TỰ DO HÓA THƯƠNG MẠI DỊCH VỤ PHÂN PHỐI THEO CÁC YÊU CẦU CỦA WTO VÀ CÁC CAM KẾT CỦA VIỆT NAM

Ngành dịch vụ phân phối là ngành kinh tế quốc dân quan trọng, không chỉ ở việc chiếm tỉ lệ 13 – 14% GDP cả nước, mà còn ở ý nghĩa kinh tế - xã hội khi nó là cầu nối giữa nhà sản xuất và người tiêu dùng

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Ngành dịch vụ phân phối là ngành kinh tế quốc dân quan trọng, không chỉ ở việc chiếm tỉ

lệ 13 – 14% GDP cả nước, mà còn ở ý nghĩa kinh tế - xã hội khi nó là cầu nối giữa nhà sản xuất và người tiêu dùng Với vai trò chi phối mạnh mẽ các ngành sản xuất công – nông nghiệp, ngành dịch vụ phân phối có ý nghĩa quan trọng trong an ninh kinh tế quốc gia

Hiện nay, có một thực tế là hệ thống phân phối của Việt Nam đang bị đánh giá là rất yếu kém về tài chính, quản lý, thiếu chuyên môn, thiếu sự liên kết, và rất dễ bị tiêu diệt bởi các tập đoàn phân phối khổng lồ của thế giới trong cạnh tranh ngay trên sân nhà, thì sự quan tâm của Nhà nước và xã hội lại hoàn toàn chưa tương xứng mà biểu hiện cụ thể nhất

là các quy định của pháp luật về lĩnh vực này còn chứa đựng nhiều mâu thuẫn và hạn chế

Hơn thế nữa, sự phức tạp và tỷ lệ 85% của kênh phân phối truyền thống (chợ và tiệm tạp hóa nhỏ) trong hệ thống phân phối khiến nhiều ý kiến lo ngại rằng gia nhập WTO, ngành phân phối non trẻ của Việt Nam sẽ là ngành đầu tiên chịu ảnh hưởng trực tiếp từ cạnh tranh và có thể sẽ bị nuốt chửng bởi các tập đoàn khổng lồ của thế giới

Tuy nhiên, ngay cả khi phải đối mặt với những khó khăn đó, không một chuyên gia kinh

tế nào phủ định được những mặt, những khía cạnh tích cực mà tự do hóa thương mại dịch

vụ mang lại cho người tiêu dùng và xã hội Chấp nhận tự do hóa, chấp nhận cạnh tranh nghĩa là chấp nhận một cơ chế minh bạch và bình đẳng trước pháp luật trong gia nhập thị trường nhưng không đồng nghĩa với chấp nhận sự lạm dụng vị thế kẻ mạnh (chủ yếu là nhà đầu tư nước ngoài) để chèn ép kẻ yếu (chủ yếu là các doanh nghiệp trong nước), từngbước khống chế rồi thống trị thị trường

Đứng trước hoàn cảnh thực tế nhiều mâu thuẫn như vậy, một chính sách vĩ mô cho ngànhdịch vụ phân phối cần được nghiên trên cơ sở những tư tưởng cơ bản thể hiện trong các quy phạm pháp luật hiện hành đang điều chỉnh ngành thương mại này, và so sánh với cácnội dung chủ yếu trong các cam kết WTO của Chính phủ ta ở lĩnh vực này Hơn thế nữa, việc hình dung và khái quát hóa một lộ trình phát triển [quy luật phát triển nội tại] của chúng [các quy phạm pháp luật] trong thời gian tới trên cơ sở nỗ lực duy trì sự cân bằng lợi ích kinh tế, bằng các điều tiết của Nhà nước bằng pháp luật, giữa tự do thương mại và bảo hộ hay an ninh kinh tế quốc gia không chỉ có ý nghĩa lý luận mà còn có giá trị thực tiễn quan trọng

2 Tình hình nghiên cứu về đề tài

Hiện tại, các nghiên cứu về luật thương mại rất phong phú, tập trung ở rất nhiều chủ đề: quy chế thương nhân, hành vi thương mại, hợp đồng mua bán hàng… Tuy nhiên, riêng đối với lĩnh vực phân phối mới chỉ có một số nghiên cứu nhỏ, được thể hiện dưới hình thức những bài báo trên một số tạp chí khoa học pháp lý của các tác giả Tương tự,

có rất nhiều các nghiên cứu tổng quát về các vấn đề pháp lý trong việc gia nhập WTO cũng như các cam kết của Chính phủ cũng như tác động của nó đến hệ thống pháp luật Việt Nam, nhưng chưa có nghiên cứu riêng, cụ thể về lĩnh vực phân phối Bên cạnh đó, đối với một số chuyên mục của đề tài như franchising, đại lý mua bán hàng hóa, hiện đã

có luận văn thạc sỹ luật học và khóa luận tốt nghiệp đề cập, chẳng hạn, luận văn “Nhữngvấn đề lý luận và thực tiễn về nhượng quyền thương mại tại Việt Nam” của học viên Nguyễn Thị Minh Huệ bảo vệ năm 2005 tại Đại học Luật Hà Nội ( luận văn này viết vào thời điểm Việt Nam chưa gia nhập WTO)

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích của việc nghiên cứu đề tài là làm sáng tỏ các nội dung của tự do hóa thương mại dịch vụ phân phối theo yêu cầu WTO; đánh giá đúng thực trạng pháp luật về

thương mại dịch vụ phân phối và phân tích tác động của các cam kết WTO đối với sự điều chỉnh pháp luật về thương mại dịch vụ phân phối ở Việt Nam

Để đạt được mục đích nói trên, luận văn cần giải quyết những nhiệm vụ sau đây:

- Làm sáng tỏ nội dung của tự do hóa thương mại dịch vụ phân phối theo các yêu cầu của WTO

- Phân tích nội dung các cam kết WTO của Việt Nam về thương mại dịch vụ phân phối

- Đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam về thương mại dịch vụ phân phối

- Phân tích sự tác động của các cam kết WTO của Việt Nam về thương mại dịch vụphân phối đối với sự điều chỉnh pháp luật về thương mại dịch vụ phân phối

4 Phương pháp luận và các phương pháp nghiên cứu

Luận văn vận dụng các nguyên tắc, phương pháp luận triết học duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác – Lênin, của tư tưởng Hồ Chí Minh

Các phương pháp nghiên cứu cụ thể được vận dụng trong luận văn là các phương pháp: diễn dịch, quy nạp, so sánh, lịch sử, khảo sát, thống kê

5 Ý nghĩa của việc nghiên cứu

Các kết quả nghiên cứu của đề tài có thể trở thành tài liệu tham khảo hữu ích đối với những người nghiên cứu, học tập về vấn đề tự do hóa thương mại dịch vụ phân phối và tác động của các cam kết WTO của Việt Nam về thương mại dịch vụ phân phối đối với

sự điều chỉnh pháp luật về thương mại dịch vụ phân phối

6 Cơ cấu của luận văn

Cơ cấu luận văn bao gồm 4 phần: Mở đầu, nội dung, kết luận và phụ lục

Phần 1: Mở đầu

Phần 2: Nội dung, bao gồm 2 chương:

Nội dung chương 1 về tự do hóa thương mại dịch vụ phân phối theo các yêu cầu của WTO và các cam kết của Chính phủ Việt Nam Chương 1 tập trung làm rõ vấn đề tự

do hóa thương mại dịch vụ phân phối trong tình hình hiện nay trên thế giới và ở Việt Nam Chương 1 nhấn mạnh về tính hiện thực của tự do hoá thương mại từ thương mại hàng hoá đến thương mại dịch vụ như một xu hướng tất yếu thể hiện qua Hiệp định thương mại tự do về dịch vụ của Tổ chức Thương mại thế giới WTO – Hiệp định GATS Chương 1 cũng đặt trọng tâm phân tích những cam kết chung của Việt Nam trong lĩnh vực dịch vụ và phân phối từ góc độ quan điểm lập pháp và chính sách thương mại

Nội dung chương 2 về thực trạng pháp luật Việt Nam và tác động của các cam kếtWTO và xu hướng phát triển của quy phạm pháp luật đối với ngành thương mại dịch vụ phân phối Chương 2 dành cho việc phân tích, đánh giá hiện trạng pháp luật Việt Nam (trước khi gia nhập WTO và sau khi gia nhập WTO) về ngành dịch vụ phân phối nói chung và từng lĩnh vực của phân phối nói riêng như: dịch vụ đại lý ủy quyền, dịch vụ bánbuôn, dịch vụ bán lẻ, franchising Trên cơ sở những phân tích về hiện trạng, đối chiếu vớiquy định của WTO, chương 2 tập trung vào việc phát hiện những nét thay đổi của các quy phạm pháp luật để chỉ ra sự tác động của các cam kết WTO và xu hướng phát triển của các quy phạm pháp luật ngành dịch vụ phân phối nói chung

TỰ DO HÓA THƯƠNG MẠI DỊCH VỤ PHÂN PHỐI

THEO CÁC YÊU CẦU CỦA WTO

VÀ CÁC CAM KẾT CỦA VIỆT NAM1.1 Tự do hóa thương mại- một xu hướng tất yếu của đời sống kinh tế -xã hội 1.1.1 Tự do hóa thương mại là gì ?

Tự do là một phạm trù quan trọng của triết học và chính trị, nhưng tự do hóa thì lại

thường được hiểu như là sự chuyển biến, thay đổi trong các chính sách kinh tế xã hội của Chính phủ theo hướng cởi mở, nới lỏng so với những quy định đã thiết lập trước đó.[1]

Thông thường, người ta sử dụng nhóm các thuật ngữ tự do hoá kinh tế, tự do hoá thương

mại, tự do hoá thị trường vốn, và gọi chung chúng trong chính sách tân tự do hay chủ nghĩa tự do mới để phân biệt với chủ nghĩa tự do kinh tế, hay chủ nghĩa tự do cổ điển

hoặc chủ nghĩa tự do Manchester, là một hệ tư tưởng ủng hộ quyền tư hữu và tự do khế

ước

Với chủ nghĩa tự do cổ điển, quyền tư hữu và tự do khế ước (hay tự do hợp đồng) là

thiêng liêng và bất khả xâm phạm, là nền tảng để thực thi các quyền tự do khác Vì thế,

chủ nghĩa tự do cổ điển quan niệm nền kinh tế và thị thường có khả năng tự điều tiết theo

các quy luật riêng của nó, và trách nhiệm của Chính phủ chỉ đơn thuần là dỡ bỏ các rào cản pháp lý hạn chế thương mại và chấm dứt những ưu đãi của Chính phủ đối với một số

ít các đối tượng bao cấp hay hưởng độc quyền Một số kinh tế gia của chủ nghĩa tự do

kinh tế còn muốn rằng Chính phủ điều tiết thị trường càng ít càng tốt hay thậm chí không

điều tiết gì cả Một số khác lại chấp nhận các hạn chế mà Chính phủ đặt ra đối với các công ty độc quyền và cartel, một số khác lại tranh luận rằng chính các hành động của

chính phủ đã tạo ra các công ty độc quyền và cartel Chủ nghĩa tự do kinh tế quan niệm

giá trị của hàng hóa và dịch vụ nên được quyết định bởi sự lựa chọn tự do của các cá nhân, tức là theo các động lực của thị trường Một số thậm chí còn cho rằng cần cho phépcác quy luật thị trường hoạt động ngay cả trong những lĩnh vực mà theo truyền thống vẫn

do chính phủ độc quyền, như an ninh và tòa án Chủ nghĩa tự do kinh tế chấp nhận sự bất bình đẳng kinh tế xuất phát từ vị trí thỏa thuận không cân bằng (unequal bargaining

position), vì theo họ, nó là kết quả tự nhiên của cạnh tranh, miễn là không có sự cưỡng

bách Chủ nghĩa tư bản chính phủ ít can thiệp và chủ nghĩa tư bản vô chính phủ là các

hình thức khác của chủ nghĩa tự do kinh tế

Những năm 1970, với sự bắt đầu của toàn cầu hóa, khi chủ nghĩa tự do kinh tế đối mặt với cuộc khủng hoảng đầu tiên của thế giới về giá dầu mỏ, thì chủ nghĩa tân tự do xuất

hiện như là một học thuyết về sự tự do kinh tế quốc tế với nội dung chính là: (1) giảm thiểu các hàng rào thương mại đang hạn chế thị trường trong nước, và (2) quyền lực và

