Hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở việt nam

Ngay tại BLDS năm 2005, các quy định về đối tượng của hợp đồng mua bán nợ còn gây khó hiểu, các chủ thể khi tiến hành mua, bán nợ dựa trên những quy định chung về mua bán tài sản và một

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ HỒNG LÊ

HîP §åNG MUA B¸N Nî CñA C¸C NG¢N HµNG TH¦¥NG M¹I ë VIÖT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2015

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ HỒNG LÊ

HîP §åNG MUA B¸N Nî CñA C¸C NG¢N HµNG TH¦¥NG M¹I ë VIÖT NAM

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: PGS.TS BÙI NGUYÊN KHÁNH

HÀ NỘI - 2015

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Thị Hồng Lê

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các chữ viết tắt

Danh mục biểu đồ

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN NỢ CỦA CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI 7

1.1 Khái quát về hợp đồng mua bán nợ của Ngân hàng Thương mại 7

1.1.1 Khái niệm 7

1.1.2 Bản chất 10

1.1.3 Đặc điểm 13

1.2 Điều chỉnh pháp luật đối với hợp đồng mua bán nợ của Ngân hàng Thương Mại 15

1.3 Kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật của các nước trên thế giới về hợp đồng mua bán nợ 18

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 25

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA BÁN NỢ CỦA CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 26

2.1 Thực trạng pháp luật về hợp đồng mua nợ của các Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam 26

2.1.1 Đối tượng hợp đồng mua bán nợ của các Ngân hàng Thương mại 26

2.1.2 Chủ thể tham gia mua, bán nợ 35

2.1.3 Nội dung hợp đồng mua bán nợ 45

2.1.4 Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán nợ 58

2.1.5 Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng và chế tài xử lý vi phạm 64

2.2 Thực tiễn thực hiện hợp đồng mua nợ của Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam 66

2.2.1 Chủ thể ký kết hợp đồng mua bán nợ 67

2.2.2 Về khoản nợ được mua, bán 76

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 86

Chương 3: PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN NỢ CỦA CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 87

3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật về Hợp đồng mua bán nợ của các Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam 87

3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán nợ của các Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam 88

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 100

KẾT LUẬN 101

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 102

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

AMC: Công ty quản lý nợ và khai thác tài sản trực

thuộc các ngân hàng thương mại BLDS: Bộ luật Dân sự

DATC: Công ty TNHH mua bán nợ Việt Nam DN: Doanh nghiệp

NHNN: Ngân hàng Nhà nước NHTM: Ngân hàng Thương mại TCTD: Tổ chức tín dụng

VAMC: Công ty quản lý tài sản của các tổ chức tín

dụng Việt Nam

DANH MỤC CÁC BIỂU ĐỒ

Số hiệu

Biểu đồ 2.1: Số liệu nợ xấu của các NHTM giai đoạn 2013 – 2014 66 Biểu đồ 2.2: Kết quả mua nợ xấu của các TCTD bằng TPĐB của VAMC 70

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu

Hệ thống ngân hàng Việt Nam đã trải qua nhiều giai đoạn phát triển, có những đóng góp to lớn đối với nền kinh tế, phần nào đáp ứng được nhu cầu hội nhập và cạnh tranh với thế giới Tuy nhiên, trong những năm gần đây hoạt động ngân hàng đã dần bộc lộ những yếu kém, dễ tổn thương, đe dọa gây đổ vỡ hệ thống Vấn đề đáng quan ngại nhất đó là sự gia tăng tỉ lệ nợ xấu ở các tổ chức tín dụng Sự tồn đọng và phát triển của nợ xấu xuất phát từ nhiều nguyên nhân khác nhau, như tình trạng tăng quá nhanh về vốn điều lệ tại các TCTD, tình trạng sở hữu chéo về vốn, hoạt động độc canh tín dụng, quy mô tổng tài sản tăng nhanh nhưng chất lượng tài sản thì trong tình trạng báo động… Sự gia tăng nợ xấu đã tác động tiêu cực

không chỉ tới hệ thống các ngân hàng mà còn ảnh hưởng xấu tới cả nền kinh tế

Để giải quyết vấn đề này, ngoài các biện pháp được đưa ra từ Nhà nước như ban hành các văn bản pháp luật liên quan, thành lập, tổ chức Công ty quản lý tài sản của các tổ chức tín dụng Việt Nam (VAMC) để tiến hành mua nợ từ các ngân hàng, thì bản thân các tổ chức tín dụng cũng cần phải chủ động giải quyết nợ Một trong những biện pháp đó là tiến hành hoạt động mua bán nợ Hoạt động mua bán nợ của các TCTD không phải mới mẻ tại Việt Nam, trải qua hơn 15 năm triển khai (từ năm 1999), thế nhưng trên thực tế, hoạt động này vẫn chưa thực sự phát triển Điều này xuất phát từ nhiều lý do khác nhau, trong đó có những bất cập tồn tại trong hệ thống pháp luật hiện hành Ngay tại BLDS năm 2005, các quy định về đối tượng của hợp đồng mua bán nợ còn gây khó hiểu, các chủ thể khi tiến hành mua, bán nợ dựa trên những quy định chung về mua bán tài sản và một số quy định có liên quan về chuyển giao quyền yêu cầu để thiết lập nên hợp đồng mua bán nợ Đến năm 2006, với quyết định 59/2006/QĐ-NHNN thì có vẻ như hợp đồng mua bán nợ đã được quy định rõ ràng hơn Nhưng qua thực tiễn thi hành, các quy định tại văn bản này được đánh giá còn chung chung, mới mang tính quy tắc, không có những hướng dẫn

cụ thể Hiện tại, quy định về hoạt động mua, bán nợ được điều chỉnh bởi Thông tư

2

09/2015/TT-NHNN do Ngân hàng Nhà nước ban hành ngày 17/07/2015 Quy định

về hoạt động mua, bán nợ của Tổ chức tín dụng, Chi nhánh ngân hàng nước ngoài Tuy nhiên, về cơ bản các quy định về hợp đồng mua bán nợ trong văn bản này cũng mang đă ̣c điểm quy đi ̣nh những vấn đề chung , và do mới có hiệu lực vào ngày 01/09/2015 nên thực tiễn áp dụng văn bản này trên thực tế vẫn chưa có sự đánh giá chính xác Những giao dịch mua bán nợ được tiến hành trước khi văn bản này có hiệu lực vẫn được điều chỉnh theo Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN Do những thay đổi trong các văn bản pháp luật hiện tại, khiến cho các ngân hàng gặp khó khăn khi muốn thực hiện mua, bán nợ Bởi ngoài những quy định cơ bản về hợp đồng, thì đối với hợp đồng mua bán nợ giữa ngân hàng với khách hàng có nhu cầu mua nợ có những điểm khác biệt, đòi hỏi sự nghiên cứu kỹ lưỡng, để các bên tiến hành giao dịch thuận lợi, hạn chế tranh chấp phát sinh, giúp thị trường mua bán nợ phát triển ở Việt Nam, thu hút sự tham gia của các nhà đầu tư trong và ngoài nước…

Qua nghiên cứu lí luận, các quy định hiện hành về Hợp đồng mua bán nợ trong nước và quốc tế, đối chiếu, so sánh việc áp dụng các quy định pháp luật của

các ngân hàng thương mại ở Việt Nam về hợp đồng mua bán nợ, đề tài: “Hợp đồng

mua bán nợ của các Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam”, sẽ cung cấp những cơ sở

lý luận và thực tiễn, chỉ rõ nguyên nhân, lý giải những tồn tại, vướng mắc nhằm tìm

ra những giải pháp bổ sung giúp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán nợ, thúc đẩy sự phát triển hoạt động mua, bán nợ tại các Ngân hàng thương mại ở nước ta

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Trong đề tài này, thông qua việc nghiên cứu một cách có hệ thống nhằm làm sáng tỏ các vấn đề lý luận, phân tích, đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về Hợp đồng mua bán nợ của các Ngân hàng thương mại và thực tiễn áp dụng các quy định pháp luật trên thực tế Người viết đề xuất định hướng, các giải pháp để hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán nợ tại các ngân hàng thương mại ở Việt Nam trong thời gian tới Để đạt được mục đích trên, đề tài có các nhiệm vụ sau:

Thứ nhất, Nghiên cứu làm rõ những vấn đề lí luận về hợp đồng mua bán nợ

của các ngân hàng thương mại;

3

Thứ hai, Nghiên cứu so sánh về hợp đồng mua bán nợ của một số quốc gia

trên thế giới;

Thứ ba, Nghiên cứu, phân tích, đánh giá thực trạng các quy định của pháp

luật hiện hành và thực tiễn thực hiện hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam hiện nay;

Thứ tư, Trên cơ sở so sánh các quy định pháp luật hiện hành và thực tiễn áp

dụng các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở trong nước, đề xuất các định hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam trong thời gian tới

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là các quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam, nghiên cứu khái quát

lý luận về đối tượng hợp đồng mua bán nợ, chủ thể tham gia mua bán nợ, bản chất, đặc điểm, nội dung của hợp đồng mua bán nợ của ngân hàng thương mại

Với đối tượng nghiên cứu trên, phạm vi nghiên cứu của đề tài tập trung nghiên cứu những quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ tại luật chung,

và tại những văn bản riêng quy định về hợp đồng mua bản nợ, qua đối chiếu so sánh với pháp luật tại một số quốc gia trên thế giới, nghiên cứu thực tiễn áp dụng quy định pháp luật hiện hành về hợp đồng mua bán nợ trên thực tế tại các Ngân hàng thương mại ở Việt Nam Văn bản pháp luật điều chỉnh liên quan trực tiếp đến hợp đồng mua bán nợ đó là Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN, tuy nhiên, đến tháng 09/2015 văn bản này mới được thay thế bởi Thông tư 09/2015/TT-NHNN Trước sự thay đổi đó, luận văn sẽ tập trung nghiên cứu những quy định tại Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN và có sự so sánh với các quy định tại Thông tư 09/2015/TT-NHNN Trên cơ sở phạm vi nghiên cứu này, luận văn đưa ra những khuyến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại, giúp các giao dịch mua bán nợ diễn ra dễ dàng hơn để giải quyết tình trạng nợ xấu trong hệ thống các TCTD ở Việt Nam

