cho người chuyển giao quyền [76, tr.414]

1.4.3 Chuyển giao nghĩa vụ

Chuyển giao nghĩa vụ là sự thoả thuận giữa người có nghĩa vụ với người khác trên cơ sở đồng ý của người có quyền nhằm chuyển nghĩa vụ cho người khác (gọi là người thế nghĩa vụ) Người thế nghĩa vụ trở thành người có nghĩa vụ mới phải thực hiện nghĩa vụ vì lợi ích của người có quyền [31, tr.416] Thực chất, chuyển giao nghĩa vụ là việc người có nghĩa vụ chuyển trách nhiệm thực hiện nghĩa

vụ cho một người khác (gọi là người thế nghĩa vụ) với sự đồng ý của người có quyền yêu cầu Các nghĩa vụ được chuyển giao phải là những nghĩa vụ chuyển giao được trong giao lưu dân sự Khi nghĩa vụ được chuyển giao, thì người thế nghĩa vụ trở thành người có nghĩa vụ, còn người chuyển giao không có nghĩa vụ nữa Do đó,

kể từ thời điểm việc chuyển nghĩa vụ có hiệu lực, người có quyền chỉ được phép yêu cầu người thế nghĩa vụ thực hiện nghĩa vụ dân sự Người đã chuyển nghĩa vụ hoàn toàn không phải chịu trách nhiệm về khả năng thực hiện nghĩa vụ của người thế nghĩa vụ Trong trường hợp người thế nghĩa vụ không tự giác thực hiện nghĩa

vụ, thì người này phải tự mình chịu trách nhiệm trước người có quyền

Việc chuyển giao nghĩa vụ chỉ có giá trị một khi có sự đồng ý của người có quyền yêu cầu Pháp luật quy đinh hình thức thể hiện sự đồng ý có thể được thực hiện bằng văn bản [61, Điều 316] Trên thực tế, bên chuyển giao nghĩa vụ sẽ yêu cầu người có quyền cùng tham gia xác lập giao dịch hoặc ít nhất, ký tên vào văn

bản ghi nhận việc chuyển giao nghĩa vụ sau khi đã ghi chú một vài chữ thể hiện sự đồng ý của mình

1.5 Pháp luật về hợp đồng mua bán nợ

1.5.1 Pháp luật điều chỉnh về hợp đồng mua bán nợ

Sau khi Việt Nam tiến hành cải cách toàn diện nền kinh tế, một số văn bản pháp lý trực tiếp điều chỉnh hoạt động mua bán nợ của TCTD đã ra đời, tạo ra hành lang pháp lý quan trọng cho hoạt động mua, bán nợ Cụ thể, năm 1999, Quyết định

số 140/1999/QĐ-NHNN ngày 19/4/1999 của NHNN ra đời được coi là văn bản đầu tiền có nội dung quy định trực tiếp đến hoạt động mua, bán nợ của các TCTD Để đáp ứng yêu cầu thực tiễn trong bối cảnh hội nhập kinh tế, hướng tới phát triển thị trường mua bán nợ, NHNN đã ban hành Quy chế mua bán nợ của các TCTD kèm theo Quyết định số 59/2006/QĐ-NHNN [19] để thay thế cho Quyết định số

140/1999/QĐ-NHNN nêu trên

Gần đây, nợ xấu của hệ thống ngân hàng đã trở thành tâm điểm quan tâm, lo lắng của các cơ quan quản lý nhà nước và các chủ thể tham gia thị trường Nợ xấu ngân hàng đã được ví như “cục máu đông”, làm xói mòn sức khỏe của hệ thống và gây tắc nghẽn dòng vốn trong hệ thống ngân hàng, khiến việc luân chuyển vốn giữa các khu vực của nền kinh tế bị đình trệ, đặc biệt là dòng vốn chảy vào khu vực sản xuất, kinh doanh của nền kinh tế [75] Để có giải pháp quyết liệt xử lý nợ xấu, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 53/2013/NĐ-CP [10] và Thông tư số 19/2013/TT-NHNN [46], tạo cơ sở pháp lý để VAMC thực hiện mua, bán nợ xấu của các ngân hàng, cũng như khuyến khích ngân hàng bán nợ xấu cho VAMC

Bên cạnh văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động mua, bán nợ của TCTD, còn có những văn bản khác điều chỉnh cho những chủ thể tham gia vào hoạt động này Theo đó, đối với DATC có một số văn bản điều chỉnh hoạt động mua bán nợ của DATC như: Quyết định 109/2003/QĐ-TTg ngày 5/6/2003 của Thủ tướng Chính phủ về việc thành lập DATC, Thông tư 79/2011/TT-BTC của Bộ Tài chính bán hành Điều lệ tổ chức và hoạt động của DATC và Thông tư 38/2006/TT-BTC của Bộ Tài chính về việc hướng dẫn trình tự, thủ tục và xử lý tài

chính đối với hoạt động mua, bán, bàn giao, tiếp nhận, xử lý nợ và tài sản tồn đọng của doanh nghiệp Đối với AMC có một số văn bản điều chỉnh hoạt động mua bán

nợ của AMC như: Quyết định 150/2001/QĐ-TTg ngày 5/10/2001 về việc thành lập AMC và Quyết định 1390/2001/QĐ-NHNN ngày 7/11/2001 của NHNN ban hành Điều lệ mẫu về tổ chức và hoạt động của AMC