ảnh hưởng quốc gia để ép buộc mở cửa thị trường nước ngoài Chủ nghĩa tân tự do chấp

nhận sự can thiệp của nhà nước vào nền kinh tế, nhất là vai trò của một ngân hàng trung

ương mạnh có khả năng điều tiết kinh tế thông qua chính sách lãi suất Sau đó, những

năm 1990, các chính sách kinh tế tân tự do ("neoliberal”) còn gắn liền với tư nhân hóa

công nghiệp (quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước) và mở cửa thị trường nội địa

Là một bộ phận của chính sách tân tự do, nhưng khái niệm tự do hóa thương mại lại được sự ủng hộ mạnh mẽ cả từ chủ nghĩa tự do cổ điển, khi nó diễn đạt một quá trình,

một vận động xã hội, có hoặc không có sự ảnh hưởng, sự tương tác, hay sự điều khiển có

chủ đích của Nhà nước, định hướng nhằm đạt đến thương mại tự do Nội dung cơ bản của

thương mại tự do, một khái niệm trong nhiều trường hợp bị gắn cho những ý nghĩa chính

trị, bao gồm những nét khái quát như sau:

- Thương mại tự do về hàng hóa không có thuế quan (hay không bị giới hạn bởi những hàng rào thuế quan);

- Thương mại tự do về dịch vụ không bị thuế quan (và những hàng rào cản thương mại);

- Tự do lưu chuyển nguồn lao động giữa các quốc gia;

- Tự do lưu chuyển vốn – tài chính giữa các quốc gia;

- Sự vắng mặt của những chính sách thương mại bảo hộ (như là thuế, tiền trợ cấp, quy định, hay luật) cho những xí nghiệp trong nước, các hộ gia đình, và kể cả cho các yếu

tố sản xuất của nước ngoài đang hiện diện tại quốc gia sở tại mà có lợi thế; bên cạnh sự vắng mặt của những chính sách bóp méo thương mại nhằm mục đích củng cố quyền sở hữu để bảo đảm cho quyền lợi của những đối tượng này.[2]

Các nội dung trên đây của thương mại tự do diễn đạt hai góc độ: góc độ mô hình, kiểu thị

trường và góc độ chính sách thương mại của một Chính phủ Vì thế, trong thương mại

quốc tế, thương mại tự do được hiểu như là một kiểu thị trường cạnh tranh lý tưởng với

phạm vi vượt ra ngoài lãnh thổ một quốc gia, và đồng thời, cũng thường được xem như làmột mục tiêu chính trị đa quốc gia, mà sự trao đổi hàng hóa và dịch vụ giữa các quốc gia này sẽ được thực hiện mà không có sự kiểm soát bằng những chính sách nhập khẩu

Trong giới khoa học kinh tế, thương mại tự do còn được cổ súy bởi những người theo trường phái kinh tế học tân cổ điển và các nhà kinh học tế vi mô Theo sự diễn đạt của

họ, khi lợi ích của thương mại chính là giá trị thực có được của cả hai bên tham gia vào

quá trình thương mại, thì thương mại tự do chính là sự gia tăng các giá trị thực cho xã hội Thế nhưng, trái với lý luận của họ, thương mại tự do hiện đang bị chống đối mạnh

mẽ từ phong trào chống toàn cầu hóa với nhữung cuộc biểu tình mà đa số người tham gia

là nhân dân lao động tại nhiều quốc gia Những người biểu tình cho rằng thương mại tự

do đang bị lạm dụng bởi các nước giàu có.

1.1.2 Tính hiện thực của xu hướng tự do hóa thương mại

Có rất nhiều tranh luận về vai trò, tính chất, ý nghĩa và tác động của toàn cầu hóa, quốc tếhóa trong đời sống xã hội, nhưng mọi người đều đồng ý rằng, theo sự phát triển vượt bậc của khoa học kỹ thuật và công nghệ, nhất là viễn thông và công nghệ thông tin, quá trình toàn cầu hóa, quốc tế hóa đã hiện diện ở khắp nơi trong mọi ngóc ngách của xã hội loài người

Sự hiện diện ở khắp nơi của toàn cầu hóa, quốc tế hóa có thể bắt nguồn và được tiếp sức

từ quy luật phát triển và không ngừng mở rộng thị trường tiêu thụ của chủ nghĩa tư bản

quốc tế, thì đương nhiên, tự do hóa thương mại cũng khẳng định tính hiện thực của mình

trong thương mại quốc tế mà biểu hiện rõ ràng nhất là sự ra đời của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) và hàng loạt các tổ chức thương mại quốc tế khác để xây dựng các khu vực tự do thương mại, hoặc thị trường chung Cụ thể, có thể liệt kê một số tổ chức thươngmại quốc tế lớn như:

- WTO hay Tổ chức Thương mại Thế giới (tên tiếng Anh là World Trade

Organization, viết tắt WTO) là một tổ chức quốc tế đặt trụ sở ở Genève, Thụy Sĩ, có chứcnăng giám sát các hiệp định thương mại giữa các nước thành viên với nhau theo các quy tắc thương mại Hoạt động của WTO nhằm mục đích loại bỏ hay giảm thiểu các rào cản thương mại để tiến tới tự do thương mại Tính đến ngày 25 tháng 1 năm 2008, WTO có

152 thành viên là quốc gia và vùng lãnh thổ

- NATFA hay Hiệp định Thương mại Tự do Bắc Mỹ (tên tiếng Anh là North

America Free Trade Agreement, viết tắt là NAFTA): là Hiệp định thương mại tự do giữa

ba nước Canada , Mỹ và Mexico , ký kết ngày 12/8/1992, hiệu lực từ ngày 1/01/1994

- EU hay Liên minh Châu Âu (tên tiếng Anh là European Union, viết tắt EU):

Ngay từ năm 1987, EU bắt đầu triển khai kế hoạch xây dựng "Thị trường nội địa thống nhất Châu Âu" trước khi hình thành Liên minh kinh tế và tiền tệ trong những năm thập niên 90 của thế kỷ XX, rồi đến Liên minh về chính trị và an ninh

- AFTA hay Khu vực Mậu dịch Tự do ASEAN (tên tiếng Anh là ASEAN Free

Trade Area, viết tắt là AFTA) là một hiệp định thương mại tự do đa phương giữa các nước trong khối ASEAN Hiệp định về AFTA được ký kết vào năm 1992 tại Singapore, với sáu nước ban đầu là Brunei, Indonesia, Malaysia, Philippines, Singapore và Thái Lan (gọi chung là ASEAN-6) Các nước Campuchia, Lào, Myanma và Việt Nam (gọi chung

là CLMV) được yêu cầu tham gia AFTA khi được kết nạp vào khối này

- SAFTA hay Hiệp định Khu vực Thương mại tự do Nam Á (tên tiếng Anh là The

South Asia Free Trade Area) được ký tại cuộc họp cấp cao Hiệp hội Hợp tác Khu vực Nam Á tổ chức ơ Pakistan tháng 1/2004, đã chính thức có hiệu lực kể từ ngày 1/1/2006

với sự tham gia của 7 nước thành viên gồm: Bangladesh, Sri Lanka, Nepal, Pakistan, Bhutan, Maldives và Ấn Độ.

Từ thực tiễn đời sống chuyển vào pháp luật, bên cạnh việc hình thành những hiệp định

thương mại tự do đa phương với nhiều quốc gia, thương mại tự do còn khẳng định sự

hiện diện của mình qua sự bùng nổ của hàng loạt các hiệp định tự do hóa thương mại song phương Chẳng hạn, chỉ trong đầu năm 2004, người ta vừa chứng kiến một Hiệp định thương mại tự do song phương (viết tắt là FTA) giữa Hàn Quốc và Chi-lê được ký kết và có hiệu lực, thì Trung Quốc và Ấn Độ cũng khởi động đàm phán để ký FTA, và ngay sau đó, một FTA giữa Thái Lan và Úc đã được ký kết Hơn thế nữa, Thái Lan và Úcđều đang nỗ lực đàm phán để ký kết FTA với Mỹ Ngoài ra, một FTA giữa Thái Lan và Niu Di-lân sắp trở thành hiện thực Ngay trước đó, Singapore ký FTA với Nhật Bản, rồi

ký FTA với Thái Lan, rồi với Mỹ, hiệp định chính thức có hiệu lực từ năm 2004

Tại Việt Nam, tính hiện thực của quá trình tự do hóa thương mại chính là quá trình đổi

mới và hội nhập kinh tế quốc tế trong tổng thể chuyển biến kinh tế từ mô hình tập trung quan liêu bao cấp sang mô hình kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, và trong pháp luật, đó là sự mở rộng quyền tự do kinh doanh thương mại (đối tượng hưởng quyền,nội dung hàng hóa thực hiện tự do kinh doanh, …) liên tục trong suốt thời gian qua

1.1.3 Tự do hóa thương mại ngành dịch vụ phân phối tại Việt Nam – một xu thế tất yếu từ chính cuộc sống trước cả khi nước ta gia nhập WTO

a Khái niệm “phân phối” và “dịch vụ phân phối”

Theo Từ điển Bách khoa mở Wiki, bản tiếng Anh, Wikipedia – The free encyclopedia thì

“phân phối” (distribution) trong kinh doanh (business) là một trong bốn khía cạnh của

hoạt động ma-két-ting (marketing), mà cụ thể là ma-két-ting hỗn hợp (marketing mix).[3]

Thuật ngữ marketing mix ra đời lần đầu tiên vào đầu những năm 1960 bởi Giáo sư Neil

Borden, Trường dạy kinh doanh Harvard (Mỹ) để ám chỉ việc thực hiện đồng thời bốn (04) vấn đề: nội dung, cách thức, phương thức tương tác thể hiện hoạt động kinh doanh của một số công ty Mỹ đã có ảnh hưởng rất tích cực đáng kể đến người tiêu dùng, đó là: Sản phẩm (hay dịch vụ) - product, Chính sách giá bán - pricing, Chính sách ưu đãi và

khuyến mãi – promotion và Vấn đề nơi chốn, cách thức bán sản phẩm (hay dịch vụ) -

placement (một số gọi tắt là place) hoặc distribution Như vậy, ban đầu, khi đề cập đến phân phối (distribution), đó là khía cạnh địa điểm thực hiện bán hàng tương ứng theo địa

lý, lãnh thổ quốc gia, nhưng về sau, cùng sự phát triển của thương mại, nội dung chủ yếu

của phân phối là kênh phân phối (distribution channel) hay cách thức một sản phẩm đến

tay người tiêu dùng [4]

Thành công và hiệu quả trong vận dụng marketing mix đã khiến nó trở thành phổ cập và được sử dụng rộng rãi trên khắc thế giới Bên cạnh đó, khi quy trình tích tụ tư bản đã hình thành nên những tập đoàn kinh tế khổng lồ, có năng lực sản xuất đủ để tạo ra một

khối lượng sản phẩm (hay dịch vụ) ở quy mô cực lớn có thể đáp ứng nhu cầu của nhiều triệu người, thuộc nhiều quốc gia khác nhau thì vấn đề cách thức bán, giao sản phẩm đến người tiêu dùng là cực kỳ quan trọng và mang tính sống còn với tập đoàn kinh tế đó Do vậy, bên cạnh việc doanh nghiệp tự tổ chức phân phối sản phẩm (hay dịch vụ) đến người tiêu dùng, thì sự xuất hiện những doanh nghiệp cung cấp dịch vụ phân phối chuyên nghiệp là tất yếu.