4

4 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trên phương diện nghiên cứu nói chung và với phạm vi luận văn thạc sĩ luật học nói riêng, đến nay, đề tài là một lĩnh vực khá mới mẻ và chưa có nhiều đề tài, công trình nghiên cứu khoa học đề cập tới

Liên quan đến vấn đề xử lý nợ của các ngân hàng, đã có nhiều công trình

khoa học nghiên cứu, ví dụ, bài “Tình hình xử lý nợ tồn đọng của các ngân hàng

thương mại Việt Nam thời gian qua – những tồn tại, vướng mắc và giải pháp tháo

gỡ nhằm ngăn ngừa và xử lý nợ tồn đọng” của Trần Minh Tuấn, Phó Thống đốc

Ngân hàng Nhà nước; “Trao đổi về giải pháp xử lý nợ xấu trong hệ thống ngân

hàng thương mại Việt Nam” của TS.Lê Quốc Lý, Bộ Kế hoạch Đầu tư; “Cần thực hiện đồng bộ các giải pháp trong xử lý nợ xấu của Ngân hàng thương mại Việt Nam” của TS Nguyễn Thị Phương Lan, Phó Viện trưởng Viện Nghiên cứu khoa

học Ngân hàng; “Thực trạng nợ xấu của các tổ chức tín dụng ở Việt Nam – Nguyên

nhân và một số giải pháp từ chính sách pháp luật” của ThS.Nguyễn Thanh Tú và

Nguyễn Thị Hồng Nhung; “Pháp luật về xử lý nợ xấu của các ngân hàng thương

mại Nhà nước ở Việt Nam” của Phạm Kim Thoa, Luận văn Thạc sĩ luật học, HN,

2007 Liên quan đến giao dịch mua bán nợ có thể kể đến bài viết “Giao dịch có đối

tượng là quyền đòi nợ” của ThS.Bùi Đức Giang đăng tải trên website Thông tin

pháp luật dân sự ngày 12/11/2013

Có thể thấy, các công trình nghiên cứu trên đã phân tích về thực trạng nợ xấu

và nêu lên những giải pháp để giải quyết tình trạng ấy Trong số những giải pháp

đó, có giải pháp thực hiện hoạt động mua, bán nợ, tạo lập thị trường mua, bán nợ tại Việt Nam, thiết lập các công cụ để xử lý nợ xấu Một số các tổ chức được xây dựng

có thể kể đến công ty mua bán tài sản thuộc ngân hàng thương mại (AMC), hoặc thông qua công ty mua bán nợ Việt Nam (DATC) Các bài viết này chủ yếu mang tính lí luận về các phương pháp xử lý nợ, còn nhìn chung, liên quan đến cụ thể về các giao dịch mua bán nợ của các Ngân hàng thương mại thì hiện nay chưa có một công trình nào Do đó, nghiên cứu về hợp đồng mua bán nợ của các Ngân hàng thương mại là một vấn đề còn rất mới Bởi vậy, người viết mong muốn công trình là

5

một trong những bước đi đầu tiên, đặt sự khởi đầu cho việc nghiên cứu hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam xa hơn trong tương lai

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu đề tài

Việc nghiên cứu đề tài được thực hiện dựa trên phương pháp luận duy vật biện chứng và duy vật lịch sửa của chủ nghĩa Mac-Lenin Bên cạnh đó, luận văn sử dụng kết hợp các phương pháp phân tích, so sánh và tổng hợp Phương pháp phân tích và so sánh được sử dụng khi đánh giá thực trạng pháp luật về hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam Phương pháp tổng hợp được sử dụng trong việc đánh giá khái quát, rút ra kết luận về từng vấn đề trong phạm vi nghiên cứu, cũng như đưa ra những giải pháp, kiến nghị cho việc hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam

6 Tính mới và những đóng góp của đề tài

Luận văn là một công trình khoa học đầu tiên ở cấp thạc sĩ luật học đề cập vấn đề lý luận, thực tiễn pháp luật về hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam, trên cơ sở nghiên cứu thực tế áp dụng các quy định pháp luật hiện hành để giải quyết, hoàn thiện các quy định về hợp đồng mua bán nợ tại các ngân hàng thương mại ở Việt Nam Luận văn đã có những đóng góp cụ thể sau:

- Về tư liệu: Hệ thống hóa các tư liệu, tài liệu, văn bản pháp lý về hợp đồng

mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam

- Về nội dung:

Thứ nhất, nghiên cứu một cách hệ thống về lí luận và các quy định của pháp

luật về hợp đồng mua bán nợ tại các ngân hàng thương mại ở Việt Nam;

Thứ hai, thông qua nghiên cứu thực trạng pháp luật hiện hành, luận văn đối

chiếu với thực tiễn áp dụng các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại trên thực tế để phân tích, đánh giá, tìm ra những bất cập trong các quy định về hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng thương mại ở Việt Nam Đồng thời kết hợp với tìm hiểu thực tiễn thực hiện hợp đồng mua bán nợ của các ngân hàng với những chủ thể khác tham gia mua, bán nợ

Thứ ba, qua nghiên cứu về lý luận, thực trạng pháp luật trong nước, kết hợp

6

nghiên cứu kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật của một số quốc gia trên thế giới, và thực tiễn áp dụng của các giao dịch mua bán nợ của một số ngân hàng ở Việt Nam, luận văn đề xuất một số kiến nghị cho việc hoàn thiện các quy định về hợp đồng mua bán nợ của các Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam, nhằm thúc đẩy hoạt động mua bán nợ trên thị trường

7 Nội dung nghiên cứu

Ngoài phần mở đầu, kết luận, phụ lục và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn dự kiến kết cấu thành 3 chương, bao gồm:

- Chương 1: Những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán nợ của các Ngân

hàng Thương mại

- Chương 2: Thực trạng pháp luật và thực tiễn thực hiện hợp đồng mua bán

nợ của các Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam

- Chương 3: Phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua

bán nợ của các Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam

7

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN NỢ CỦA

CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI

1.1 Khái quát về hợp đồng mua bán nợ của Ngân hàng Thương mại

1.1.1 Khái niệm

Tại Điều 1378 BLDS Québec (Canada) 1994 định nghĩa: “Hợp đồng là một

sự thỏa thuận của các ý chí mà bởi nó một hoặc một số người tự ràng buộc mình với một hoặc một số người khác để thực hiện một cam kết” [9, tr 10]

Điều 1101 BLDS Pháp năm 1804 quy định: “Hợp đồng là sự thỏa thuận

theo đó một hoặc nhiều người cam kết với một hoặc nhiều người khác chuyển giao một vật, làm hoặc không làm một điều nào đó” [9, tr 11]

Còn tại Điều 388 BLDS Việt Nam năm 2005 định nghĩa: “Hợp đồng dân sự

là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa

vụ dân sự” Với định nghĩa này, BLDS đã gắn thêm chữ “dân sự” vào trước thuật

ngữ “hợp đồng”, có thể được hiểu là tất cả hợp đồng được điều chỉnh bởi luật tư?

“Sự thỏa thuận có mục đích xác lập, thay đổi hay chấm dứt quyền lợi được gọi là hợp đồng” [9, tr 98]

Qua một số định nghĩa trên về hợp đồng, có thể thấy hai vấn đề, một là có sự thỏa thuận của các bên, hai là đều tạo ra một hậu quả pháp lý Hậu quả pháp lý được hiểu là việc làm phát sinh, thay đổi hay chấm dứt một quyền lợi hoặc một quan hệ pháp luật hoặc quyền và nghĩa vụ giữa các bên [9, tr 12] Vậy, Hợp đồng là sự thỏa thuận nhằm phát sinh ra quan hệ pháp luật hay hậu quả pháp lý

Xét về hợp đồng mua bán nợ thì đối tượng được chuyển giao trong hợp đồng này là quyền của chủ nợ yêu cầu bên mua nợ thanh toán một khoản nợ (quyền đòi nợ) Quyền đòi nợ được phép chuyển giao theo quy định của pháp luật về chuyển giao quyền yêu cầu

Dưới góc độ pháp luật về tài sản, quyền đòi nợ là một loại quyền tài sản [34, Điều 322] và quyền tài sản lại là một trong bốn loại tài sản theo quy định hiện

8

hành [34, Điều 163] Như vậy, có thể hiểu quyền đòi nợ tự thân nó là một tài sản Quyền đòi nợ là một tài sản đặc biệt, tài sản này ở dạng vô hình hay nó là một dạng

của quyền tài sản Dưới góc độ kế toán, quyền đòi nợ là một “khoản phải thu”, có

thể hiểu là số tiền khách hàng nợ doanh nghiệp do mua chịu hàng hóa hoặc dịch vụ Đối với ngân hàng thì đó là khoản phải thu từ hợp đồng cấp tín dụng giữa ngân hàng với khách hàng

Dưới góc độ của pháp luật nghĩa vụ thì quyền đòi nợ là một dạng của quyền yêu cầu và được chuyển giao, được quy định tại các điều từ Điều 309 đến Điều 314 của BLDS 2005 Đó là quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực hiện một công việc, cụ thể phải thanh toán một khoản tiền cho bên có quyền tại một thời điểm do các bên thỏa thuận trong hợp đồng

Hợp đồng mua bán nợ hay giao dịch mua bán nợ là hoạt động kinh tế để trao

đổi và chuyển nhượng phần tài sản đặc biệt là các “khoản nợ phải thu” từ đối tượng này sang đối tượng khác Thông qua việc chuyển nhượng lại “quyền thu hồi nợ” từ

“khoản nợ phải thu” của bên Bán nợ (chủ nợ) đối với Con nợ sang cho bên Mua

nợ, bên Mua nợ sẽ trở thành chủ nợ mới của bên Con nợ Như vậy, hoạt động mua bán nợ được thực hiện đối với các khoản nợ phải thu (của bên chủ nợ) mà không phải là nợ phải trả (của bên con nợ)