Đặc biệt, hợp đồng mua bán nợ chịu sự điều chỉnh rất lớn của các quy định

về hợp đồng chung về hợp đồng và các quy định có liên quan tại BLDS năm 2005

và Luật thương mại 2005

1.5.2 Vai trò của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ

Một hệ thống các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ vận hành

có hiệu quả sẽ góp phần giúp thị trường mua bán nợ phát triển, khuyến khích các chủ thể trong xã hội tham gia vào thị trường mua bán nợ, qua đó giúp giải quyết được các vấn đề nợ xấu của nền kinh tế, đặc biệt là nợ xấu của ngành ngân hàng cũng như của doanh nghiệp Theo đó, vai trò của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ được thể hiện một số điểm nổi bật như sau:

i) Tạo hành lang pháp lý để bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các bên trong

Trong nền kinh tế thị trường, đặc biệt khi thị trường mua bán nợ phát triển, hợp đồng mua bán nợ được coi là hình thức pháp lý chủ yếu giúp lưu thông, mua bán quyền đòi nợ với tính chất là một tài sản được quy định tại BLDS Pháp luật về hợp đồng mua bán nợ giúp xác định trách nhiệm của các bên trong vấn đề công khai, minh bạch thông tin khi thực hiện giao dịch mua bán nợ Trên thực tế, trong

giao dịch mua bán nợ, bên mua nợ luôn tiềm ẩn rủi ro liên quan đến vấn đề thông tin bất cân xứng Bởi bên mua nợ không trực tiếp làm việc, trao đổi, thỏa thuận với bên nợ về việc xác lập các giao dịch phát sinh nợ, nên bên mua nợ không có các thông tin thực tế về khả năng trả nợ của bên nợ Để giảm thiểu rủi ro, bên mua nợ thường yêu cầu bên bán nợ cung cấp kịp thời và đầy đủ các thông tin, tài liệu về bên

nợ và các bên thực hiện biện pháp bảo đảm cho khoản nợ

ii) Tạo ra tiền đề pháp lý vững chắc để ổn định quan hệ kinh tế:

Pháp luật về hợp đồng mua bán nợ không chỉ có tác dụng bảo vệ quyền lợi cho các bên khi tham gia vào giao dịch mua bán nợ mà còn có vai trò quan trọng đối với nền kinh tế quốc dân Theo đó, nhờ sự đảm bảo an toàn pháp lý cho các giao dịch mua bán nợ, ngân hàng sẽ yên tâm cấp vốn cho nền kinh tế, giảm chi phí cấp tín dụng, qua đó khuyến khích doanh nghiệp đầu tư mở rộng sản xuất kinh doanh

Cơ chế pháp lý bảo đảm giao dịch mua bán nợ minh bạch và tin cậy cũng góp phần giảm thiểu rủi ro cho các nhà đầu tư trong nước và nước ngoài, điều này sẽ khích thích làn sóng đầu tư trong và ngoài nước vào thị trường mua, bán nợ Nếu hệ thống pháp luật về hợp đồng mua bán nợ hữu hiệu sẽ giúp luân chuyển nhanh nguồn vốn cho vay, cũng như giải phóng nguồn vốn vay ra khỏi khu vực yếu kém và tái phân

bổ đến các khu vực sử dụng có hiệu quả hơn Đồng thời việc xử lý các khoản nợ giúp tăng cường khả năng ứng phó của nền kinh tế trước những cú sốc kinh tế vĩ mô

do trào lưu toàn cầu hoá và tự do hoá tài chính mang lại; và giúp cho các TCTD và doanh nghiệp lành mạnh hoá tình hình tài chính của mình qua đó giúp nền kinh tế quốc dân nâng cao sức cạnh tranh và phát triển bền vững