Vì thế, trong thương mại và kinh doanh, dịch vụ phân phối (cũng đồng thời là hành vi

phân phối) cần được định nghĩa là việc thực hiện một phần hay toàn bộ các hoạt động có liên quan đến tổ chức điều hành và vận chuyển hàng hóa từ người sản xuất đến người tiêu dùng Và thông thường, dễ thấy nhất, dịch vụ phân phối do các nhà bán buôn và bán

lẻ thực hiện là bán lại hàng hoá, kèm theo hàng loạt các dịch vụ phụ trợ có liên quan (phục vụ cho quá trình bán hàng) như: bảo quản lưu kho hàng hoá; bốc rỡ, lắp ráp, sắp xếp và phân loại đối với hàng hoá có khối lượng lớn; và một loạt các dịch vụ liên quan đến người bán buôn và bán lẻ như chế biến, kho hàng, dịch vụ bảo quản lạnh, bãi đỗ xe Hoạt động phân phối còn cung cấp cho người tiêu dùng một loạt các dịch vụ bổ sung khác như việc giúp cho bên cầu có sự lựa chọn chính xác hơn, và tăng sự thuận tiện khi mua hàng Tuy nhiên, trên thực tế, trong một số trường hợp, vì cung cấp thêm một số dịch vụ này, thậm chí tham gia cả vào một số chức năng của sản xuất (đặt cọc trước, kiểm soát và quản lý chất lượng) nên ranh giới giữa nhà sản xuất và nhà phân phối có thể

là không rõ ràng, đặc biệt, khi phân phối dịch vụ, người cung ứng dịch vụ đồng thời cũng

là người phân phối dịch vụ

Theo Tổ chức Thương mại Thế giới WTO thì dịch vụ phân phối định nghĩa (bằng cách

liệt kê) với bốn (04) nhóm chính là: dịch vụ đại lý ủy quyền (comission agents’ services,

ký hiệu CPC 621), dịch vụ bán buôn (wholesale trade services, ký hiệu CPC 622), dịch

vụ bán lẻ (retailing services, ký hiệu CPC 631 + 632 + 6111 + 6113 + 6121) và nhượng quyền thương mại (franchising, ký hiệu CPC 8929) [5]

b Hiện trạng ngành dịch vụ phân phối tại Việt Nam và vấn đề tự do hóa

thương mại ngành dịch vụ phân phối tại Việt Nam

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế trong những năm gần đây, phong cách tiêu dùng

và mua sắm của người dân Việt Nam ở các thành phố lớn đã có những thay đổi đáng kể Một bộ phận đáng kể, nhất là người có thu nhập cao, đã chán phong cách bán hàng nhỏ lẻmanh mún, chất lượng, giá cả không ổn định ở các điểm bán hàng nhỏ và các chợ Họ đã đến các siêu thị lớn để mua hàng, cũng đồng thời là sự thụ hưởng cơ sở hạ tầng hiện đại, hàng hóa đa dạng, chất lượng giá cả ổn định và có nhiều hình thức khuyến mãi

Vì thế, trước khi Việt Nam gia nhập WTO, trên thị trường đã có rất nhiều nhà đầu tư nước ngoài thâm nhập vào thị trường dịch vụ phân phối Việt Nam, một thị trường đang phát triển nhanh, mạnh với dân số đông và trẻ, tốc độ tăng trưởng kinh tế cao, hứa hẹn nhu cầu tiêu dùng lớn Và ngay lập tức, dược phẩm và hàng tiêu dùng là hai lĩnh vực

chứng kiến sự cạnh tranh nhằm kênh phân phối giữa các nhà phân phối trong với nhau vàvới cả các nhà đầu tư nước ngoài Với lĩnh vực hàng tiêu dùng, người ta đã thấy sự xuất hiện các Tập đoàn kinh doanh siêu thị khổng lồ của nước ngoài là Metro Cash & Carry (Đức), Big C (Pháp) (Big Customer), Parkson (tập đoàn Lion Group-Malaysia) tại Việt Nam Đương nhiên, tại thời điểm đó, các tập đoàn này được cấp phép đầu tư trong lĩnh vực phân phối chỉ dựa trên các quy định pháp luật về đầu tư nước ngoài và các luận chứng kinh tế kỹ thuật do nhà đầu tư tự xây dựng chứ chưa dựa trên bất kỳ một cam kết quốc tế nào của Chính phủ Việt Nam Trong khi đó, Chính phủ Việt Nam lại có những cam kết về lĩnh vực dịch vụ phân phối trong Hiệp định thương mại song phương giữa Việt Nam và Hoa Kỳ (ký kết năm 2001, sau đây gọi tắt là BTA) và Hiệp định bảo hộ và xúc tiến đầu tư giữa Việt Nam và Nhật Bản, nhưng đều chưa được đưa ra áp dụng để giải quyết cho một trường hợp nào.

Cũng tại thời điểm này, sự hiện diện của những tập đoàn quốc tế khổng lồ chuyên nghiệp không che khuất được sự yếu kém, nhỏ bé và manh mún của ngành dịch vụ phân phối Việt Nam khi hệ thống phân phối truyền thống với trên 9000 chợ, dù đang thu lượng lớn dân cư thì cửa hàng đều ở trong tình trạng chung là có diện tích nhỏ, trung bình khoảng 11,8 m2/cửa hàng, trang thiết bị thô sơ và chủ yếu sử dụng lao động phổ thông Hơn thế nữa, ngay cả doanh nghiệp thương mại trong nước phần lớn cũng là doanh nghiệp có quy

mô nhỏ và vừa Doanh thu bán lẻ từ hệ thống phân phối hiện tại của Việt Nam chiếm chưa tới 10% thị trường bán lẻ trong nước vì phần lớn hệ thống phân phối còn rất non trẻ.(theo số liệu từ nguồn Báo cáo Bộ Thương mại, nay là Bộ Công thương năm 2004)

Chúng ta cũng cần chú rằng đây là thời điểm Việt Nam đang tiến hành đàm phán hội nhập kinh tế về Khu vực mậu dịch tự do ASEAN với các đối tác (ASEAN Cộng), đồng thời đàm phán gia nhập WTO Vấn đề mở cửa thị trường Việt Nam đối với dịch vụ phân phối đang được chuẩn bị theo đề nghị từ các đối tác đàm phán

Bên cạnh đó, người ta cũng đang chứng kiến sự mạnh dần lên của các doanh nghiệp trongnước khi ít nhất, một số lượng doanh nghiệp thương mại đã vận dụng sự phát triển công nghệ và kỹ thuật để bắt đầu chú ý đến mạng lưới phân phối của mình, kể cả việc thực hiện phân phối qua mạng Internet vì những tiện ích đáng kể của nó Lúc này, bên cạnh những mạng phân phối mới được liên thông từ tỉnh thành này sang tỉnh thành khác với sựphân cấp: tổng đại lý, đại lý bán buôn, đại lý bán lẻ,… còn có khuynh hướng phân phối trực tuyến ở Việt Nam vừa chính thức vừa ngầm nhưng rất mạnh mẽ, có vô số trang web tiếng Việt khác nhau thực hiện các giao dịch thương mại trên mạng internet

Với tất cả những yếu tố trên, mở cửa thị trường dịch vụ phân phối của Việt Nam

sẽ là một hiện thực mang tính tất yếu, tuy nhiên, điều này không cản trở yêu cầu đặt ra cho Chính phủ Việt Nam là phải thực hiện quá trình mở cửa thị trường (lộ trình và thời gian thực hiện cam kết) cần được xây dựng trong một chiến lược phù hợp với yêu cầu bảo hộ ngành phân phối trong nước còn non trẻ

1.2 Tự do hóa thương mại dịch vụ phân phối theo quan niệm và theo các quy định của WTO

Khởi đầu từ hàng hóa hữu hình, tự do hóa thương mại được mở rộng sang lĩnh vực dịch vụ, và nếu Hiệp định GATT/WTO 1994 nhằm dỡ bỏ những rào cản thuế quan

cho hàng hóa hữu hình, thì những nội dung cơ bản nhất của tự do hóa thương mại dịch vụ

được chuyển vào GATS/WTO: Hiệp định chung về thương mại dịch vụ (sau đây viết tắt

là GATS) một trong ba trụ cột cơ bản và quan trọng nhất của WTO (GATS, GATT và TRIPs)

Là bộ phận quan trọng của WTO, GATS được xây dựng với ba mục tiêu chính: (1) khuyến khích tự do hóa thương mại dịch vụ càng nhiều càng tốt; (2) từng bước mở rộng tự do hóa thương mại dịch vụ thông qua đàm phán; và (3) thiết lập cơ chế giải quyếttranh chấp về thương mại dịch vụ

Là một hiệp ước quốc tế, đối tượng điều chỉnh của GATS là hành vi của Chính phủ của một Thành viên trong xây dựng và thực hiện các chính sách trong lĩnh vực thương mại dịch vụ Theo quy định của GATS, hành vi này (ở cấp độ Chính phủ) được hiểu là việc ban hành các văn bản pháp quy do các cơ quan có thẩm quyền của Thành viên tại thời điểm hiện tại và trong tương lai Hơn thế nữa, GATS quy định khi đã cam kết tham gia GATS trong một ngành dịch vụ cụ thể, thì Chính phủ của quốc gia Thành viên còn có nghĩa là có trách nhiệm rà soát, điều chỉnh các quy định đã ban hành của mình phù hợp với các quy định của GATS để tạo thuận lợi cho việc tự do hóa thương mạitrong lĩnh vực dịch vụ đó

Có thể tóm tắt các quan niệm và quy định của GATS về thương mại tự do, cũng như tự

do hóa thương mại dịch vụ như sau:

+ Về nguyên tắc, các quốc gia nhận thức rằng, “đạt được tự do hóa thương mại

dịch vụ ở mức ngày càng cao” thông qua việc “đảm bảo sự cân bằng chung về quyền và nghĩa vụ, đồng thời tôn trọng các mục tiêu chính sách quốc gia” dựa trên việc “thiết lập một khuôn khổ đa biên cho những nguyên tắc và quy tắc của thương mại dịch vụ, nhằm

mở rộng thương mại trong lĩnh vực này trong điều kiện minh bạch và từng bước tự do hóa và như là một công cụ thúc đẩy sự tăng trưởng kinh tế của tất cả các đối tác thương mại và vì sự phát triển của các nước đang phát triển” (Lời nói đầu của GATS, bản dịch

tiếng Việt đăng tải trên website Bộ Thương mại nay là Bộ Công thương)

Như vậy, tự do hóa thương mại dịch vụ là nỗ lực của các quốc gia cho việc hình thành

một khuôn khổ pháp lý (đối với hoạt động dịch vụ, đặc biệt có liên quan đến yếu tố nước ngoài) trên từng quốc gia tương ứng với những chuẩn mực chung (các nguyên tắc và khuôn khổ của GATS) nhưng vẫn đảm bảo được sự cân bằng với việc thực hiện các mục tiêu chính sách quốc gia Điều này có nghĩa rằng, thương mại tự do không thể vượt trên

chủ quyền lãnh thổ và tự quyết của quốc gia Thành viên trong việc điều chỉnh và ban hành những quy định các quy phạm pháp luật trên lãnh thổ của mình

+ Về mô tả phương thức cung cấp dịch vụ, GATS chia việc cung cấp dịch vụ mang tính quốc tế thành bốn (04) phương thức:

i) Phương thức (1) - Giao dịch qua biên giới: là việc cung cấp dịch vụ được tiến hành từ lãnh thổ của một nước này sang lãnh thổ của một nước khác Ví dụ: Gọi điện thoại quốc tế, khám bệnh từ xa trong đó bệnh nhân và bác sỹ khám ngồi ở hai nước khác nhau

ii) Phương thức (2) - Sử dụng dịch vụ ở nước ngoài: là người sử dụng dịch vụ mang quốc tịch một nước đi đến một nước khác và sử dụng dịch vụ ở nước đó Ví dụ: Du học,

đi chữa bệnh ở nước ngoài

iii) Phương thức (3) - Hiện diện thương mại: là người cung cấp dịch vụ mang quốc tịch một nước đi đến một nước khác, lập ra một pháp nhân và cung cấp dịch vụ ở nước

đó Ví dụ: một ngân hàng thương mại mở một chi nhánh ở nước ngoài, tập đoàn phân phối mở siêu thị tại quốc gia

iv) Phương thức (4) - Hiện diện thể nhân: là người cung cấp dịch vụ là thể nhân mang quốc tịch một nước đi đến một nước khác và cung cấp dịch vụ ở nước đó Ví dụ: Một giáo sư được mời sang một trường đại học ở nước ngoài để giảng bài, một cá nhân đến một quốc gia nước ngoài nhân danh chính mình thực hiện đại lý hay môi giới thương mại

Thương mại dịch vụ quốc tế trong lĩnh vực phân phối được thực hiện chủ yếu thông qua phương thức (3) - hiện diện thương mại và phương thức (1) - giao dịch qua biên giới, nhưng ngày nay, điều này hoàn toàn có thể thay đổi với sự hiện diện của thương mại điện

tử và các tiến bộ kỹ thuật khác Bên cạnh đó, với nhượng quyền thương mại thường chỉ thực hiện theo phương thức (1) - giao dịch qua biên giới còn đại lý ủy quyền thì chủ yếu vừa thực hiện thông qua phương thức (3) - hiện diện thương mại và và phương thức (1) giao dịch qua biên giới