Xét trong giao dịch mua bán nợ của các NHTM luôn có sự tham gia của các ngân hàng, có thể với tư cách là bên bán nợ hoặc là bên mua nợ Khoản nợ được mua, bán được hình thành từ hoạt động cấp tín dụng của ngân hàng Điều này phân biệt với khoản nợ phát sinh từ các hoạt động thương mại khác, như các khoản nợ hình thành từ hợp đồng mua bán hàng hóa…Do đó, giao dịch mua bán nợ của ngân hàng sẽ có sự phân biệt với những giao dịch mua bán nợ khác Có thể so sánh với hoạt động bao thanh toán của ngân hàng, đây là một trong những hình thức giao dịch liên quan đến các khoản phải thu, nhưng khoản phải thu này có nguồn gốc từ hợp đồng mua bán hàng hóa Hoạt động này có sự khác biệt đối với giao dịch mua bán nợ, có thể xem xét dưới một số khía cạnh sau:

9

Khái

niệm

Mua, bán nợ là việc chuyển

nhƣợng khoản nợ, theo đó, bên

bán nợ chuyển giao quyền chủ nợ

của khoản nợ cho bên mua nợ và

nhận thanh toán từ bên mua nợ

Bao thanh toán là một hình thức cấp tín dụng của TCTD cho bên bán hàng thông qua việc mua lại các khoản phải thu phát sinh từ việc mua, bán hàng hoá đã đƣợc bên bán hàng và bên mua hàng thoả thuận trong hợp đồng mua bán hàng

Bên đƣợc bao thanh toán: Là bên bán hàng có khoản phải thu phát sinh và đƣợc thỏa thuận theo hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ

thông qua các nghiệp vụ cấp tín

dụng nhƣ: cho vay, bảo lãnh…

Hợp đồng mua bán hàng hóa, cung cấp dịch vụ giữa bên bán hàng và bên mua hàng

10

Có thể thấy, giao dịch cho vay của ngân hàng với khách hàng là những giao dịch cơ sở, xác lập quyền chủ nợ của TCTD đối với bên nợ và là giao dịch tạo hàng hóa cho hoạt động mua bán nợ Thông qua giao dịch mua bán nợ, ngân hàng mong muốn thu lại một phần vốn trong các hợp đồng tín dụng đã ký với khách hàng trước

đó Bên mua nợ thường tham gia vào giao dịch này với mục tiêu lợi nhuận

Với khái niệm trên có thể hiểu hợp đồng mua bán nợ của NHTM là sự thỏa thuận của bên bán nợ (ngân hàng) và bên mua nợ (tổ chức, cá nhân…) với mục đích chuyển giao quyền chủ nợ từ bên bán nợ sang bên mua nợ Người thứ ba gọi là người thế quyền, trở thành người có quyền yêu cầu người có nghĩa vụ thực hiện nghĩa vụ với mình Trong quan hệ giữa chủ nợ và bên khách nợ, thì việc chuyển giao quyền yêu cầu dựa trên quyền của chủ nợ Thỏa thuận này đã làm thay đổi quyền và nghĩa vụ của các bên Bên bán nợ sẽ chấm dứt tư cách chủ nợ, có nghĩa vụ cung cấp tất cả các thông tin và chuyển giao giấy tờ cho bên mua nợ, không phải chịu trách nhiệm về khả năng thực hiện nghĩa vụ của bên nợ (trừ trường hợp có thỏa thuận khác) Bên mua nợ trở thành chủ thể có quyền yêu cầu bên nợ thực hiện nghĩa

vụ đối với mình, được áp dụng các biện pháp phù hợp với quy định của pháp luật nhằm thu hồi được nợ từ bên nợ

Vậy, có thể hiểu ngắn gọn: “Hợp đồng mua bán nợ là thỏa thuận về việc chủ

nợ chuyển nhượng quyền đòi nợ của mình cho chủ thể khác, quyền và nghĩa vụ của các bên được thực hiện theo cam kết”

1.1.2 Bản chất

Thứ nhất, hợp đồng mua bán nợ là sự thỏa thuận về sự thay đổi chủ thể

hưởng quyền của người có quyền cho người thứ ba, nó không làm thay đổi về nội dung của quan hệ

Khi quyền lợi được chuyển dịch từ người này sang người khác, quyền này không bị biến đổi do sự chuyển dịch ấy Có sự thay đổi về chủ thể quyền lợi nhưng quyền lợi thì không thay đổi Do đó nếu quyền lợi có một vài sự hạn chế trước khi chuyển dịch thì các hạn chế đó vẫn được duy trì khi quyền lợi được chuyển dịch cho người khác, đó là nguyên tắc không ai có thể chuyển dịch cho người khác nhiều

11

quyền lợi hơn mà mình có Người có quyền yêu cầu sau khi chuyển giao quyền yêu cầu đã không còn tư cách chủ thể trong quan hệ nghĩa vụ tức là họ không được hưởng lợi ích về quyền yêu cầu đó nữa Phía ngân hàng khi chuyển giao quyền đòi nợ cho bên mua nợ, thì ngân hàng chấm dứt tư cách chủ nợ đối với con nợ Người mua nợ trở thành chủ thể có quyền yêu cầu bên nợ thực hiện nghĩa vụ thanh toán cho mình

Điều này cũng phân biệt chuyển giao quyền yêu cầu với thực hiện quyền yêu cầu thông qua người thứ ba Vì thực hiện quyền yêu cầu thông qua người thứ ba là thỏa thuận giữa người có quyền yêu cầu với người thứ ba, theo đó người có quyền yêu cầu ủy quyền cho người thứ ba thay mình thực hiện quyền yêu cầu trước người

có nghĩa vụ Ví dụ người có quyền yêu cầu đòi nợ ủy quyền cho người thứ ba đòi

nợ cho mình Quyền và nghĩa vụ của người thứ ba được thực hiện theo nội dung ủy quyền Người có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ trước người thứ ba được ủy quyền Nếu người có nghĩa vụ không thực hiện, thực hiện không đúng, không đầy

đủ thì phải chịu trách nhiệm trước người có quyền Người thứ ba thực hiện quyền yêu cầu theo sự ủy quyền chứ không phải quyền yêu cầu của chính mình Người thế quyền cũng thực hiện quyền yêu cầu nhưng là quyền yêu cầu của chính mình

Thứ hai, hợp đồng mua bán nợ hay là hợp đồng chuyển nhượng trái quyền

Trong khoa học pháp lý người ta chia quyền tài sản ra thành quyền đối vật hay còn gọi là vật quyền; quyền đối nhân hay còn gọi là trái quyền, quyền sở hữu trí tuệ Trong quan niệm Latinh, vật quyền (jus in re) được hiểu là quyền được chủ thể (người có quyền) thực hiện trực tiếp và tức thì trên một vật mà không cần vai trò trung gian của một người khác Quyền đối vật chỉ bao gồm hai yếu tố: chủ thể của quyền lợi, có nghĩa là người có quyền; và vật làm đối tượng của quyền lợi ấy Trong chừng mực đó, vật quyền đối lập với trái quyền (jus ad rem), tức là quyền được thực hiện chống lại một người nhằm đòi hỏi một lợi ích về tài sản, cụ thể là một số tiền Quyền đối nhân có 3 yếu tố: (1) Trái chủ (là chủ thể tích cực, có quyền đòi hỏi thi hành nghĩa vụ), do đó, nghĩa vụ có thể là phần làm tăng tài sản của họ; (2) Người thụ trái (là chủ thể tiêu cực, phải thi hành nghĩa vụ vì quyền lợi của người khác), nên nghĩa vụ làm giảm tài sản của họ; (3) Mục đích của nghĩa vụ là một đối tượng

12

Thông thường quyền đối nhân phát sinh từ quan hệ hợp đồng nhưng cũng có thể phát sinh do các căn cứ khác do pháp luật quy định Điều 181 BLDS 2005 quy

định: “Quyền tài sản là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong

giao dịch dân sự” [34] Như vậy theo BLDS, nếu quan hệ trái quyền có thể trị giá

được thành tiền và chuyển giao được thì trái quyền đó mới là quyền tài sản Vật quyền và trái quyền có những khác biệt cơ bản sau:

(1) Vật quyền mang tính chất tuyệt đối theo nghĩa tất cả những người khác trong xã hội có nghĩa vụ phải tôn trọng các quyền năng của người được hưởng vật quyền, và người này được thực hiện các quyền trực tiếp đối với tài sản Trái lại, trong quan hệ trái quyền mang tính chất tương đối, nó chỉ mối quan hệ giữa người có quyền và người có nghĩa vụ

và về mặt nguyên tắc, nó chỉ có hiệu lực tương đối giữa hai người này

mà thôi; (2) Trong quan hệ vật quyền, người có quyền có thể trực tiếp khai thác tài sản và có quyền đòi lại tài sản dù tài sản đang nằm trong tay

ai Trái lại, trong quan hệ trái quyền, người có quyền chỉ có thể yêu cầu người có nghĩa vụ thực hiện nghĩa vụ chứ không có quyền cụ thể đối với tài sản này hay tài sản kia của người có nghĩa vụ Theo quan niệm này thì quyền đòi nợ là một trái quyền [34]

Quyền đòi nợ, trước tiên đó là một quyền, và quyền này là quyền được yêu cầu người khác phải thực hiện một nghĩa vụ tài chính đối với mình Quyền ở đây chính là một quyền năng dân sự chủ quan của chủ thể được pháp luật ghi nhận và bảo vệ Nói một cách nôm na thì quyền đòi nợ là một quyền có giá trị tiền tệ nhưng không có đối tượng là một vật hữu hình nào, người có quyền đòi nợ thực hiện quyền của mình bằng cách yêu cầu người mắc nợ thực hiện nghĩa vụ trả nợ và tiếp nhận việc thực hiện nghĩa vụ đó dưới hình thức nhận một số tiền Theo đó, hợp đồng mua bán nợ là thỏa thuận nhằm chuyển nhượng quyền yêu cầu trả nợ của chủ

nợ cho bên thứ ba khác, chủ nợ mới sẽ có quyền yêu cầu con nợ thực hiện nghĩa vụ trả nợ đối với mình

có đi có lại của các bên trong hợp đồng đó là: (1) Nếu một bên không thực hiện nghĩa vụ thì bên kia có quyền từ chối không thực hiện nghĩa vụ; (2) Nếu một bên không thực hiện nghĩa vụ thì bên kia có quyền hủy bỏ hợp đồng; (3) Nếu một bên không thực hiện được nghĩa vụ do gặp phải trường hợp bất khả kháng thì bên kia không còn bị ràng buộc bởi hợp đồng