Tiểu kết chương 1

Bản chất pháp lý của khoản nợ là một nghĩa vụ của một bên đối với bên khác

và hai chủ thể này luôn trái ngược nhau về mặt lợi ích: (i) Một bên có quyền đòi nợ;

và (ii) một bên nợ phải trả tài sản cho bên kia Với các đặc trưng pháp lý của mình,

nợ mang đến cho chủ sở hữu khoản nợ một quyền đòi nợ - một dạng quyền tài sản được quy định tại Điều 322 và Điều 449 BLDS, có thể trị giá được bằng tiền và được lưu thông, mua bán, trao đổi trong các giao dịch dân sự, kinh doanh, thương mại Dưới góc độ pháp lý, việc mua bán nợ mang một số đặc trưng cơ bản như: i) Mua bán nợ được thực hiện thông qua hình thức pháp lý là hợp đồng mua bán nợ; ii) Đối tượng của hoạt động mua bán nợ là quyền đòi nợ (quyền tài sản) với tính chất là một tài sản được lưu thông, trao đổi theo quy định tại BLDS; iii) Bản chất pháp lý của hoạt động mua bán nợ là chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (tài sản) từ bên bán nợ sang bên mua nợ theo nguyên tắc có đền bù; iv) Bên mua nợ là phải thanh toán tiền cho bên bán nợ

Hợp đồng mua bán nợ phải làm rõ được mục đích, bản chất pháp lý là chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (tài sản) trên cơ sở trao đổi giá trị bằng tiền Hợp đồng mua bán nợ có một đặc điểm cần lưu ý là được thực hiện trên cơ sở một giao dịch làm phát sinh nợ, tạo ra quyền đòi nợ của bán nợ Trong hợp đồng mua bán nợ, nghĩa vụ quan trọng nhất của bên bán nợ là phải chuyển quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ (quyền yêu cầu bên nợ thực hiện trả nợ gốc, nợ lãi ) và quyền phát sinh từ quyền đòi nợ Nghĩa vụ quan trọng nhất của bên mua nợ trong hợp đồng mua bán nợ là phải trả tiền cho bên bán nợ

Một hệ thống các quy định pháp luật về hợp đồng mua bán nợ vận hành có hiệu quả sẽ góp phần giúp thị trường mua bán nợ phát triển, qua đó giúp giải quyết được các vấn đề nợ xấu của nền kinh tế, đặc biệt là nợ xấu của ngành ngân hàng cũng như của doanh nghiệp Theo đó, vai trò của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ được thể hiện như sau: i) Tạo hành lang pháp lý để bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các bên trong hợp đồng mua bán nợ; ii) Tạo ra tiền đề pháp lý vững chắc để ổn định quan hệ kinh tế

Chương 2

THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG

MUA BÁN NỢ TẠI VIỆT NAM

2.1 Chủ thể của hợp đồng mua bán nợ

2.1.1 Bên bán nợ

Về nguyên tắc, cá nhân, tổ chức có quyền sở hữu đối với quyền đòi nợ và

có nhu cầu bán quyền đòi nợ cho cá nhân, tổ chức khác có thể trở thành bên bán

nợ trong hợp đồng mua bán nợ Trên thực tế, các quy định của pháp luật hiện hành quy định một số tổ chức tham gia vào hợp đồng mua bán nợ với tư cách là bên bán nợ bao gồm:

Thứ nhất, bên bán nợ là TCTD: Theo quy định tại khoản 3 Điều 3 của Quyết

định 59/2006/QĐ-NHNN [42] quy định bên bán nợ là các TCTD thành lập và hoạt động theo Luật Các tổ chức tín dụng 2010, tổ chức có nhiệm vụ thực hiện việc mua bán nợ trực thuộc TCTD, TCTD nước ngoài sở hữu khoản nợ Hiện nay, tại khoản 1 Điều 4 Luật Các tổ chức tín dụng 2010 định nghĩa TCTD là doanh nghiệp thực hiện một, một số hoặc tất cả các hoạt động ngân hàng TCTD bao gồm ngân hàng, tổ chức tín dụng phi ngân hàng, tổ chức tài chính vi mô và quỹ tín dụng nhân dân Do đó, có thể thấy, bên bán nợ rất đa dạng, không chỉ là các ngân hàng thương mại, ngân hàng chính sách, ngân hàng hợp tác xã mà còn bao gồm công ty tài chính, công ty cho thuê tài chính và các tổ chức tín dụng phi ngân hàng khác, thậm chí tổ chức tài chính vi

mô và quỹ tín dụng nhân dân cũng có thể trở thành bên bán nợ [65, Điều 4]

Khi tham gia vào hợp đồng mua bán nợ với tư cách bên bán nợ, TCTD cũng phải đáp ứng các điều kiện liên quan đến tư cách pháp lý như: i) TCTD phải có giấy phép thành lập và hoạt động do NHNN cấp; ii) TCTD phải có Điều lệ do NHNN phê chuẩn; iii) TCTD phải có Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hợp pháp; iv) Người đại diện của TCTD phải đủ năng lực và thẩm quyền để giao kết hợp đồng mua bán nợ Đây được coi là những điều kiện cần thiết đảm bảo tư cách pháp lý của TCTD khi tham gia vào hợp đồng mua bán nợ Đặc biệt, TCTD phải đảm bảo mình