+ Về nội dung các quy định cụ thể, GATS bao gồm các nguyên tắc được áp dụng

vô điều kiện (không phụ thuộc vào quá trình đàm phán) và các biện pháp áp dụng có điềukiện (chủ yếu dựa trên các cam kết là kết quả đàm phán của mỗi nước)

1.2.1 Các nguyên tắc được áp dụng vô điều kiện của GATS

GATS bao gồm một tập hợp các nghĩa vụ (nguyên tắc) chung mà tất cả các quốc gia thành viên phải tuân thủ:

a Nghĩa vụ đối xử tối huệ quốc (MFN[M1]): Nguyên tắc này đòi hỏi mỗi thành

viên không được phân biệt đối xử giữa các dịch vụ và các nhà cung cấp dịch vụ đến từ các nước thành viên khác nhau

b Nghĩa vụ minh bạch hóa: Mỗi nước thành viên phải công khai các quy định của

mình trong lĩnh vực dịch vụ và phải thiết lập các Điểm hỏi đáp để cung cấp thông tin liên quan cho các nước thành viên khác cũng như các doanh nghiệp của các nước đó

c Các nghĩa vụ liên quan đến doanh nghiệp dịch vụ độc quyền: GATS yêu cầu

các nước thành viên phải thiết lập các thủ tục hành chính và các nguyên tắc tố tụng minh bạch, khách quan đối với hoạt động của các doanh nghiệp dịch vụ độc quyền (để đảm bảorằng các doanh nghiệp này không lạm dụng vị trí độc quyền) Chẳng hạn, liên quan đến doanh nghiệp dịch vụ độc quyền trong lĩnh vực viễn thông, WTO quy định các nước thành viên có nghĩa vụ như sau: (i) ban hành các quy định để đảm bảo các doanh nghiệp dịch vụ độc quyền phải đối xử bình đẳng đối với mọi khách hàng, kể cả khách hàng trongnước và khách hàng ngoài nước; (ii) ban hành và thực thi các thủ tục hành chính để đảm bảo kiểm soát việc thực hiện nghĩa vụ này của các doanh nghiệp

1.2.2 Các biện pháp áp dụng có điều kiện của GATS

Các biện pháp áp dụng có điều kiện là cơ sở để các quốc gia xây dựng Biểu cam kết cụ thể về thương mại dịch vụ riêng của mình (gọi tắt là Biểu cam kết dịch vụ) Với từng quốc gia, các biện pháp áp dụng có điều kiện được hình thành từ chính quá trình đàm phán gia nhập Thông thường, Biểu cam kết dịch vụ (hay các biện pháp áp dụng có điều kiện) của một quốc gia, thông thường, sẽ gồm 3 phần:

- Cam kết chung cho tất cả các ngành và phân ngành dịch vụ được đưa vào Biểu cam kết dịch vụ;

- Cam kết cụ thể áp dụng cho từng dịch vụ đưa vào Biểu cam kết dịch vụ (cam kết thể hiện mức độ mở cửa thị trường đối với từng dịch vụ và mức độ đối xử quốc gia dành cho nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài trong dịch vụ đó); và

- Danh mục các biện pháp miễn trừ đối xử tối huệ quốc (MFN), bảo lưu việc vi phạm nguyên tắc MFN đối với những dịch vụ có duy trì biện pháp miễn trừ

Biểu cam kết dịch vụ hay cam kết riêng của mỗi nước về thương mại dịch vụ thường sẽ tập trung giải quyết về 02 vấn đề sau đây: (i) mở cửa thị trường cho dịch vụ và các nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài; và (ii) mức độ đối xử quốc gia đối với dịch vụ và các nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài Cụ thể:

a Về mức độ mở cửa thị trường

“Mở cửa thị trường” được hiểu là việc cho phép dịch vụ và các nhà cung cấp dịch

vụ của các nước thành viên khác được tiếp cận thị trường nội địa ở những mức độ nhất định Với mỗi nước, cam kết mở cửa thị trường được thực hiện đối với từng phân ngành dịch vụ ở từng mức độ khác nhau, và mức độ mở cửa tuỳ thuộc vào kết quả đàm phán khigia nhập WTO

Nội dung cam kết mở cửa thị trường trong từng phân ngành dịch vụ bao gồm các điều kiện có tính ràng buộc, hạn chế đối với các nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài ở mức độ khác nhau, mà cụ thể, đó là quy định về:

- Số lượng các nhà cung cấp dịch vụ;

- Giá trị của các hoạt động dịch vụ được thực hiện;

- Số lượng các hoạt động dịch vụ được thực hiện;

- Số lượng nhân viên (được phép tuyển dụng, bao gồm cả số lượng người nước ngoài làm việc tại quốc gia sở tại);

- Hình thức pháp lý của nhà cung cấp dịch vụ Ví dụ chỉ được tham gia thị trường dưới hình thức công ty cổ phần…;

- Mức độ góp vốn trong liên doanh Ví dụ: Đối với dịch vụ sản xuất phim, cam kết về mở cửa thị trường của Việt Nam liên quan đến phương thức hiện diện thương mại của nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài bao gồm các điều kiện sau: (i) chỉ được tham gia thịtrường Việt Nam dưới hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh hoặc liên doanh với đối tác Việt Nam đã được phép cung cấp các dịch vụ này tại Việt Nam; và (ii) phần vốn góp của phía nước ngoài không được vượt quá 51% vốn pháp định của liên doanh

b Về nguyên tắc đối xử quốc gia (NT)

Nguyên tắc đối xử quốc gia (NT) đòi hỏi một nước thành viên phải có chính sách,quy định đối với các dịch vụ, các nhà cung cấp dịch vụ từ các nước thành viên khác bằng hoặc tốt hơn các chính sách, quy định áp dụng cho dịch vụ và doanh nghiệp dịch vụ nội địa của mình Vì vậy, cam kết về đối xử quốc gia trong mỗi phân ngành dịch vụ thực chất

là tập hợp các điều kiện, hạn chế mà nước thành viên áp dụng đối với nhà cung cấp dịch

vụ và dịch vụ nước ngoài (theo cách kém ưu đãi hơn, không bình đẳng với nhà cung cấp dịch vụ và dịch vụ trong nước) - tức là các cam kết về ngoại lệ đối với nguyên tắc đối xử quốc gia Dưới góc độ pháp lý, nhằm tự do hóa thương mại dịch vụ, khi tham gia GATS, các nước thành viên thường đưa ra các cam kết về việc mở cửa thị trường dịch vụ theo nguyên tắc không phân biệt đối xử (quy chế tối huệ quốc - MFN) Tức là, thành viên của WTO phải dành cho nhà cung cấp dịch vụ của các thành viên khác đối xử không kém ưu đãi hơn đối xử mà nước này dành cho một nước thứ ba Sau đó, sẽ điều chỉnh hệ thống

phán luật quốc nội từng bước, hướng tới xóa bỏ hoàn toàn các hạn chế đối với các sản phẩm dịch vụ nhập khẩu, cũng như đối với nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài khi tiến hành cung cấp dịch vụ trên lãnh thổ quốc gia mình

1.2.3 Nội dung của GATS trong lĩnh vực dịch vụ phân phối - cam kết của các quốc gia thành viên WTO về tự do hóa dịch vụ phân phối

Bên cạnh các nội dung chính nêu trên, GATS còn có các Phụ lục với một số quy định chi tiết về một số nhóm ngành dịch vụ cụ thể tương ứng theo sự thỏa thuận của các quốc gia thành viên, bao gồm: dịch vụ vận tải hàng không; dịch vụ tài chính; dịch vụ vận tải biển; dịch vụ viễn thông

Đối với ngành dịch vụ phân phối, các quốc gia thành viên WTO chưa đạt được bất kỳ một kết quả thương lượng nào Do vậy, nội dung cơ bản của cơ cấu pháp lý đối với

tự do hóa thương mại dịch vụ phân phối theo WTO cần được hiểu giới hạn trong tổng thểcác Biểu cam kết dịch vụ của các quốc gia thành viên về lĩnh vực này Và đương nhiên, trong trường hợp này, tổng thể các cam kết của các thành viên WTO liên quan tới lĩnh vực phân phối sẽ hình thành một cơ cấu pháp lý đóng vai trò quan trọng, là cơ sở không chỉ để các nước thành viên WTO điều chỉnh pháp luật quốc gia, mà còn là căn cứ để những quốc gia sẽ gia nhập WTO đưa ra các cam kết của mình, khi xác định mức độ tiếp cận thị trường đối với dịch vụ phân phối tại quốc gia mình, những hạn chế và điều kiện liên quan tới tiếp cận thị trường và đối xử quốc gia theo các cách khác nhau mà dịch vụ phân phối được cung cấp

Xin xem Bảng 1: Số lượng các cam kết đối với phương thức (1), (2) và (3) trong dịch vụ phân phối tại phần Phụ lục để ở cuối luận văn (tr.i).

Qua bảng này, dễ thấy sự vượt trội của xu hướng lưu lại việc thiết lập những hạn chế thương mại và rào cản công khai nhằm bảo hộ thị trường trong nước Các hạn chế này có thể tóm tắt trong một số nhóm biện pháp tiêu biểu sau:

a Nhóm các hạn chế về tiếp cận thị trường và đối xử quốc gia

Trước hết, cần giải thích thêm về cách dịch, cách hành văn trong Bảng 1 ở trên, không

cam kết thể hiện quan điểm rõ quan điểm Quốc gia Thành viên bảo lưu mọi khả năng áp

dụng tất cả các biện pháp hạn chế và rào cản để bảo hộ thị trường trong nước Không hạn

chế đồng nghĩa với việc áp dụng quy chế đối xử quốc gia (NT) Một phần, tức là bên

cạnh việc áp dụng quy chế đối xử quốc gia, Thành viên đó vẫn duy trì việc bảo lưu một

số nội dung nhằm bảo hộ thị trường nội địa Các nội dung bảo lưu đó, thông thường nhất,bao gồm:

- Vấn đề phải thông qua cấp giấy phép kinh doanh;

- Quy định phải phù hợp với luật sở hữu công nghiệp quốc gia sở tại mới thanh toán bản quyền;

- Quy định phải thực hiện theo phương thức (3) - hiện diện thương mại kèm theo

không cam kết đối với phương thứ (4) - hiện diện thể nhân;

- Hạn chế đầu tư: hạn chế về khu vực địa lý đầu tư, và bảo lưu hạn chế đầu tư trongnhóm lĩnh vực, nhóm sản phẩm hoặc ngành nghề kinh doanh đặc biệt

Về mặt pháp lý, các hạn chế tiếp cận thị trường và đối xử quốc gia nằm trong quy định về trình tự và thủ tục thành lập doanh nghiệp hoặc đăng ký kinh doanh để cung cấp dịch vụ tại Việt Nam, thể hiện ở điều kiện khi nộp đơn và xem xét cấp giấy phép đầu tư Nội dung này sẽ được phân tích kỹ hơn của những phần sau[M2]

b Hạn chế theo chiều ngang

Hạn chế theo chiều ngang có ảnh hưởng cực lớn đến thực hiện theo phương thức (3) - hiện diện thương mại Các biểu hiện cụ thể của nó là:

- Yêu cầu phê chuẩn, kiểm tra nhu cầu kinh tế trước khi cấp phép hoạt động;

- Hạn chế về việc mua bán hoặc thuê bất động sản;

- Hạn chế về tỷ lệ vốn: vốn tối thiểu, tỷ lệ nắm giữ vốn;

- Yêu cầu giám đốc phải là người thường trú; và

- Các biện pháp trợ giá dành cho các đối tượng nội địa

Hạn chế theo chiều ngang khác biệt hạn chế tiếp cận thị trường ở chỗ, hạn chế theo chiều ngang không chỉ được quy định như là những điều kiện (nhu cầu kinh tế, giám đốc là người thường trú, …) để được cấp phép thành lập doanh nghiệp kinh doanh tại thị trường quốc gia, mà còn bao gồm cả những điều kiện ràng buộc mà các nhà đầu tư nước ngoài phải tuân thủ trong suốt quá trình hoạt động, như những yếu tố pháp lý bắt buộc trong suốt quá trình tồn tại: tỷ lệ lao động, hạn chế tỷ lệ vốn, … và cả những yếu tố thể hiện sự phân biệt đối xử giữa nhà cung cấp dịch vụ trong nước và nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài

Bên cạnh các hạn chế nêu trên, các quốc gia Thành viên WTO cũng thực hiện việc công

bố một nhóm các sản phẩm (hàng hóa và dịch vụ) bị loại trừ hẳn ra khỏi phạm vi các camkết Mặc dù có sự khác biệt đáng kể trong danh mục các loại trừ này, từ nhóm rất ít vì nhiều lý do an ninh và quốc phòng tại quốc gia này đến một loại các sản phẩm thông dụng có phạm vi rộng tại quốc gia khác, nhưng ở góc độ chung nhất, vẫn có thể liệt kê những sản phẩm hàng hóa bị loại trừ, cụ thể như sau: vũ khí, đạn dược và chất nổ; dược

phẩm, thuốc men và phụ liệu dùng trong chỉnh hình; các nguyên liệu nông nghiệp thô và động vật sống; thực phẩm, đồ uống và thuốc lá; kim loại quý và thiết bị vận tải Phạm vi các sản phầm hàng hóa bị loại trừ thường không chỉ vì lý do an ninh quốc phòng mà còn nhằm mục tiêu bảo hộ triệt để nhóm, lĩnh vực trong kinh tế quốc gia Cũng vì thế, nhiều thành viên loại trừ dịch vụ phân phối đối với thị trường bán buôn công cộng, trong khi một số nước khác loại trừ những hàng hóa mà pháp luật quốc gia yêu cầu phải được cấp phép khi nhập khẩu ra khỏi danh mục cam kết.