Hợp đồng mua bán nợ là hợp đồng song vụ, các bên trong hợp đồng đều có quyền và nghĩa vụ với nhau Bên bán nợ thực hiện chuyển giao quyền đòi nợ cho bên mua nợ, có quyền yêu cầu bên mua nợ thanh toán theo giá trị, thời hạn, địa điểm… theo thỏa thuận, và bên bán nợ có nghĩa vụ cung cấp các thông tin, tài liệu

về khoản nợ theo yêu cầu của bên mua nợ Ngược lại với các quyền và nghĩa vụ của bên bán nợ là các nghĩa vụ và quyền của bên mua nợ Bên mua nợ có nghĩa vụ thanh toán, có quyền yêu cầu cung cấp thông tin liên quan đến khoản nợ…

 Hợp đồng mua bán nợ là hợp đồng mang tính chất đền bù

Hợp đồng có đền bù là hợp đồng là loại hợp đồng mà trong đó mỗi bên chủ thể sau khi đã thực hiện cho bên kia một lợi ích sẽ nhận được từ bên kia một lợi ích tương ứng [9, tr 103] Là dạng hợp đồng mua bán tài sản, hợp đồng mua bán nợ cũng thể hiện tính chất đền bù Sau khi bàn giao tài sản mua bán thì bên bán sẽ nhận được lợi ích ngược lại dưới dạng tiền mua mà bên mua phải thanh toán Đối tượng của hợp đồng mua bán nợ là quyền đòi nợ, các ngân hàng thường mong bán các khoản nợ khó đòi nhằm thu lại một phần nào số vốn để hạn chế những rủi ro trong hoạt động cho vay, đảm bảo cho hoạt động của ngân hàng, do đó, giá trị những khoản nợ được mua bán thường thấp hơn giá trị thực, bởi bên mua nợ mong muốn mua khoản nợ nhằm vào mục đích lợi nhuận

 Hiệu lực của hợp đồng tín dụng và hợp đồng mua bán nợ

Hiệu lực giữa hợp đồng tín dụng và hợp đồng mua bán nợ vừa độc lập vừa

có mối quan hệ lẫn nhau Hợp đồng mua bán nợ sau khi được thiết lập, có hiệu lực,

sẽ làm chấm dứt hiệu lực của hợp đồng tín dụng Trường hợp hợp đồng tín dụng vô hiệu, sẽ kéo theo sự vô hiệu của hợp đồng mua bán nợ Nhưng ngược lại, hợp đồng mua bán nợ vô hiệu, sẽ không ảnh hưởng đến hiệu lực của hợp đồng tín dụng

 Hợp đồng mua bán nợ của các NHTM là hợp đồng thương mại

Tín dụng là một trong những hoạt động chính của ngân hàng, mà hoạt động ngân hàng mang bản chất là hành vi thương mại do ngân hàng tiến hành Hợp đồng mua bán nợ được thực hiện dựa trên cơ sở là hợp đồng tín dụng của ngân hàng với bên vay nợ Phải có hợp đồng tín dụng thì mới thiết lập được hợp đồng mua bán nợ Hợp đồng tín dụng được thiết lập dựa trên nhiều mối quan hệ, giữa ngân hàng với

cá nhân, hoặc giữa ngân hàng với tổ chức, pháp nhân khác…

Các ngân hàng hoặc các tổ chức có nhiệm vụ thực hiện mua, bán nợ trực thuộc TCTD được thành lập và hoạt động theo Luật các tổ chức tín dụng, được thực

15

hiện mua, bán nợ đối với các khoản nợ mà TCTD cho khách hàng vay Các ngân hàng thực hiện mua, bán nợ với mục đích thu hồi trước hạn các khoản cho vay, hoặc thông qua mua, bán nợ nhằm giải quyết tình trạng nợ xấu, nợ tồn đọng trong hệ thống Các công ty AMC của ngân hàng thực hiện mua, bán nợ với các ngân hàng khác, với công ty quản lý nợ và khai thác tài sản của ngân hàng khác nhằm mục tiêu lợi nhuận Hợp đồng mua bán nợ của các TCTD tại một số quốc gia trên thế giới như Pháp, được điều chỉnh bởi luật thương mại, và được các chủ thể tư thực hiện nhằm mục tiêu lợi nhuận

1.2 Điều chỉnh pháp luật đối với hợp đồng mua bán nợ của Ngân hàng Thương Mại

Trên thế giới, hoạt động mua, bán nợ ra đời rất sớm, cùng với nó là hoạt động mua, bán nợ của các ngân hàng cũng ra đời và phát triển tương đối hoàn thiện, tạo hành lang pháp lý vững chắc cho hoạt động này Đối với nhiều ngân hàng trên thế giới thì hoạt động mua, bán nợ được thực hiện ngày càng nhiều, trở thành hoạt động của ngân hàng bên cạnh hoạt động chính là cho vay truyền thống Hoạt động mua, bán nợ có vai trò quan trọng không chỉ đối với các ngân hàng mà còn có vai trò nhằm đảm bảo sự phát triển lành mạnh cho nền kinh tế

Hoạt động mua, bán nợ là phương thức có nhiều ưu điểm trong việc giải quyết vấn đề nợ xấu của các ngân hàng, nhưng bên cạnh đó nó cũng mang lại tính rủi ro cao cho các bên tham gia vào giao dịch này Các bên tiến hành giao dịch mua bán nợ thông qua hợp đồng mua bán nợ, đây là hình thức pháp lý thể hiện sự thỏa thuận, thống nhất ý chí của các bên nhằm mục đích chuyển giao quyền chủ nợ Các giao dịch mua bán nợ của các NHTM ngày càng diễn ra nhiều hơn trên thực tế, do

đó, nhằm đảm bảo tính pháp lý cho hợp đồng này, cũng như quyền và nghĩa vụ các bên… Pháp luật cần có những quy định để các bên hiểu được bản chất pháp lý của giao dịch này, lường trước cũng như hạn chế những rủi ro có thể xảy ra

Hợp đồng mua bán nợ của các NHTM ở Việt Nam được điều chỉnh bởi pháp luật chung là Bộ luật Dân sự 2005, ngoài ra, hợp đồng này liên quan đến tổ chức tài chính trung gian đặc biệt là ngân hàng, do vậy mà nó không chỉ chịu sự điều chỉnh

16

của pháp luật chuyên ngành là Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 mà còn chịu sự điều chỉnh của các văn bản pháp luật liên quan khác như: Luật Doanh nghiệp, Luật Thương mại, Luật Đất đai, …

Bộ luật Dân sự hiện không có các quy định riêng về hợp đồng mua bán nợ,

mà hợp đồng này được điều chỉnh dựa trên những quy định thuộc phần chung về hợp đồng dân sự (Điều 388 đến Điều 427), hợp đồng mua bán tài sản (Điều 449 quy định về mua bán quyền tài sản)

Để có sự điều chỉnh trực tiếp hoạt động mua, bán nợ của TCTD, một số văn bản pháp lý cũng đã ra đời Quyết định số 140/1999/QĐ – NHNN ngày 19/4/1999

ra đời là văn bản đầu tiên có quy định trực tiếp trình tự, thủ tục mua, bán nợ của các TCTD Đến năm 2006, Thống đốc NHNN đã ban hành Quy chế mua, bán nợ của các TCTD kèm theo Quyết định số 59/2006/QĐ – NHNN ngày 21/12/2006 (sau đây gọi là Quyết định số 59/2006/QĐ – NHNN) thay thế cho Quyết định số 140/1999/QĐ – NHNN Và ngày 17/07/2015, Ngân hàng Nhà nước đã ban hành Thông tư 09/2015/TT-NHNN Quy định về hoạt động mua, bán nợ của Tổ chức tín dụng, Chi nhánh ngân hàng nước ngoài thay thế cho Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN (sau đây gọi là Thông tư 09/2015/TT-NHNN), và Thông tư này có hiệu lực kể từ ngày 01/09/2015 Việc ban hành Thông tư quy định về hoạt động mua, bán nợ thay thế cho Quyết định, thể hiện sự quan tâm của nhà nước ta về hoạt động mua bán nợ nói riêng, cũng như vấn đề giải quyết nợ xấu, và hình thành cơ sở pháp lý cho thị trường mua bán nợ trong tương lai

Bên cạnh văn bản điều chỉnh trực tiếp hoạt động mua, bán nợ của TCTD, còn có những văn bản khác điều chỉnh cho những chủ thể tham gia vào hoạt động này Quyết định 150/2001/QĐ – TTg ngày 5/10/2001 về việc thành lập công ty quản lý nợ và khai thác tài sản trực thuộc NHTM Quyết định số 1389/2001/QĐ-NHNN ngày 07/11/2001 của Thống đốc Ngân hàng nhà nước về việc thành lập Công

ty Quản lý nợ và Khai thác tài sản trực thuộc các NHTM Quyết định 109/2003/QĐ – TTg của Thủ tướng Chính phủ ngày 5/6/2003 về việc thành lập công ty mua, bán nợ

và tài sản tồn đọng của doanh nghiệp Và ngày 18/5/2013, Chính Phủ đã ban hành

17

Nghị định số 53/2013/NĐ-CP (Nghị định số 53/2013/NĐ-CP) về việc Thành lập, tổ chức và hoạt động của Công ty quản lý tài sản của các TCTD Việt Nam và ngày 31/5/2013 Thủ tướng Chính phủ ký Quyết định số 843/QĐ-TTg ngày 31/5/2013 (Quyết định số 843/QĐ-TTg) về việc phê duyệt Đề án “Xử lý nợ xấu của hệ thống các tổ chức tín dụng” và Đề án “Thành lập Công ty quản lý tài sản của các tổ chức tín dụng Việt Nam” Công ty Quản lý tài sản của các tổ chức tín dụng Việt Nam (VAMC) được thành lập theo Quyết định 1459/QĐ-NHNN ngày 27/6/2013 về việc thành lập Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Quản lý tài sản của các tổ chức tín dụng Việt Nam và công ty này đã chính thức khai trương hoạt động ngày 26/7/2013 như là một công cụ đặc biệt của Nhà nước để xử lý nhanh nợ xấu, lành mạnh hóa tài chính, giảm thiểu rủi ro cho tổ chức tín dụng, doanh nghiệp và thúc đẩy tăng trưởng tín dụng hợp lý cho nền kinh tế