1.3 Các cam kết của Việt Nam về tự do hóa dịch vụ phân phối

1.3.1 Nội dung các cam kết WTO của Việt Nam về dịch vụ phân phối

Cam kết WTO của Việt Nam chính là tuyên bố của Chính phủ Việt Nam, một quốc gia thành viên, nhằm cụ thể hóa việc thực hiện các nghĩa vụ quốc tế của mình khi gia nhập một điều ước quốc tế Vì thế, cam kết về dịch vụ phân phối là cam kết để thực hiện GATS, và sẽ là cơ sở để Chính phủ Việt Nam sẽ ban hành mới hoặc điều chỉnh các quy định hiện hành cụ thể cho ngành dịch vụ phân phối

Biểu cam kết dịch vụ WTO của Việt Nam, bản tiếng Việt được công bố rộng rãi trên các phương tiện đại chúng, bao gồm 02 phần chính, được tóm tắt như sau:

a Cam kết chung (còn được gọi là các cam kết nền)

Cam kết nền hay những cam kết được áp dụng chung cho tất cả 12 ngành, phân ngành dịch vụ theo sự phân loại của chính WTO Nội dung các cam kết nền chỉ tập trung trong phương thức (3) - hiện diện thương mại và phương thức (4) - hiện diện thể nhân

Đối với phương thức (3) - hiện diện thương mại, Việt Nam công bố một cam kết không đầy đủ khi bảo lưu các hạn chế sau:

i) Các công ty nước ngoài không có hiện diện tại Việt Nam dưới hình thức chi nhánh, trừ phi điều đó được cho phép theo cam kết trong từng ngành cụ thể (vừa là hạn chế đầu tư, vừa là hạn chế phương thức cung cấp dịch vụ)

ii) Các công ty nước ngoài cũng được phép mua cổ phần trong các doanh nghiệp ViệtNam, nhưng mức mua trong từng ngành sẽ phải phù hợp với hạn chế về phần vốn thuộc

sở hữu nước ngoài quy định trong Biểu cam kết (riêng ngành ngân hàng, phía nước ngoàichỉ được phép mua tối đa 30% cổ phần) Đây là hạn chế theo chiều ngang, thể hiện trong yêu cầu về tỷ lệ vốn

iii) Các công ty nước ngoài cũng được phép đưa cán bộ quản lý vào Việt Nam làm việc, nhưng tối thiểu 20% số cán bộ quản lý của công ty phải là người Việt Nam Đây cũng là hạn chế theo chiều ngang thể hiện trong yêu cầu về tỷ lệ lao động

Cả ba nội dung trên vừa đồng thời thể hiện hạn chế trong tiếp cập thị trường (hạn chế đầu tư, cấp phép) và cả hạn chế theo chiều ngang (tỷ lệ vốn và tỷ lệ lao động) và nhưng và đều đã từng xuất hiện trong các quy định pháp luật Việt Nam trong quy định vềtrình tự và thủ tục theo Luật đầu tư nước ngoài, nhưng riêng vấn đề tỷ lệ vốn thì chỉ mới được phản ánh vào pháp luật trong thời gian gần đây.

Đối với phương thức (4) - hiện diện thể nhân, Việt Nam tuyên bố không cam kết, và đồngthời xác lập những loại trừ của việc không cam kết này

b Cam kết cụ thể đối với từng phân nhóm dịch vụ

Trước hết, thuốc lá và xì gà, sách, báo và tạp chí, vật phẩm đã ghi hình, kim loại quý và đá quý, dược phẩm (không bao gồm các sản phẩm bổ dưỡng phi dược phẩm dưới dạng viên nén, viên con nhộng hoặc bột), thuốc nổ, dầu thô và dầu đã qua chế biến, gạo,

đường mía và đường củ cải được loại trừ ra khỏi phạm vi cam kết Xin xem: Bảng 2 -

Các cam kết WTO cụ thể của Việt Nam về lĩnh vực phân phối tại phần Phụ lục để ở cuối

luận văn (tr ii và iii).

Về cơ bản, các cam kết nền trong WTO là gần giống với cam kết của nước ta trong BTA (Hiệp định Thương mại Việt – Mỹ) Tương tự như BTA, Việt Nam không mởcửa thị trường phân phối xăng dầu, dược phẩm, sách, báo, tạp chí, băng hình, thuốc lá, gạo, đường và kim loại quý cho nước ngoài Bên cạnh đó, với nhiều sản phẩm nhạy cảm như sắt thép, phân bón, xi-măng , Việt Nam chỉ mở cửa thị trường theo lộ trình nhất định tương đối dài (sau 3 năm) Quan trọng nhất, Việt Nam hạn chế rất chặt khả năng mở điểm bán lẻ của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Hơn thế nữa, cam kết của ViệtNam trong WTO thấp hơn hiện trạng, vì trên thực tế, một số tập đoàn phân phối lớn đã thành lập siêu thị 100% vốn nước ngoài ở Việt Nam Việc hạn chế khả năng mở điểm bán

lẻ sẽ giữ được thị trường cho các nhà phân phối Việt Nam

Cam kết về dịch vụ trong WTO rộng hơn về diện, nhưng không cao hơn nhiều về mức độ mở cửa so với Hiệp định Thương mại Việt Nam - Hoa Kỳ (BTA) Nước ta đã bảo

vệ được những ngành, phân ngành nhạy cảm như bảo hiểm, phân phối, du lịch với mức

độ cam kết gần như BTA Với các ngành khác, nước ta đã có những bước tiến phù hợp định hướng phát triển thương mại dịch vụ nói riêng cũng như nền kinh tế nói chung Ðiềuquan trọng là nước ta đã đạt được một lộ trình thực thi với thời gian chuyển tiếp trong khoảng 3 đến 5 năm cho các cam kết chính trong các ngành dịch vụ quan trọng

Do đó, hoàn toàn có thể nói, trong nội dung cam kết này, Chính phủ Việt Nam chỉthuần túy xây dựng một rào cản toàn diện về lộ trình và phạm vi lĩnh vực hoạt động đối với thương nhân nước ngoài (từ các quốc gia và lãnh thổ thành viên WTO)

1.3.2 Lộ trình thực hiện các cam kết WTO và mục tiêu tương thích đặt ra với hệ thống pháp luật Việt Nam

Về lộ trình, đầu tiên, đó là hạn chế về tỷ lệ vốn góp này được từng bước nới lỏng

và đến năm 2009, doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài mới được phép thành lập Cụ thể, đối với dịch vụ bán buôn, bán lẻ và đại lý, tại thời điểm Việt Nam gia nhập WTO, nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài được phép thành lập liên doanh với phần vốn góp không qúa 49% vốn pháp định của liên doanh

Từ 1/1/2008, hạn chế này được quy định ở mức 51% và từ 1/1/2009, hạn chế về

sở hữu nước ngoài sẽ được bãi bỏ Bắt đầu từ thời điểm Việt Nam gia nhập WTO, các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài kinh doanh dịch vụ phân phối được phép bán buôn, bán lẻ và làm đại lý bán tất cả các mặt hàng nhập khẩu hợp pháp hoặc sản xuất ở trong nước, trừ các sản phẩm: xi măng, lốp (trừ lốp máy bay), máy kéo, động cơ xe máy,

ô tô, xe máy, thép, thiết bị nghe nhìn, rượu và đồ uống có cồn, phân bón Sau 03 năm kể

từ thời điểm Việt Nam gia nhập WTO, các doanh nghiệp nói trên được phép phân phối tất cả các mặt hàng, nhưng hạn chế phân phối máy kéo, động cơ xe máy, ô tô, xe máy sẽ được bãi bỏ đầu tiên, từ 1/1/2009 Việc thành lập các điểm bán lẻ ngoài cơ sở ban đầu phải được xem xét trong từng trường hợp cụ thể tùy thuộc vào nhu cầu và tình hìnhh pháttriển của thị trường (kiểm tra nhu cầu kinh tế- ENT) Đối với dịch vụ nhượng quyền thương mại, ngay tại thời điểm Việt Nam gia nhập WTO, nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài được phép thành lập liên doanh với phần vốn góp không quá 49% Từ 1/1/2008, hạn chế này là 51% và từ 1/1/2009, hạn chế này sẽ được bãi bỏ Sau 3 năm kể từ thời điểm Việt Nam gia nhập WTO, nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài được phép thành lập chinhánh để kinh doanh dịch vụ nhượng quyền thương mại

Cam kết về dịch vụ phân phối với lộ trình như trên về cơ bản là tương đương với BTA và phù hợp với hiện trạng trong nước, vì thế, cam kết này sẽ không gây ra tác động quá lớn về kinh tế xã hội và đương nhiên, chúng ta có thời gian chuyển đổi để chuẩn bị

và cũng có một số công cụ để kiểm soát Hơn nữa, sự cạnh tranh trong lĩnh vực dịch vụ phân phối sẽ làm chi phí đưa hàng hóa từ nhà sản xuất đến người tiêu dùng và chi phí giao dịch nói chung giảm, giúp các ngành sản xuất trong nước nâng cao khả năng cạnh tranh Theo hướng đó, Chính phủ nhìn nhận một cách cân đối về thách thức và tác động của việc mở cửa thị trường trong cả lĩnh vực hàng hóa và dịch vụ Rõ ràng, thách thức của doanh nghiệp này, ngành này có thể là cơ hội của doanh nghiệp khác, ngành khác và ngược lại Theo hướng đó, việc lạm dụng hạn chế bảo lưu được trong một số ngành chỉ khiến cho tình trạng ỷ lại, chậm đổi mới của ngành đó thêm trầm trọng

Vậy thì, để đảm bảo cơ hội nâng cao sức cạnh tranh, tiết kiệm chi phí xã hội nói chung, cũng như để giải quyết được hiện trạng các mâu thuẫn như:

i) đã cấp phép tập đoàn phân phối khổng lồ nước ngoài thành lập doanh nghiệp 100% vốn tại Việt Nam trên cơ sở các quy định chung về đầu tư nước ngoài trước cả các cam kết WTO, trong khi hệ thống các doanh nghiệp phân phối trong nước nhỏ bé manh mún đang có đòi hỏi mạnh mẽ về bảo hộ;

ii) sự xuất hiện của các cam kết WTO trong khi hệ thống pháp luật quốc gia chưa xâydựng những quy định cụ thể về điều kiện và trình tự thủ tục cấp phép đầu tư gia nhập thị trường dịch vụ phân phối Việt Nam ;

iii) yêu cầu phát triển thương mại nội địa, phát triển hệ thống phân phối quốc gia luônđược đặt ra nhưng chính sách phát triển và quy hoạch phát triển lại chưa đồng bộ, cơ chế bảo hộ và các chính sách hỗ trợ nói chung đối với các doanh nghiệp trong nước cũng chưa đầy đủ;

iv) trong quá trình đàm phán gia nhập WTO, nhiều vấn đề về mặt lập pháp, không chỉ trong mở cửa thị trường, đối xử quốc gia mà ở đối xử tối huệ quốc, minh bạch hóa và điều chỉnh các doanh nghiệp độc quyền nhà nước được các đối tác đặt ra và yêu cầu điều chỉnh bằng các văn bản pháp luật cụ thể

Như vậy, rõ ràng, Việt Nam đang đối diện với một yêu cầu cấp thiết từ thực tiễn

về tính tương thích giữa các cam kết WTO với hệ thống pháp luật nói chung và trong lĩnhvực phân phối nói riêng

Chương 2:

HIỆN TRẠNG PHÁP LUẬT NƯỚC TA VỀ THƯƠNG MẠI DỊCH VỤ PHÂN PHỐI VÀ TÁC ĐỘNG CỦA CAM KẾT WTO CỦA VIỆT NAM ĐỐI VỚI SỰ ĐIỀU CHỈNH PHÁP LUẬT VỀ THƯƠNG MẠI DỊCH

VỤ PHÂN PHỐI

Là một ngành, lĩnh vực đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế quốc dân, nhưng pháp luật Việt Nam chưa từng quan tâm chú ý xây dựng một khung pháp lý hoàn chỉnh và đồng bộ về lĩnh vực dịch vụ phân phối

Trước hết, đó là vì thuật ngữ “phân phối” chỉ được nhắc đến như là một thuật ngữ quan trọng của kinh tế chính trị học Marx - Lenin, và “quan hệ phân phối” dưới tiếp tiếp cận

dưới góc độ lợi ích kinh tế và phân phối thu nhập trong kinh tế xã hội chứ hoàn toàn không liên hệ trực tiếp đến hoạt động phân phối (một phần của marketing – mix) Sau đó,trong nền kinh tế tập trung bao cấp, là một giai đoạn quan trọng trong chu trình sản xuất –

phân phối – trao đổi – tiêu dùng, Nhà nước thực hiện “phân phối” sản phẩm (dưới hình

thức tem phiếu) đến tận người dân theo kế hoạch hóa và cào bằng như một chức năng

quản lý Nhà nước chứ hoàn toàn không vì mục tiêu lợi nhuận Khái niệm “phân phối”

xuất hiện rất hạn chế và chủ yếu trong các văn bản dưới luật như một mảng, một lĩnh vực,một chức năng hoạt động nhỏ bé trong khối lượng khổng lồ các công việc mà Nhà nước

xã hội chủ nghĩa theo mô hình Liên xô (cũ) gánh vác và hoàn toàn không được xem như

là một hoạt động kinh doanh thương mại vì mục tiêu lợi nhuận

Chẳng hạn, trong giai đoạn từ năm 1980 đến năm 1988, chúng ta đã có các 14 văn bản pháp luật sau có sử dụng từ “phân phối” [6], dưới các hình thức thông tư, chỉ thị, quyết định, điều chỉnh việc phân phối, sử dụng nhuận bút đối với các tác phẩm văn học, nghệ thuật, khoa học hết thời hạn hưởng quyền tác giả, đá xây dựng và đá vôi ở tỉnh Nam Bộ, phân phối xe ô tô con trong cả nước; lợi nhuận doanh nghiệp; bia; phân phối và sử dụng học sinh tốt nghiệp các trường đại học, cao đẳng, trung học chuyên nghiệp và dạy nghề; sách giáo khoa Tức là, trong tất cả các văn bản trên đây, “phân phối” được sử dụng chính

và chủ yếu theo nguyên nghĩa trong kinh tế chính trị học (trong vấn đề phân phối thu nhập, của cải xã hội), và “phân phối” sách giáo khoa, nhân lực đã qua đào tạo, bia, ô tô,

đá vôi là một hoạt động chính thức và thuần túy của Nhà nước trong điều tiết sản phẩm

và nguồn lực của mình

Điều này cũng hoàn toàn dễ hiểu vì với nhiều người, “phân phối”, đơn giản nhất, là bán lại hàng đã mua từ nhà sản xuất hoặc từ một người bán buôn đến người tiêu dùng và

đương nhiên, hệ quả là “hành vi phân phối” được đồng nhất vào “hành vi mua bán” hàng

hóa Chính vì thế, Luật Thương mại năm 1997 và Luật Thương mại năm 2005 hoàn toàn không đề cập hay sử dụng thuật ngữ “phân phối” hay “hành vi phân phối” như một hành

vi thương mại đặc thù, riêng biệt Và điều bất ngờ thú vị là văn bản luật đầu tiên nhấn mạnh “phân phối” như một hành vi thương mại đặc thù, riêng biệt lại là Bộ luật Tố tụng dân sư năm 2004, điều 29, khoản 1, điểm c, tách khỏi mua bán hàng hóa (điểm a) và cungứng dịch vụ (điểm b).[7]

Hơn thế nữa, cũng cần lưu ý rằng, Việt Nam nộp đơn gia nhập WTO từ năm 1995, và Báo cáo gia nhập WTO của Việt Nam do Ban công tác chuẩn bị đã ghi nhận đại diện ViệtNam trả lời hơn 500 vấn đề mà Thành viên WTO thắc mắc trong đó có rất nhiều nội dung

có liên quan đến về quyền kinh doanh thương mại (xuất khẩu và nhập khẩu), cũng như quyền phân phối thể hiện trong pháp luật Việt Nam Điều này có nghĩa là chúng ta đã tiếpcận rất sớm với các quan niệm và suy nghĩ về phân phối của WTO, nhưng pháp luật Việt Nam chưa từng hiểu “phân phối” với 04 nội dung cơ bản: đại lý ủy nhiệm, bán buôn, bán

lẻ và nhượng quyền thương mại như cách diễn đạt tại danh mục phân loại dịch vụ của WTO và cũng vì thế, đối với từng nội dung, Việt Nam lại có một cơ cấu pháp lý riêng biệt và chúng ta sẽ lần lượt đi từng nội dung này

Bên cạnh đó, cũng cần nhấn mạnh rằng, có một mâu thuẫn giữa thực tiễn pháp lý trong nước, quan niệm rằng phân phối nằm trong mua bán hàng hóa, và trả lời của đại diện ViệtNam khi tách biệt rạch ròi quyền kinh doanh (quyền xuất khẩu và quyền nhập khẩu – bảnchất là mua bán hàng hóa qua biên giới) và quyền phân phối ngay chính tại nội dung 146,Báo cáo của Ban công tác về việc Việt Nam gia nhập WTO Sự tách biệt rạch ròi hiện tại giữa quyền kinh doanh (quyền xuất khẩu và quyền nhập khẩu) với quyền phân phối đã là một sự tiến bộ nhất định vì nó chỉ áp dụng cho các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, nếu so sánh với lịch sử phân biệt đối xử giữa các thành phần kinh tế trong nước với nhau: giữa quốc doanh và ngoài quốc doanh, cũng như giữa thành phần kinh tế trong nước và nước ngoài

Trong giai đoạn nền kinh tế tập trung quan liêu bao cấp và kế hoạch hóa, Nhà nước độc quyền thương mại quốc tế thông qua các doanh nghiệp Nhà nước của mình Bắt đầu mở cửa hội nhập, các thành phần kinh tế ngoài quốc doanh chỉ bắt đầu có quyền xuất khẩu vàquyền nhập khẩu khi xin được giấy phép xuất nhập khẩu (cho từng chuyến hàng) từ Bộ Thương mại theo quy định tại Nghị định số 114/HĐBT về quản lý xuất nhập khẩu ngày 7/4/1992 và sau đó là Nghị định số 33/CP ngày 19/4/1994 Tiếp đó, Nghị định số 89/CP ngày 15/12/1995 bãi bỏ thủ tục cấp giấy phép xuất khẩu, nhập khẩu từng chuyến hàng (do Bộ Thương mại cấp) đối với một số nhóm sản phẩm nhất định trước khi Luật Thươngmại năm 1997 và Nghị định số 57/1998/NĐ – CP năm 1998 hướng dẫn Luật Thương mạinăm 1997 về xuất khẩu, nhập khẩu, gia công và đại lý hàng hóa cho nước ngoài loại bỏ hoàn toàn thủ tục này bằng việc quy định xuất nhập khẩu hàng hóa chỉ dựa trên ngành nghề đăng ký kinh doanh của thương nhân Hơn nữa, Nghị định 44/2001/NĐ – CP ngày 2/8/2001 sửa đổi bổ sung Nghị định 57/1998/NĐ – CP với khung hướng khuyến khích xuất khẩu, không chỉ quy định quyền xuất khẩu không phụ thuộc vào quy định trong giấychứng nhận đăng ký kinh doanh cho thương nhân thuộc thành phần kinh tế trong nước và

cả chi nhánh của thương nhân Cuối cùng, Nghị định 12/2006/NĐ – CP hướng dẫn chi tiết thi hành Luật Thương mại (2005) về hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, các hoạt động đại lý, mua bán, gia công và quá cảnh hàng hóa với nước ngoài (sau đây gọi tắt là Nghị định 12/2006) khẳng định, thương nhân Việt Nam (không có vốn đầu tư nước ngoài) có quyền xuất khẩu nhập khẩu hàng hóa không phụ thuộc vào ngành nghề kinh doanh trong giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (điều 3, khoản 1)

Đây cũng là giai đoạn chúng ta đã có một số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài xuấthiện tại Việt Nam theo Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1988, sửa đổi bổ sung năm 1990 và sau đó được tiếp tục sửa đổi năm 1993 Là một sự tách biệt hoàn toàn với Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1991 (thành phần đầu tư trong nước), Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1988 và Nghị định số 139/HĐBT ngày

5/9/1988 đã xác lập một khung pháp lý riêng biệt về mua bán hàng hóa của doanh nghiệp

có vốn đầu tư nước ngoài, theo đó, quy định về thủ tục xét duyệt danh mục hàng hóa nhập khẩu hàng năm và tỷ lệ xuất khẩu bắt buộc Tuy thế, với chính sách khuyến khích xuất khẩu, Nghị định số 44/2001/NĐ – CP sửa đổi bổ sung Nghị định số 57/1998/NĐ –

CP về xuất khẩu, nhập khẩu, gia công và đại lý mua bán hàng hóa với nước ngoài lại trao cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, các bên hợp doanh quyền xuất khẩu không phụ thuộc vào ngành nghề kinh doanh trong giấy phép Khung pháp lý này được duy trì đến ngày 1/7/2006 mới bị bãi bỏ bởi Luật đầu tư năm 2005

Hiện tại, ở góc độ chung nhất, thành phần kinh tế trong nước có toàn quyền thực hiện quyền phân phối (bao hàm đầy đủ các khía cạnh xuất khẩu, nhập khẩu và 04 nhóm dịch

vụ theo Danh mục phân loại dịch vụ của WTO về phân phối) trong phạm vi lãnh thổ hải quan của Việt Nam khi hoàn tất việc đăng ký kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp năm

2005 và Nghị định số 88/2006/NĐ – CP về đăng ký kinh doanh trừ trường hợp có quy

mô lớn phải thực hiện theo Luật đầu tư năm 2005

Trong khi đó, thực hành cam kết WTO, Chính phủ đã ban hành Nghị định số

23/2007/NĐ – CP (tại thời điểm gia nhập đang là dự thảo) hướng dẫn Luật Thương mại năm 2005 đối với nội dung mua bán hàng hóa (bán buôn, bán lẻ) và các hoạt động có liênquan (đại lý ủy quyền) của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài (sau đây gọi tắt là Nghị định 23/2007); và cùng với Nghị định 23/2007 này còn có các văn bản hướng dẫn

ba gồm:

- Thông tư số 09/2007/TT – BTM của Bộ Thương mại (nay là Bộ Công thương) ngày 17/7/2007 hướng dẫn chi tiết thực hiện Nghị định số 23/2007/NĐ – CP ngày

12/2/2007 nêu trên

- Thông tư số 05/2008/TT – BCT của Bộ Công thương ngày 14/4/2008 sửa đổi một

số nội dung của Thông tư 09/2007/TT – BTM nêu trên

- Quyết định 10/2007/QĐ – BTM của Bộ Thương mại ngày 21/5/2007 về việc công bố lộ trình thực hiện hoạt động mua bán hàng hoá và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hoá