Trong thời gian qua, việc thực hiện Nghị định số 53/2013/NĐ-CP về hoạt động của VAMC đã đạt được một số thành tựu, tuy nhiên cũng phát sinh một số vướng mắc làm ảnh hưởng đến hoạt động mua bán, xử lý nợ của VAMC Do vậy, ngày 31/3/2015, Chính phủ đã ban hành Nghị định 34/2015/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 53/2013/NĐ-CP (Nghị định 34/2015/NĐ-CP) Nghị định 34/2015/NĐ-CP có hiệu lực thi hành từ ngày 05/42015 và sửa đổi, bổ sung 9 điều khoản cũ; bổ sung thêm 10 điều khoản mới vào Nghị định 53/2013/NĐ-CP

Liên quan đến đối tượng của hoạt động mua, bán nợ là khoản nợ, do vậy mà Quyết định của Thống đốc NHNN số 493/2005/QĐ – NHNN ngày 22/4/2005 ban hành quy định về phân loại nợ, trích lập và sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro tín dụng trong hoạt động ngân hàng của TCTD là căn cứ để các chủ thể thực hiện hoạt động mua, bán khoản nợ dễ dàng hơn Quyết định này đã được sửa đổi bằng Quyết định 18/2007/QĐ – NHNN Và ngày 21/1/2013, Thông tư 02/2013/TT- NHNN Thống đốc Ngân hàng Nhà nước quy định về phân loại tài sản có, mức trích, phương pháp trích lập dự phòng rủi ro và việc sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro trong hoạt động của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài đã thay thế cho Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN về phân loại nợ, trích lập và sử dụng dự phòng để xử

18

lý rủi ro tín dụng và Quyết định 18/2007/QĐ – NHNN về sửa đổi, bổ sung Quyết định 493/2005/QĐ – NHNN, Hà Nội Thông tư này có một số thay đổi quan trọng sát với thông lệ quốc tế như phạm vi tài sản có phải phân loại, định giá tài sản bảo đảm, sử dụng thông tin tín dụng, tiêu chuẩn phân loại nợ,… để bảo đảm góp phần phản ánh đầy đủ hơn chất lượng tài sản của TCTD

Thông tư 02/2013/TT-NHNN ra đời nhằm thể hiện quan điểm của NHNN trong việc yêu cầu các TCTD phản ánh trung thực hơn chất lượng tín dụng và khắc phục những tồn tại về phân loại nợ theo các quy định cũ Việc phản ánh chính xác hơn chất lượng tín dụng sẽ giúp NHNN điều hành hệ thống ngân hàng hiệu quả và phù hợp hơn trong tình hình mới Thông tư số 02/2013/TT-NHNN ngày 21/01/2013 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước được sửa đổi bổ sung bởi Thông tư 09/2014/TT-NHNN ngày 18/3/2014, về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của quy định về phân loại tài sản có, mức trích, phương pháp trích lập dự phòng rủi ro và việc sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro trong hoạt động của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài

Có thể thấy rằng văn bản pháp luật trực tiếp điều chỉnh hoạt động mua, bán

nợ mới dựa trên Quyết định 59/2006/QĐ – NHNN, nhưng trên thực tế hoạt động mua, bán nợ của các TCTD chưa được nhiều người biết đến Hiện chưa có quy định riêng về hợp đồng mua bán nợ, mà dựa trên nguyên tắc và các quy định về hợp đồng mua bán tài sản tại BLDS năm 2005 Do vậy, để đáp ứng nhu cầu của thực tiễn và phù hợp hơn với thông lệ quốc tế, pháp luật về hợp đồng mua bán nợ phải được chủ trọng hoàn thiện hơn nữa

1.3 Kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật của các nước trên thế giới về hợp đồng mua bán nợ

Hoạt động mua, bán nợ không xa lạ tại các quốc gia trên thế giới, xuất phát

từ sự tồn tại lâu đời và phát triển của các hoạt động thương mại, tín dụng ở các quốc gia này Đặc biệt, đối với các giao dịch mua bán nợ hình thành từ hoạt động tín dụng của ngân hàng được tiến hành giữa các chủ thể và mô hình khác nhau

Một số quốc gia thành lập các cơ quan xử lý nợ trung ương (của Chính phủ)

19

như Malaysia, Hàn Quốc Chính phủ đứng ra thành lập một cơ quan xử lý nợ tồn đọng cho cả hệ thống ngân hàng nói chung Những ngân hàng có nhu cầu bán các khoản nợ, hoặc khi đạt tới một ngưỡng nợ quá hạn nhất định sẽ thực hiện bán nợ cho các cơ quan xử lý nợ nảy

Bên cạnh đó, các ngân hàng cũng có thể lập ra các công ty quản lý tài sản riêng trực thuộc, với nhiệm vụ trọng yếu là giải quyết nợ đọng trước tiên cho bản thân ngân hàng đó Mô hình này được áp dụng ở Trung Quốc, Thái Lan Đối với một số nước như Phần Lan, thì việc mua bán nợ được ủy quyền cho các bên thứ ba khác – các tổ chức được thành lập chuyên kinh doanh về mua, bán nợ Còn tại Ấn

Độ, việc thu mua nợ sẽ được thực hiện qua các ngân hàng hoặc tòa án Ở một số quốc gia có thị trường chứng khoán phát triển cao, các khoản nợ được chứng khoán hóa như tại Mỹ, Nhật Với mỗi mô hình mua, bán nợ khác nhau, sẽ có những sự điều chỉnh pháp luật cho phù hợp với các giao dịch đó Vì vậy, cần có sự nghiên cứu tại các quốc gia cụ thể, điển hình để rút ra những kinh nghiệm trong điều chỉnh pháp luật đối với hợp đồng mua bán nợ của các TCTD ở Việt Nam

Sau đây là một số nghiên cứu các quy định pháp luật của nước Pháp điều chỉnh về hợp đồng mua, bán nợ Pháp là một trong số các quốc gia có sự phát triển trong hoạt động ngân hàng cũng như xử lý nợ xuất phát từ hoạt động tín dụng

 Các quy định pháp luật và điều kiện của “Cession de créances – chuyển

nhượng quyền đòi nợ”

Việc chuyển nhượng quyền đòi nợ hay “Cession de créances” tuân theo các

quy định chung tại BLDS Pháp Và do hoạt động này liên quan tới ngân hàng và hoạt động ngân hàng – thuộc lĩnh vực chuyên ngành tài chính – tiền tệ do vậy nó được điều chỉnh cụ thể hơn tại Luật Tiền tệ và Tài chính

Chuyển nhượng quyền đòi nợ theo quy định tại BLDS Pháp được hiểu là:

“Thỏa thuận theo đó người có quyền đòi nợ chuyển quyền đòi nợ của mình cho người khác” [10, tr 92]

Theo quy định tại BLDS Pháp thì tất cả những khoản nợ về nguyên tắc thì đều có thể được chuyển nhượng, bao gồm cả những khoản nợ chỉ có trong tương

20

lai Tuy nhiên, nguyên tắc này chống lại những ngoại lệ và một số khoản nợ không thể chuyển nhượng như trường hợp những khoản nợ là lương thực, tiền công hoặc lương hưu, yêu cầu bồi thường

Hợp đồng chuyển nhượng quyền đòi nợ có hiệu lực khi đáp ứng đủ các điều kiện theo quy định tại Điều 1108 BLDS Pháp Theo Điều 1108, bốn điều kiện chủ yếu bao gồm:

 Các bên giao kết hoàn toàn tự nguyện;

 Các bên giao kết có năng lực giao kết hợp đồng;

 Đối tượng của hợp đồng phải xác định;

 Căn cứ của hợp đồng phải hợp pháp

Các quy định cụ thể về chuyển quyền đòi nợ và các quyền tài sản vô hình khác được quy định tại Điều 1689 – Điều 1701 Chương VIII của Bộ luật này Khi thực hiện chuyển nhượng quyền đòi nợ, theo quy định của BLDS Pháp, các bên

phải được lập thành chứng thư (hợp đồng) Điều 1689 BLDS Pháp quy định: “Dans

le transport d'une créance, d'un droit ou d'une action sur un tiers, la délivrance s'opère entre le cédant et le cessionnaire par la remise du titre” [43] Có nghĩa

rằng: “Khi chuyển giao quyền đòi nợ, chuyển nhượng quyền hoặc cổ phần cho

người thứ ba, thì việc chuyển giao giữa người có quyền yêu cầu và người thế quyền được thực hiện bằng việc trao cho nhau chứng thư”

Tiếp theo, tại Điều 1690 quy định:

Le cessionnaire n'est saisi à l'égard des tiers que par la signification

du transport faite au débiteur Néanmoins, le cessionnaire peut être également saisi par l'acceptation du transport faite par le débiteur dans un acte authentique [43] Có nghĩa: Người thế quyền chỉ có trách nhiệm đối với người thứ ba khi đã tống đạt hành vi chuyển giao quyền yêu cầu cho người có nghĩa vụ Tuy nhiên, người thế quyền cũng có trách nhiệm khi

đã chấp nhận việc chuyển giao do người có nghĩa vụ thực hiện bằng một công chứng thư

Theo quy định này, người nhận chuyển nhượng chỉ có trách nhiệm với bên thứ

21

ba khi đã tống đạt đến người có nghĩa vụ về việc quyền yêu cầu đã được chuyển giao

Và trách nhiệm của người thế quyền khi đã chấp nhận việc chuyển giao của con nợ, thì phải thực hiện một hành động xác thực Quy định này đặt ra các thủ tục thi hành đối với bên thứ ba (bên thứ ba được hiểu là tất cả những ai có lợi ích khi người chuyển nhượng còn là chủ nợ) đó là: cần phải có một sự xác thực việc chuyển nhượng quyền đòi nợ cho các con nợ (une signification de la cession), hoặc một sự chấp thuận được thực hiện bởi con nợ bằng một hành động xác thực (un acte authentique)