Với nhượng quyền thương mại, do khác về chất với hoạt động mua bán hàng hóa này, sẽ được nghiên cứu, giải thích chi tiết tại nội dung 2.5 của đề tài này

Hơn thế nữa, trong một giới hạn nhất định, khi lĩnh vực “dịch vụ phân phối” theo quan

niệm WTO, bao gồm bốn hành vi thương mại khác biệt được ghép chung trong một nội dung, vì mục đích liệt kê, phân loại, hơn là vì bản chất, thì việc nghiên cứu chúng tách biệt theo từng khung pháp lý riêng là hoàn toàn phù hợp với điều kiện thực tiễn

2.1 Thực trạng pháp luật nước ta về dịch vụ đại lý ủy quyền và tác động tác động của cam kết WTO của Việt Nam đối với sự điều chỉnh pháp luật về dịch

vụ đại lý ủy quyền

2.1.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về dịch vụ đại lý ủy quyền trước khi Việt Nam gia nhập WTO

“Đại lý ủy quyền” cũng chính là “đại lý mua bán hàng hóa” được sử dụng từ rất sớm và rộng rãi tại Việt Nam Hơn thế nữa, bên cạnh hình thức hoạt động như là một đại

lý mua bán hàng hóa chuyên nghiệp để hưởng huê hồng, ở Việt Nam, còn xuất hiện hình thức “ủy thác mua bán hàng hóa” theo từng sự vụ cụ thể, và với một số nét đặc trưng riêng, đặc biệt là trong lĩnh vực xuất nhập khẩu hay thương mại quốc tế

Vì thế, ngay từ năm 1996, chúng ta đã có Quy chế Đại lý mua bán hàng hóa (đượcban hành bởi Nghị định số 25/CP của Chính phủ ngày 25/4)[8] Sau đó, lần lượt Luật Thương mại năm 1997[9] và Luật Thương mại năm 2005[10] đều xem Đại lý mua bán hàng hóa là một nội dung quan trọng không thể thiếu và riêng biệt

Đại lý mua bán hàng hóa theo Nghị định số 25/CP của Chính phủ, là quan hệ hợp đồng giữa hai pháp nhân có đăng ký kinh doanh (ngành nghề đăng ký kinh doanh trùng với đối tượng của hoạt động đại lý - hàng hóa hữu hình) theo đó, bên thực hiện đại lý (còn gọi là bên đại lý) tiến hành các hoạt động mua, bán hàng hóa trên cơ sở nhân danh chính mình cho bên giao đại lý (còn gọi là bên ủy thác) từ nguồn tiền, hàng thuộc sở hữu của bên ủy thác để hưởng hoa hồng hoặc thù lao đại lý

Nghị định 25/CP căn cứ vào tính chất hoạt động đại lý, hoa hồng và thù lao đại lý,giao hay không giao đặc quyền đại lý mà phân loại bên đại lý thành các hình thức sau: (Điều 3, khoản 5, 6, 7, 8, 9, 10 của Quy chế đại lý mua bán hàng hóa ban hành kèm Nghị định 25/CP)

- Đại lý mua: bên ủy thác giao tiền để bên đại lý mua hàng hóa;

- Đại lý Đại lý hoa hồng: bên đại lý mua, bán hàng hóa theo giá quy định của bên

ủy thác để hưởng hoa hồng đại lý;

- Đại lý bao tiêu (trong đại lý bán) và đại lý bao mua (trong đại lý mua) là bên đại

lý mua, bán trọn gói hàng hóa với giá tối thiểu (trong đại lý bán) hoặc giá tối đa (trong đại lý mua);

- Đại lý độc quyền: bên đại lý chỉ mua, bán một số loại hàng của bên ủy thác trong khu vực địa lý nhất định; và

- Tổng đại lý: bên đại lý tự xây dựng một hệ thống đại lý chân rết phục vụ việc mua bán hàng hóa của bên ủy thác

Tuy nhiên, Nghị định 25/CP có nhược điểm là chỉ dừng lại ở đại lý mua bán hàng hóa hữu hình mà chưa đề cập đến đại lý thực hiện dịch vụ Vì thế sau đó, Luật Thương mại năm 1997 và Nghị định số 57/1998/NĐ – CP hướng dẫn Luật Thương mại (1997) về xuất khẩu, nhập khẩu, gia công và đại lý mua bán hàng hóa với nước ngoài[11], bên cạnh việc tách biệt đại lý mua bán hàng hóa và ủy thác mua bán hàng hóa thành hai hành vi thương mại độc lập, riêng biệt thì cũng vẫn giới hạn hoạt động đại lý trong mua bán hàng hóa hữu hình

Chỉ đến Luật Thương mại năm 2005 thì đại lý ủy quyền không chỉ là thương nhânmua bán hàng hóa mà còn là người cung ứng dịch vụ (điều 166) và không có giới hạn nào

về điều kiện như bên nhận ủy thác (phải là thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hóa được ủy thác – Điều 156)

2.1.2 Cam kết WTO của Việt Nam trong lĩnh vực đại lý ủy quyền

Ngược lại với sự phân biệt hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa và hoạt động đại lý thương mại như pháp luật Việt Nam, Danh mục W/120 của Tổ chức Thương mại Thế giới chỉ quy định một hình thức: dịch vụ đại lý ủy quyền, theo đó, bên đại lý tiến hành các giao dịch theo sự ủy nhiệm của (thay mặt cho) người khác, ví dụ: họ bán những mặt hàng được cung cấp, và thông thường những mặt hàng này thuộc sở hữu của người khác, cho những người bán buôn, bán lẻ hoặc các cá nhân (Nguyên văn tiếng Anh trong Tài

liệu W/37 về dịch vụ phân phối viết Commission agents are distinguished from the other

categories in that they trade on behalf of others, i.e they sell products that are supplied and usually owned by others to retailers, wholesalers or other individuals.[12]

Trên cơ sở đó, Việt Nam đã có cam kết trong lĩnh vực dịch vụ đại lý ủy quyền, cũng như

bán buôn và bán lẻ như thể hiện Bảng 3: Các cam kết WTO cụ thể của Việt Nam về lĩnh vực phân phối tại phần Phụ lục để ở cuối luận văn (tr iii và tr iv) Dưới đây xin giải

thích thêm về cam kết:

a Đối với việc tiếp cận thị trường

Việc cung cấp dịch vụ đại lý ủy quyền hoa hồng theo phương thức (1) - cung cấp qua biên giới chưa được cam kết, cũng đồng nghĩa với việc Nhà nước Việt Nam hoàn toàn có quyền áp đặt bất kỳ rào cản thương mại, hay phân biệt đối xử giữa các Thành viên WTO hoặc với quốc gia không thành viên, ngoại trừ hai ngoại lệ, đó là: (i) phân phối các sản phẩm phục vụ nhu cầu cá nhân; và (ii) phân phối các chương trình phần mềm máy tính hợp pháp phục vụ nhu cầu cá nhân hoặc vì mục đích thương mại

Điều này cũng có nghĩa là vấn đề cung cấp dịch vụ đại lý ủy quyền của một thương nhân nước ngoài tại thị trường Việt Nam cho khách hàng là thương nhân Việt Nam hoặc một thương nhân nước ngoài tại Việt Nam chưa được Chính phủ Việt Nam cam kết áp dụng các nguyên tắc của WTO ngoại trừ việc đại lý ủy quyền đó thực hiện cho hai nhóm sản phẩm nêu trên

Báo cáo về việc gia nhập WTO của Việt Nam ghi nhập trường hợp một Thành viên yêu cầu của một Thành viên về việc làm rõ phạm vi cam kết của Việt Nam trong dịch vụ phân phối theo phương thức (1) - cung cấp qua biên giới, đại diện Việt Nam xác nhận rằng cam kết này bao gồm phân phối qua mạng phần mềm máy tính hợp pháp Cam kết này không phương hại đến những phiên đàm phán tới trong WTO và quan điểm của Việt Nam về việc phân loại phù hợp phần mềm máy tính được phân phối qua mạng[13]

Đối với việc thực hiện theo phương thức (2) – tiêu dùng ở nước ngoài, Chính phủ Việt Nam hoàn toàn không hạn chế việc thương nhân Việt Nam sử dụng dịch vụ đại lý ủy nhiệm tại nước ngoài Với phương thức (3) – hiện diện thương mại, Chính phủ Việt Nam xây dựng một lộ trình hội nhập với rào cản thương mại theo chiều ngang, hạn chế về sở hữu vốn, cụ thể như sau:

- Đối với doanh nghiệp nước ngoài lần đầu tham gia thị trường dịch vụ phân phối Việt Nam thì phải thành lập liên doanh với đối tác Việt Nam và tỷ lệ vốn góp của phía nước ngoài không được vượt quá 49 %, kể từ ngày 1/1/2008, hạn chế vốn góp 49 % sẽ được bãi bỏ, kể từ ngày 1/1/2009, không hạn chế; và

- Về giới hạn nhóm sản phẩm được quyền kinh doanh phân phối, khi doanh nghiệp

có vốn nước ngoài tham gia kinh doanh lĩnh vực phân phối thì bị giới hạn khỏi các nhóm sản phẩm sau: xi măng và clinke; lốp, giấy, máy kéo, phương tiện cơ giới, ô tô con và xe máy, thiết bị nghe nhìn, rượu và phân bón Trong đó, đối với máy kéo, phương tiện cơ giới, ô tô con và xe máy thì giới hạn này bị bãi bỏ từ 1/1/2009 Giới hạn nhóm sản phẩm này chuyển thành Trong vòng 03 năm kể từ ngày gia nhập, có nghĩa là sau thời điểm 11/1/2010, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài trong lĩnh vực phân phối (bán buôn, bán lẻ, dịch vụ đại lý ủy quyền) được phép cung cấp dịch vụ phân phối cho tất cả các sản phẩm sản xuất và nhập khẩu hợp pháp tại Việt Nam

Với phương thứ (4) - hiện diện thể nhân, Việt Nam chưa cam kết trừ các cam kết chung, có nghĩa là Việt Nam đồng ý các cam kết nền của GATS: đối xử tối huệ quốc, minh bạch hóa và các nghĩa vụ liên quan đến dịch vụ độc quyền

b Đối xử quốc gia

Việc cung cấp dịch vụ đại lý ủy quyền hoa hồng theo phương thức (1) – cung cấp qua biên giới, chưa cam kết, ngoại trừ biện pháp tương tự tiếp cận thị trường, nghĩa là Chính phủ Việt Nam duy trì quyền áp dụng các rào cản, hạn chế đối xử quốc gia đối với việc cung cấp dịch vụ từ một thương nhân nước ngoài vào thị trường trong nước nhằm bảo vệ các nhà cung cấp dịch vụ nội địa

Đối với phương thức (2) – tiêu dùng ở nước ngoài và phương thức (3) – hiện diện thương mại, không hạn chế, có nghĩa là Chính phủ Việt Nam cam kết áp dụng đầy đủ nguyên tắc WTO, bao gồm cả nguyên tắc cơ bản và nguyên tắc đối xử quốc gia, theo đó,

sẽ không có chính sách thương mại phân biệt đối xử giữa các doanh nghiệp trong nước với các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Đối với phương thức (4) – hiện diện thể nhân, chưa cam kết, ngoại trừ những nguyên tắc chung, có nghĩa là Chính phủ Việt Nam bảo lưu quyền áp dụng các rào cản ngăn cản các thể nhân (cá nhân) đến từ các quốc gia Thành viên cung cấp dịch vụ đại lý ủy quyền tại Việt Nam

2.1.3 Tác động của các cam kết WTO và xu hướng của các quan hệ pháp luật về dịch vụ ủy quyền

Có cam kết WTO, Chính phủ đã ban hành Nghị định 23/2007[14] đúng như cam kết Là những hoạt động trung gian thương mại, do vậy, về kết cấu và bố cục, Nghị định 23/2007 thiết kế quyền tiến hành hoạt động “đại lý thương mại” và “ủy thác mua bán hàng hóa” là những quyền có liên quan của quyền năng chính “quyền kinh doanh mua

bán hàng hóa” hay “quyền phân phối” (theo nghĩa hẹp, tức là chỉ áp dụng với hàng hóa hữu hình)