Với các quy định trên, có thể hiểu việc chuyển nhượng quyền đòi nợ là một hành vi pháp lý được thiết lập để chuyển quyền sở hữu đối với khoản nợ cho bên thứ ba Việc chuyển giao này phải được lập thành hợp đồng, và hợp đồng này đòi hỏi sự thỏa thuận của hai trong số ba bên liên quan: chủ nợ (hoặc giao) và bên thứ

ba (hoặc nhận) những người mà nó gán quyền Việc chuyển nhượng phải được thông báo cho các con nợ (hoặc người chuyển nhượng) bởi một thừa phát lại (bao gồm bàn giao các bản sao của hợp đồng) trừ khi sau này đã chỉ ra thỏa thuận của mình trong chứng thư chuyển nhượng Người nhận chuyển nhượng có quyền kiểm tra lại tất cả những thông tin về cơ sở hình thành của khoản nợ từ phía chủ nợ Vậy tại Điều 1690 BLDS Pháp buộc việc chuyển nhượng khoản nợ hoàn thành bởi hai thủ tục xen kẽ Việc chuyển nhượng có nghĩa phải được chấp nhận bởi con nợ dựa trên một công cụ xác thực

Vậy, xét điều kiện về mặt nội dung, chỉ cần hợp đồng đáp ứng các điều kiện theo quy định tại Điều 1108, còn về mặt hình thức, hợp đồng này sẽ cần thực hiện thủ tục theo quy định tại Điều 1689 và Điều 1690 Tuy nhiên, điều kiện về hình thức không ảnh hưởng đến việc chuyển nhượng quyền đòi nợ, vì chỉ cần hợp đồng này đáp ứng điều kiện tại Điều 1108 thì nó đã có hiệu lực Điều kiện về hình thức được quy định nhằm chống lại bên thứ ba

 Chuyển nhượng nợ của ngân hàng

Theo các phân tích ở phần trên, việc chuyển nhượng nợ tại Pháp phải đáp ứng các điều kiện chung tại Điều 1108 và tuân theo các quy định về hình thức tại Điều 1689-1695 BLDS nói chung

22

Tại Pháp có rất nhiều công ty thu hồi nợ riêng biệt hoạt động theo quy định tại Luật Thương mại, chuyên tiến hành mua nợ tại các ngân hàng và thực hiện các nghiệp vụ để thu hồi nợ Các công ty này chỉ cần đáp ứng điều kiện về vốn, điều kiện về mua bảo hiểm Sau khi tiến hành thông báo ra công chúng thì sẽ được thực hiện hoạt động mua bán nợ Các công ty này sẽ đám phán với ngân hàng để mua lại các khoản nợ, trên thực tế, các công ty này sẽ mua nợ theo lô (bao gồm nhiều khoản nợ), có thể không cần biết nợ của ai, nợ như thế nào, sau đó mới tiến hành thanh lọc

và tiến hành đòi nợ Các công ty thường mua các khoản nợ không lớn, và được ngân hàng bán với giá rất rẻ, bởi các khoản nợ này ngân hàng xem xét khó hoặc không đòi được Với các khoản nợ không đòi được thì các công ty này cũng sẽ phải chấp nhận rủi ro Việc chuyển giao các khoản nợ từ phía ngân hàng cho các công ty chuyên hoạt động mua, bán nợ được thực hiện theo quy định chung tại Luật Dân sự

Và đây là hoạt động của các chủ thể đặc biệt, đó là ngân hàng và các công ty thương mại, và hợp đồng mua bán nợ này hợp đồng thương mại do vậy mà nó còn chịu sự điều chỉnh của luật tiền tệ và tài chính

Ngoài ra, liên quan đến các ngân hàng nước ngoài hoạt động tại Pháp hoặc các ngân hàng có quốc tịch Pháp muốn chuyển nhượng nợ ra nước ngoài sẽ có những sự hạn chế Theo đó, việc bán cho các tổ chức tài chính nước ngoài các khoản nợ phát sinh từ một khoản tín dụng mở tại Pháp bên nhận chuyển nhượng được giữ giấy phép ngân hàng chấp thuận về chất lượng của một TCTD tại Pháp, trừ khi sau này đã được hưởng lợi từ các hộ chiếu châu Âu trong ý nghĩa của Chỉ thị

số 89/646 của ngày 15 Tháng 12 năm 1989 Việc bán các khoản nợ của các TCTD không phải được thực hiện với mọi khoản nợ, mà chỉ những khoản nợ cần được thanh lý có liên quan đến một khoản vay cho phép tạm ứng trước một kinh phí cũng như để đảm bảo cho an toàn cho hoạt động tín dụng của ngân hàng mới được thực hiện chuyển nhượng

 Chuyển nhượng Dailly

Tại Pháp, việc chuyển nhượng nợ được thực hiện theo một hình thức đơn giản, nhanh gọn hơn Đó là chuyển nhượng Dailly (Cession Dailly)

23

Chuyển nhượng Dailly hay Dailly trượt là một hình thức chuyển nhượng nợ linh hoạt tại ngân hàng Đây là một hình thức chuyển nhượng khoản nợ cho phép bên chuyển nhượng nhận lấy một khoản tín dụng của ngân hàng Theo quy định tại Điều L313-23 Luật tiền tệ và Tài chính, thì bất kỳ tín dụng mà một TCTD hoặc công ty tài chính đã đồng ý cho một thực thể pháp lý của luật tư hoặc luật công, hoặc một người tự nhiên trong việc thực thi hoạt động nghề nghiệp của mình về sau này, có thể dẫn đến lợi ích của tổ chức hoặc công ty đó bằng cách nộp đơn thuần của một chứng từ, chuyển nhượng, cầm cố do người thụ hưởng của tín dụng, bất kỳ tuyên bố rằng nó có thể có đối với một bên thứ ba, pháp nhân công pháp hay luật tư nhân hoặc người tự nhiên khác Điều này có nghĩa, trường hợp TCTD và con nợ đã thỏa thuận việc phía TCTD cho phép khách hàng vay được quyền chuyển nhượng khoản nợ cho bên khác thì con nợ được phép chuyển khoản nợ cho TCTD khác Các khoản tín dụng này thường không lớn, phần đa là các khoản vay tiêu dùng

Khoản nợ này cần đáp ứng các điều kiện riêng theo quy định tại Điều L313.23 Luật Tiền tệ và tài chính Pháp

 Điều kiện về nội dung

(1) Bên nhận chuyển nhượng là TCTD được cấp phép ở Pháp hoặc được cấp phép để thực hiện các hoạt động tại Pháp thông qua hộ chiếu châu Âu

(2) Các khoản phải thu được chuyển nhượng đảm bảo cho một khoản tín dụng được cấp bởi TCTD (bên nhận chuyển nhượng) cho bên chuyển nhượng gắn với hoạt động kinh doanh của nó;

(3) Các khoản phải thu được chuyển nhượng liên quan đến hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động nghề nghiệp

 Điều kiện về hình thức

Việc chuyển nhượng Dailly cần được thực hiện thông qua một Bảng kê (theo quy định tại Điều L313-23 Luật tiền tệ và tài chính) Bảng kê này sẽ liệt kê những khoản tín dụng mà khách hàng muốn chuyển nhượng Danh sách này bao gồm những nội dung sau đây:

Bordereau-(1) Tên gọi, tùy theo từng trường hợp, “Chứng thư chuyển nhượng các khoản phải thu” hoặc “Chứng thư cam kết các khoản phải thu”;

Việc chuyển nhượng Dailly được thực hiện phổ biến tại Pháp, các ngân hàng thường sẽ có mẫu các bản Bodereau được đăng tải trên website của mình Bên có nhu cầu chuyển nhượng khoản nợ có thể điền các thông tin liên quan và gửi cho phía các ngân hàng Bản Bodereau phải được ký xác nhận bởi bên chuyển nhượng, chữ ký được đặt bằng tay, hoặc bằng bất kỳ phương thức viết tay nào Thời gian trên bản Bodereau sẽ được xác định bởi bên nhận chuyển nhượng Theo đó, việc chuyển nhượng, cầm cố có hiệu lực giữa các bên và chống lại những bên thứ ba khác là ngày được ấn định trên bodereau ngay từ khi tiến hành chuyển nhượng

Bản Bodereau này chỉ được chuyển tới một TCTD hoặc một công ty tài chính khác Quy định hạn chế số lần chuyển nhượng của khoản nợ là điều khoản quan trọng, nhằm đảm bảo cho việc thu hồi của khoản tín dụng được cấp bởi ngân hàng, hạn chế rủi ro Hơn nữa, việc lập bảng Bodereau sẽ có đầy đủ quyền đòi hỏi

sự chuyển giao tất cả tài sản thế chấp, bảo lãnh và các phụ kiện kèm theo từng khoản nợ, bao gồm cả tài sản thế chấp cầm cố và tính thực thi của nó đối với các bên thứ ba mà không cần các thủ tục nào khác Do các TCTD tại Pháp liên kết với nhau rất chặt chẽ, do vậy khi có nhu cầu chuyển nhượng thông qua thông tin tại bản Bodereau, phía ngân hàng sẽ kiểm tra, xem xét, đánh giá để nhận chuyển nhượng hay không những khoản nợ này Trường hợp đồng ý nhận chuyển nhượng khoản nợ này, phía ngân hàng sẽ cấp cho phía chuyển nhượng một số tiền và nhận chính khoản nợ đó để làm bảo đảm

25

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 Qua những phân tích về giao dịch mua bán nợ cũng như về hợp đồng mua bán nợ của NHTM, có thể thấy, hoạt động này được tiến hành nhằm chuyển giao quyền đòi nợ từ phía chủ nợ cho bên mua nợ Các ngân hàng tham gia giao dịch với mong muốn thu hồi nợ trước hạn, còn phía bên mua nợ thì nhằm vào mục đích lợi nhuận Giao dịch này liên quan tới nhiều chủ thể, bên bán, bên mua, bên nợ và các bên liên quan khác như bên bảo đảm cho khoản nợ… Xuất phát từ đối tượng hợp đồng, chủ thể tham gia, mà hợp đồng mua bán nợ của NHTM có bản chất và những đặc điểm đặc thù riêng Do vậy, để giúp cho các chủ thể tham gia giao dịch dễ dàng, đảm bảo quyền và lợi ích các bên, Nhà nước đã ban hành văn bản pháp lý để điều chỉnh riêng Tuy nhiên, những quy định hiện tại về hợp đồng mua bán nợ đã thực sự giúp cho các bên tự tin tham gia giao dịch hay chưa? Điều này sẽ được nghiên cứu

kỹ tại Chương 2 dưới đây

2.1.1 Đối tượng hợp đồng mua bán nợ của các Ngân hàng Thương mại

2.1.1.1 Khái niệm quyền đòi nợ

Hợp đồng mua bán nợ liên quan đến đối tượng là quyền đòi nợ, đây là một loại tài sản Pháp luật thực định không đưa ra một định nghĩa cụ thể về quyền đòi

nợ Quyền đòi nợ (debt claim, money claim, debt) có tính chất khá đặc biệt vì nó phản ánh việc một nghĩa vụ vừa là một mối quan hệ về mặt pháp luật, đồng thời lại

Quyền yêu cầu là quan hệ đối nhân, có những đặc điểm:

Về chủ thể, Quyền đối nhân có hai loại chủ thể là trái chủ và người thụ trái Họ

là những người xác định trong từng quan hệ nghĩa vụ cụ thể mà trong đó trái chủ là loại chủ thể tích cực có quyền yêu cầu người thụ trái phải thi hành một nghĩa vụ nào đó; còn người thụ trái là loại chủ thể tiêu cực phải thi hành nghĩa vụ vì quyền lợi của trái chủ hoặc của người khác mà đã được xác định cụ thể trong quan hệ nghĩa vụ cụ thể Việc yêu cầu và thực hiện yêu cầu dẫn tới hệ quả khác nhau đối với sản nghiệp của trái chủ và của người thụ trái Đối với trái chủ, nghĩa vụ là phần làm tăng tài sản (tích sản) Còn đối với người thụ trái, nghĩa vụ là phần làm giảm tài sản (tiêu sản)

27

Về đối tượng: Quyền đối nhân có ba loại đối tượng là chuyển giao tài sản,

làm hoặc không làm một việc nào đó

Quyền đòi nợ là quyền của trái chủ yêu cầu người thụ trái thanh toán một khoản tiền cho bên có quyền tại một thời điểm do các bên thỏa thuận trong hợp đồng Thời điểm thỏa thuận này có thể là một thời điểm nhất định trong tương lai, nhưng quyền đòi nợ có thể được thanh toán khi bên có quyền yêu cầu hay khi phát sinh một sự kiện tương lai nhất định mà các bên đã thỏa thuận Bên có quyền chỉ có thể yêu cầu việc thanh toán này từ phía bên có nghĩa vụ chứ không thể yêu cầu một bên thứ ba làm việc này bởi quyền đòi nợ chỉ thiết lập các mối quan hệ giữa bên có quyền và bên có nghĩa vụ mà thôi Ðiều này minh họa cho tính chất tương đối của quyền đòi nợ

Dưới góc độ của pháp luật về tài sản, quyền đòi nợ là một loại quyền tài sản [34, Ðiều 322] và quyền tài sản lại là một trong bốn loại tài sản theo quy định hiện hành [34, Ðiều 163] Tài sản có thể được phân loại thành: Tài sản hoặc là hữu hình, hoặc là vô hình, hoặc là bất động sản, hoặc là động sản Như vậy tài sản bao gồm: bất động sản hữu hình, bất động sản vô hình, và động sản hữu hình, động sản vô hình Tài sản hữu hình là vật Còn tài sản vô hình là quyền Lưu ý rằng: vật nói ở đây với nghĩa là những bộ phận khác nhau của thế giới vật chất có khả năng đáp ứng nhu cầu vật chất hoặc tinh thần của con người và đã được quan hệ xã hội hóa Tài sản vô hình hay còn gọi là quyền tài sản bao gồm: quyền đối vật (vật quyền); quyền đối nhân (trái quyền); và quyền sở hữu trí tuệ [14, tr 30] Quyền đòi nợ mang bản chất là quyền đối nhân (trái quyền), và mua, bán nợ tức là mua, bán trái quyền Trái quyền được hiểu là quyền của trái chủ yêu cầu người thụ trái thực hiện chuyển giao tài sản, làm hoặc không làm một việc nào đó Trái quyền chỉ được thi hành đối với người thụ trái chứ không được thi hành trên bất kỳ tài sản cụ thể nào,

có nghĩa là trái chủ chỉ có thể yêu cầu người thụ trái thực hiện nghĩa vụ Quyền đòi

nợ là quyền của chủ nợ yêu cầu con nợ thực hiện thanh toán một khoản tiền

Trong các văn bản pháp luật hiện hành, không có quy định nào cụ thể về khái niệm quyền đòi nợ Trước đây, Thông tư số 04/2007/TT-BTP ngày 17/05/2007 của

28

Bộ Tư Pháp hướng dẫn về thẩm quyền trình tự, thủ tục đăng ký, cung cấp thông tin

về hợp đồng mua trả chậm, trả dần, hợp đồng thuê tài sản, hợp đồng cho thuê tài chính và hợp đồng chuyển giao quyền đòi nợ đã định nghĩa quyền đòi nợ theo hướng liệt kê bao gồm quyền đòi nợ phát sinh từ hợp đồng vay, hợp đồng mua bán, hợp đồng thuê tài sản, hợp đồng dịch vụ hoặc phát sinh từ các căn cứ hợp pháp khác Tuy nhiên danh sách này đã bị hủy bỏ bởi Thông tư 05/2011/TT-BTP của Bộ Tư pháp ngày 16/02/2011 hướng dẫn một số vấn đề về đăng ký, cung cấp thông tin về giao dịch bảo đảm, hợp đồng, thông báo việc kê biên tài sản thi hành án theo phương thức trực tiếp, bưu điện, fax, thư điện tử tại trung tâm Đăng ký giao dịch, tài sản của Cục Đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ Tư pháp (sau đây gọi là Thông tư 05/2011/TT-BTP), và hiện nay chưa có văn bản nào quy định rõ quyền đòi nợ là gì

Ngay tại BLDS năm 2005 mới chỉ nhắc tới quyền đòi nợ là quyền tài sản một cách gián tiếp theo quy định tại Điều 322: Quyền tài sản dùng để bảo đảm thực hiện

nghĩa vụ dân sự:“Các quyền tài sản thuộc sở hữu của bên bảo đảm bao gồm quyền

tài sản phát sinh từ quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng, quyền đòi nợ …”

So sánh với quy định tại Điều 328 BLDS năm 1995 quy định về Quyền tài sản

dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự thì:“Các quyền tài sản thuộc sở hữu của

người bảo đảm đều có thể dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự, nếu các quyền này trị giá được bằng tiền, không bị tranh chấp và được phép giao dịch…” [33] Có

thể thấy BLDS năm 1995 quy định chung về tất cả các quyền tài sản được sử dụng

để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự, mà không chỉ rõ bên bảo đảm được sử dụng quyền tài sản nào để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự Và BLDS năm 1995 cũng

không có quy định nào riêng về quyền đòi nợ

Theo một số phân tích trên, có thể hiểu quyền đòi nợ là: “Quyền đòi nợ là

một quyền tài sản có đối tượng là một khoản nợ, theo đó nó mang tới cho người sở hữu quyền này có quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực hiện một nghĩa vụ tài chính đối với bên có quyền”

29

2.1.1.2 Đặc điểm quyền đòi nợ

Quyền đòi nợ mang bản chất quyền đối nhân, là quyền của trái chủ yêu cầu

người thụ trái thực hiện một công việc, mà cụ thể là thanh toán một khoản tiền Quyền này có thể trị giá được bằng tiền BLDS năm 2005 không có quy định về

quyền đòi nợ, có thể xem xét đặc điểm của quyền này tại Điều 181:“Quyền tài sản

là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao được trong giao dịch dân sự,

kể cả quyền sở hữu trí tuệ” [34] Theo đó, quyền đòi nợ phải trị giá được bằng tiền

hay là phải tương đương với một đại lượng vật chất nhất định, và quyền đòi nợ đó

có thể chuyển giao được trong giao dịch dân sự

Thứ nhất, quyền đòi nợ trị giá được bằng tiền

Trong lĩnh vực ngân hàng, quyền đòi nợ thiết lập dựa trên thỏa thuận cấp tín dụng giữa ngân hàng với khách hàng trong hợp đồng tín dụng Trong mối quan hệ giữa ngân hàng (chủ thể có quyền đòi nợ) với người có con nợ (chủ thể có nghĩa vụ trả nợ), khi đến hạn thanh toán đã được xác định trong hợp đồng tín dụng, chủ thể

có quyền đòi nợ có quyền yêu cầu chủ thể có nghĩa vụ trả nợ phải thanh toán số tiền

nợ đã ghi trên hợp đồng Như vậy, đến ngày thực hiện nghĩa vụ thanh toán, quyền đòi nợ đã được quy ra một khoản tiền và người có nghĩa vụ trả nợ có nghĩa vụ trả cho người sở hữu số tiền đó

Thứ hai, chủ thể có quyền đòi nợ có thể chuyển nhượng quyền đòi nợ ấy cho chủ thể khác

Điểm đặc trưng khác của quyền đòi nợ đó là quyền đòi nợ có thể được chuyển nhượng, tức là người có quyền đòi nợ có thể chuyển giao quyền yêu cầu thanh toán (quyền được nhận khoản nợ) cho chủ thể khác Pháp luật hiện hành xem quyền đòi nợ là một loại tài sản, vì vậy, chủ thể của quyền đòi nợ được quyền chuyển nhượng quyền đòi nợ cho chủ thể khác theo cách thức và thông qua các hình thức giao dịch phù hợp với quy định của pháp luật như mua, bán, tặng, cho, trao đổi, thừa kế… Việc chuyển nhượng quyền đòi nợ có liên hệ chặt chẽ với việc chuyển giao quyền yêu cầu được quy định tại các Điều từ 309 đến Điều 314 BLDS năm 2005 Theo đó, chuyển giao quyền yêu cầu trong quan hệ nghĩa vụ dân sự là

30

việc bên có quyền yêu cầu thực hiện nghĩa vụ dân sự chuyển giao quyền yêu cầu đó cho người thế quyền theo thỏa thuận Pháp luật hạn chế một số trường hợp bên có quyền yêu cầu thực hiện nghĩa vụ dân sự không được chuyển giao quyền đó cho người khác [34, Điều 309]

2.1.1.3 Đối tượng khoản nợ được mua, bán tại các tổ chức tín dụng

Mua, bán quyền đòi nợ trong lĩnh vực ngân hàng được hiểu là mua, bán

khoản nợ, tại Quyết định số 59/2006/QĐ-NHNN quy định: “Khoản nợ được mua,

bán là khoản nợ được TCTD thành lập và hoạt động theo Luật các TCTD, TCTD nước ngoài cho khách hàng vay (kể cả khoản trả thay trong bảo lãnh) hiện đang còn dư nợ hoặc đang được theo dõi ngoại bảng” [18] Với khái niệm này thì các

khoản nợ mà ngân hàng đã cho vay kể cả khoản trả thay trong bảo lãnh hiện còn dư

nợ hoặc đang được theo dõi ngoại bảng đều là đối tượng mua, bán

Theo quy định của Luật các TCTD năm 2010 thì, cấp tín dụng được hiểu là việc thỏa thuận để tổ chức, cá nhân sử dụng một khoản tiền hoặc cam kết cho phép

sử dụng một khoản tiền theo nguyên tắc có hoàn trả thông qua các nghiệp vụ khác nhau với khách hàng như: cho vay, chiết khấu, cho thuê tài chính, bao thanh toán, bảo lãnh ngân hàng và các nghiệp vụ cấp tín dụng khác Trong đó, cho vay và bảo lãnh ngân hàng là một trong những nghiệp vụ cấp tín dụng

Theo quy định tại Điều 4 Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN thì khoản nợ được mua, bán gồm: Các khoản nợ mà TCTD cho khách hàng vay (kể cả khoản nợ cho vay đối với các TCTD khác) đang hạch toán nội bảng; Các khoản nợ đã được TCTD xử lý bằng dự phòng rủi ro hoặc bằng nguồn khác hiện đang được hạch toán theo dõi ngoại bảng Khái niệm về khoản nợ tại Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN sẽ gây khó hiểu Bởi khoản nợ được mua bán sẽ được hiểu là khoản nợ hình thành từ nghiệp vụ cho vay và bảo lãnh ngân hàng mà thôi Hay là tất cả những nghiệp vụ trong hoạt động cấp tín dụng, vì về cơ bản, cấp tín dụng là hình thức tài trợ vốn có hoàn lại Có thể thấy, với khái niệm trên sẽ khiến ngân hàng, hay các chủ thể muốn mua nợ, bán nợ thấy băn khoăn không hiểu khoản nợ của mình có được là đối tượng được mua bán hay không?

31

Theo quy định tại Khoản 2 Điều 3 Thông tư 09/2015/TT-NHNN thì:

Khoản nợ được mua, bán là khoản nợ phát sinh từ nghiệp vụ cho vay và khoản trả thay trong nghiệp vụ bảo lãnh theo hợp đồng cấp tín dụng đã ký của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, đang được theo dõi hạch toán nội bảng, ngoại bảng tại bảng cân đối kế toán hoặc đã xuất toán ra khỏi bảng cân đối kế toán của bên bán nợ có đủ điều kiện quy định tại Điều 4 Thông tư này và bên nợ có nghĩa vụ thanh toán tiền cho TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài [30, Điều 3, Khoản 2]

Khái niệm về khoản nợ được mua, bán theo Thông tư 09/2015/TT-NHNN đã khắc phục được điểm gây khó hiểu theo quy định tại Quyết định 59/2006/QĐ-

NHNN như đã phân tích ở trên

Ngoài ra, vấn đề pháp lý còn nhiều điểm bất cập, đó là “Quyền đòi nợ tương

lai” Các quy định về chuyển giao quyền yêu cầu (Ðiều 309 đến Ðiều 314) không

chỉ rõ liệu các quyền đòi nợ tương lai có thể trở thành đối tượng của việc chuyển giao hay không Khó khăn đặt ra đối với việc chuyển giao một quyền yêu cầu tương lai là bên chuyển giao không thể thực hiện việc thông báo về việc chuyển giao cho bên có nghĩa vụ quy định tại khoản 2, Ðiều 309 BLDS trong khi đây lại là điều kiện

để đảm bảo tính đối kháng của giao dịch chuyển giao đối với bên có nghĩa vụ Tương tự, theo khoản 1, Ðiều 22 của Nghị định 163/2006/NĐ-CP, có thể thế chấp các quyền đòi nợ hình thành trong tương lai, nhưng quy định hiện hành về loại tài sản này còn bộc lộ khá nhiều hạn chế Tài sản tương lai (future assets) là các tài sản chưa tồn tại vào thời điểm xác lập giao dịch có liên quan Pháp luật Việt Nam sử dụng khái niệm tài sản hình thành trong tương lai là một thuật ngữ khá dài và khó hiểu đối với các luật gia nước ngoài lần đầu tiên tiếp cận với pháp luật Việt Nam

Tuy nhiên, có thể thấy rằng, trong lĩnh vực mua bán nợ ngân hàng, khoản nợ được mua bán là khoản nợ được hình thành từ hợp đồng cho vay giữa ngân hàng và khách hàng Khoản nợ đó đã tồn tại tại thời điểm mua bán Ngoài ra, một trong những nghĩa vụ mà bên bán nợ phải thực hiện đó là thông báo cho bên con nợ biết

về việc chuyển giao quyền đòi nợ Điều này sẽ không thực hiện được đối với quyền

32

đòi nợ hình thành trong tương lai Hơn nữa, hoạt động mua, bán nợ này khá nhạy cảm và có rất nhiều rủi ro, vì vậy, không thể thực hiện việc chuyển giao quyền đòi

nợ tương lai trong lĩnh vực cho vay của ngân hàng

2.1.1.4 Điều kiện về các khoản nợ được mua, bán

Với những phân tích tại mục 2.1.1.1 ở trên, quyền đòi nợ hiện không có khái niệm cụ thể Quyền đòi nợ được hình thành từ hoạt động cho vay của ngân hàng, và

nó là một dạng của quyền yêu cầu, do đó, nó được phép chuyển giao theo quy định tại Mục 4 Chương XVII Phần thứ ba về Nghĩa vụ dân sự và hợp đồng dân sự quy định về Chuyển giao quyền yêu cầu và chuyển giao nghĩa vụ dân sự (Điều 309 đến Điều 314) Điều 309 BLDS năm 2005 quy định về Chuyển giao quyền yêu cầu và những trường hợp không được chuyển giao quyền yêu cầu

Tại Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN không nêu ra điều khoản cụ thể về điều kiện đối với khoản nợ được mua, bán, mà các điều kiện nằm rải rác ở một vài quy định như: (1) Các khoản nợ hình thành từ hoạt động cấp tín dụng giữa ngân hàng và khách hàng; (2) Quyền đòi nợ không được chuyển giao nếu đã có thỏa thuận trước giữa ngân hàng và khách hàng vay về việc không được chuyển giao Điều này đảm bảo rằng việc chuyển nhượng các khoản nợ có căn cứ pháp luật, hạn chế rủi ro liên quan đến quá trình thực hiện hợp đồng mua bán nợ Và một khoản nợ có thể được mua, bán một phần hay toàn bộ do các bên mua, bán nợ thỏa thuận

So sánh điều kiện về khoản nợ được mua, bán với Thông tư NHNN thì, khoản nợ mua, bán được quy định khá cụ thể tại Điều 4 So với Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN thì Thông tư này quy định về việc các hồ sơ liên quan khoản nợ được mua bán do bên bán nợ cung cấp phải phản ánh đầy đủ, chính xác thực trạng khoản nợ theo đúng quy định của pháp luật Thông tư bổ sung quy định:

09/2015/TT-“Khoản nợ không được sử dụng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự tại thời điểm mua, bán nợ…”

Có thể thấy, các quy định tại Thông tư 09/2015/TT-NHNN về điều kiện đối với khoản nợ được mua, bán có phần chặt chẽ hơn Dựa trên những quy định pháp luật hiện hành, có thể rút ra những điều kiện cơ bản đối với khoản nợ được mua, bán như sau:

33

Thứ nhất, các khoản nợ hình thành từ hoạt động cấp tín dụng giữa ngân

hàng và khách hàng Hồ sơ liên quan đến khoản nợ được mua bán đảm bảo tính pháp lý, phản ánh đầy đủ, chính xác về khoản nợ

Thứ hai, không có thỏa thuận giữa ngân hàng và khách hàng vay về việc

không được chuyển giao khoản nợ Điều này đảm bảo rằng việc chuyển nhượng các khoản nợ có căn cứ pháp luật, hạn chế rủi ro liên quan đến quá trình thực hiện hợp đồng mua bán nợ Và một khoản nợ có thể được mua, bán một phần hay toàn bộ do các bên mua, bán nợ thỏa thuận

Thứ ba, khoản nợ không được sử dụng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân

sự tại thời điểm mua, bán nợ trừ trường hợp bên nhận bảo đảm đồng ý bằng văn bản

về việc bán nợ

2.1.1.5 Phạm vi chuyển nhượng khoản nợ

Theo nguyên tắc mua, bán nợ tại Quyết định 59/2006/QĐ-NHNN thì: “Một

khoản nợ có thể được bán một phần hoặc toàn bộ, bán cho nhiều bên mua nợ và có thể được mua, bán nhiều lần” [18]

Phạm vi mua, bán nợ nợ theo nguyên tắc này hoàn toàn phụ thuộc vào thỏa thuận của các bên tham gia giao dịch Theo đó, trong trường hợp các khoản nợ có thể được bán cho nhiều bên mua nợ, thì bên bán nợ và các bên mua nợ thỏa thuận với nhau về tỷ lệ tham gia mua, phương thức mua, bán, quyền và nghĩa vụ của mỗi bên trong hợp đồng mua bán nợ Các bên cũng có thể tiến hành bán một phần khoản nợ, trong trường hợp này, các bên cần thỏa thuận với nhau về biện pháp bảo đảm cho phần nợ được mua bán, quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua bán nợ

Một khoản nợ có thể được bán với nhiều phương thức khác nhau như mua đứt, bán đoạn, nhưng cũng có thể bán bằng phương thức có truy đòi Theo đó, bên bán nợ và bên mua nợ thỏa thuận với nhau về điều kiện thực hiện quyền truy đòi của bên mua nợ đối với bên bán nợ, quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua bán nợ Trường hợp mua, bán lại các khoản nợ đã được mua, bán, thì mỗi lần mua, bán đều phải lập và ký kết hợp đồng mua bán nợ Trường hợp mua, bán khoản

nợ cho vay hợp vốn, bên mua nợ và các bên bán nợ thỏa thuận với nhau về phương thức mua, bán nợ, quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua bán nợ