Về bản chất, hành vi “đại lý ủy quyền hoa hồng” (như thuật ngữ của WTO) và hành vi “đại lý thương mại” hay “ủy thác mua bán hàng hóa” là những khái niệm tương đồng trong thương mại hàng hóa hữu hình Chúng cùng mô tả hành vi trung gian thương mại và cùng đóng vai trò nhất định đối với hoạt động mua bán hàng hóa Vì thế, “ủy thác mua bán hàng hóa” hoàn toàn có thể quay về “đại lý thương mại”

Rõ ràng, nếu sự xuất hiện của “ủy thác mua bán hàng hóa” là một hiện tượng có nguồn gốc từ lịch sử, khi một bộ phận doanh nghiệp được Nhà nước giao nắm giữ vai trò độc quyền trong xuất nhập khẩu, dùng vai trò này của mình tiến hành các hoạt động trunggian thương mại để thu lợi thì nay, khi vai trò đó không còn, việc tiếp tục duy trì một chế định riêng cho ủy thác mua bán hàng hóa có vẻ sẽ như là một sự thừa thãi không cần thiết Nhưng thực tiễn không phải vậy

Trên thực tế, hiện nay, ủy thác mua bán hàng hóa hiện tại gắn liền với hoạt động xuất nhập khẩu, còn khái niệm đại lý thương mại thường được hiểu dưới góc độ thương mại nội địa nhiều hơn, dù hoạt động đại lý thương mại quốc tế đã rất phát triển Với ủy thác mua bán hàng hóa, với doanh nghiệp hoạt động kinh doanh ủy thác, chủ yếu là người nhận ủy thác xuất khẩu hoặc ủy thác nhập khẩu, nhưng vai trò và công việc của họ lại gắn liền với thủ tục giao nhận hàng hóa và khai báo hải quan Tuy nhiên, vì pháp luật thương mại là tập quán và thói quen thương mại hình thành nên, do vậy, sự phát triển mở rộng theo nhiều chiều của đại lý thương mại cũng sẽ không ảnh hưởng đến thói quen sử dụng ủy thác mua bán hàng hóa trong xuất nhập khẩu cũng đồng thời là sử dụng dịch vụ

và vốn ứng trước của bên nhận ủy thác Vấn đề cần lưu tâm là quy định pháp luật về ủy thác mua bán hàng hóa chưa nhấn mạnh đến yếu tố dịch vụ do bên nhận ủy thác cung cấp Thêm vào đó, hiện tại, đã có quan niệm xếp đại lý ủy quyền hưởng hoa hồng như là một hình thức của bán buôn Cụ thể quan niệm đó như sau:

Hệ thống ngành kinh tế quốc gia quy định, ngành 46.10.1 (mã ngành kinh tế cấp 5) đại lý,

là một phân nhóm con thuộc nhóm ngành 46 (mã ngành kinh tế cấp 2) bán buôn, bao

gồm các hoạt động sau: [15]

Hoạt động đại lý bán hàng hưởng hoa hồng thực hiện theo ủy quyền hoặc nhân danh tài khoản giao dịch của bên ủy quyền hoặc giao đại lý về các loại hàng hóa:” nguyên liệu

nông lâm sản thô, nhiêu liệu, hóa chất, phân bón, lương thực, hàng hóa, máy móc thiết bị

công nghiệp, tàu thuyền và máy bay, hàng tiêu dùng,… và hoạt động của các nhà đấu

giá bán buôn (Đại lý theo) phân ngành 46.10.1 này loại trừ (hay không bao gồm) những

hoạt động sau:

- Bán buôn nhân danh tài khoản của mình theo phân nhóm 46.2: Bán buôn nông,

lâm sản nguyên liệu (trừ gỗ, tre, nứa) và động vật sống đến phân nhóm 46.9:Bán buôn tổng hợp;

- Hoạt động đại lý hưởng hoa hồng, môi giới, đấu giá đối với đến ô tô con loại 12

chỗ ngồi trở xuống, xe có động cơ khác, mô tô, xe máy và các phụ tùng và bộ phận phụ trợ của chúng;

- Bán lẻ qua đại lý hưởng hoa hồng bên ngoài cửa hàng ;

- Hoạt động của các đại lý bảo hiểm; Hoạt động của các đại lý bất động sản [16] Như vậy, chúng ta có thể kết luận rằng việc phân loại và đánh số mã ngành theo cách đại lý là một phần của nhóm bán buôn như trong trường hợp này không xuất phát từ mối liên hệ bản chất pháp lý của hoạt động đại lý và bán buôn, như là các dịch vụ, vì rõ ràng, hay đại lý dịch vụ bảo hiểm, bất động sản lại được phân các mã ngành khác, tức là, yếu tố hàng đầu trong sự phân ngành của hệ thống này chính là sự thuận tiện Hơn thế nữa, hệ thống mã ngành kinh tế đang thực hiện việc định nghĩa theo phương pháp liệt kê chi tiết, với cách thức thực hiện tương tự như Ban Thư ký WTO thực hiện trong định nghĩa về dịch vụ phân phối qua danh mục W/120 về phân loại dịch vụ

2.2 Thực trạng pháp luật nước ta về dịch vụ bán buôn và tác động của cam kết WTO của Việt Nam đối với sự điều chỉnh pháp luật về dịch vụ bán buôn2.2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về dịch vụ bán buôn trước khi gia nhập WTO

Thuật ngữ “bán buôn” được dùng trong các văn bản pháp luật của Việt Nam từ rất sớm,

cụ thể, ngày 2/6/1981, Hội đồng Bộ trưởng đã có quyết định số 228-CP về cải tiến hệ thống giá bán buôn “Bán buôn”, ngay trong văn bản này, đã được sử dụng để ám chỉ việc bán, cung cấp hàng, dịch vụ có những yếu tố sau: (i) được thực hiện ở khâu đầu tiên sau khi sản xuất hoặc nhập khẩu; (ii) quy mô bán hàng, cung cấp dịch vụ ở số lượng lớn;

và (iii) mức giá bán thấp hơn giá đến tay người tiêu dùng;

Tuy vậy, với giai đoạn nền kinh tế tập trung quan liêu bao cấp, Nhà nước nắm trọn quyềnthương mại, các quy định về bán buôn trong giai đoạn này tập trung trong chính sách điềuhành về giá bán Việc xây dựng khung pháp lý và một cơ sở để hình thành hệ thống bán buôn chỉ bắt đầu từ giai đoạn “Đổi mới” với Quyết định số 318 – CT của Chủ tịch Hôi đồng Bộ Trưởng ngày 23/12/1988 về việc ban hành Bản quy định về tổ chức kinh doanh bán buôn hàng tiêu dùng trong nước (sau đây gọi tắt là Quyết định 318 – CT)

Bán buôn, theo Quyết định 318 – CT, giới hạn ở hàng tiêu dùng, được xem là là một khâu trong quá trình lưu thông hàng hoá nối sản xuất với bán lẻ Quyết định 318 – CT đặt

mục tiêu đổi mới tổ chức bán buôn hàng tiêu dùng phù hợp với chính sách Đổi mới, vì thế, quy định đối tượng có quyền bán buôn rất rộng, bao gồm:

- Các đơn vị sản xuất thuộc các thành phần kinh tế;

- Các tổ chức kinh tế của Nhà nước kinh doanh xuất nhập khẩu;

- Các tổ chức thương nghiệp quốc doanh và hợp tác xã mua bán kinh doanh bán buôn hoặc vừa kinh doanh bán buôn vừa kinh doanh bán lẻ;

- Các tổ chức hợp tác kinh doanh giữa thương nghiệp quốc doanh với tư nhân;

- Thương nhân được tham gia kinh doanh bán buôn những mặt hàng mà pháp luật Nhà nước không cấm

Sau đó, đến trước khi gia nhập WTO, ngày 11/1/2007, chúng ta không ghi nhận được thêm một văn bản pháp luật ngoài quy định về bán buôn ngoại trừ các quy định riêng biệt

về bán buôn sản phẩm ngành dược trong Luật Dược số 34/2005/QH11 của Quốc hội [17]

2.2.2 Quan niệm về bán buôn trong hệ thống ngành kinh tế Việt Nam và quan niệm của WTO về bán buôn

Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam, được sử dụng phục vụ cho việc thống kê và xác định ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp khi tiến hành thủ tục đăng ký kinh doanh, ban hành theo Quyết định 10/2007/QĐ – TTg ngày 23/1/2007 của Thủ tướng Chính phủ và chi tiết hóa bởi Quyết định 337/2007/QĐ – BKHĐT ngày 10/4/2007 của

Bộ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư là văn bản có tính pháp lý duy nhất hiện nay có nên quan niệm về bán buôn và bán lẻ[18]

Bán buôn, bán lẻ và sửa chữa ô tô, mô tô, xe máy, xe có động cơ khác vào được

phân chung vào ngành G “Bán buôn và bán lẻ là công đoạn cuối cùng của hoạt động

phân phối hàng hóa.” Các hoạt động gắn với bán hàng hóa được thực hiện bằng tay hoặc

không làm thay đổi bản chất hàng hóa được coi như các hoạt động thứ yếu và không được phân loại Bên cạnh đó, cơ sở để phân biệt giữa ngành 46 - bán buôn (trừ ô tô, mô

tô, xe máy và xe có động cơ khác) và ngành 47 - bán lẻ (trừ ô tô, mô tô, xe máy và xe có động cơ khác) là dựa trên loại khách hàng chiếm tỷ trọng lớn hơn

Bán buôn là hoạt động bán (không làm biến đổi hàng hoá) hàng hoá (kể cả hàng

đã qua sử dụng) cho người bán lẻ, người sản xuất, kinh doanh, cơ quan, tổ chức hoặc những người sử dụng mang tính chuyên môn, người bán buôn khác, hoặc liên quan đến hoạt động đại lý, môi giới mua bán hàng hóa cho các cá nhân hoặc công ty đó Về mặt chủ thể pháp lý, người kinh doanh bán buôn gồm: doanh nghiệp chuyên doanh loại hàng

hoá nào đó, doanh nghiệp phân phối sản phẩm công nghiệp, doanh nghiệp xuất khẩu, doanh nghiệp nhập khẩu, hợp tác xã

Người bán buôn, bên cạnh việc bán hàng, có thể cung cấp thêm những dịch vụ phụ trợ

mà chúng ta đã xem chúng là những hoạt động thứ yếu không làm thay đổi bản chất của hàng hóa như lắp ráp, phân loại và chia hàng hoá từ những lô lớn, đóng gói lại thành lô nhỏ, bao gói nhỏ hơn (như đối với dược phẩm chẳng hạn) hoặc lưu giữ, bảo quản đông lạnh, lắp ráp, phân phối hàng hóa, thực hiện khuyến mãi cho khách hàng, thiết kế nhãn mác hàng hóa.[19]

Phân tích quan niệm về bán buôn này, chúng ta phải hoàn toàn nhất trí rằng, khái niệm “bán buôn” (wholesale) được sử dụng chủ yếu trên cơ sở phân biệt với khái niệm

“bán lẻ” (retailing) nhưng ranh giới giữa chúng rất mong manh Về bản chất, bán buôn vàbán lẻ đều không làm thay đổi tính chất cơ bản của hàng hóa, nhưng không vì thế mà nhà bán buôn hoặc bán lẻ không thực hiện hàng loạt công việc hoặc cung thế thêm nhiều dịch

vụ đi kèm: lưu kho, phân loại, đóng gói, lắp ráp, khuyến mãi Tuy nhiên, việc xếp đại

lý, ủy thác và đấu giá, những hình thức trung gian thương mại vào chung nhóm này chưa thể hiện, phản ánh được bản chất của chúng Hơn nữa, dù thể hiện và nêu rõ bản chất của bán buôn, nhưng quan niệm này chưa thể hiện tính khoa học, đặc biệt trong lĩnh vực khoahọc pháp lý, mà thiên về tính danh mục, kỹ thuật thống kê

Trong khi đó, theo Cơ quan số liệu Liên hợp quốc (United Nations Statistics Division), cũng như theo Danh mục phân loại dịch vụ W/120 của WTO, bán buôn (thuật ngữ tiếng Anh: wholesale) là việc bán lại hàng hóa mới hoặc hàng hóa đã qua sử dụng tới người bán lẻ, người thuộc ngành công nghiệp, thương mại, tổ chức hoặc tổ chức chuyên nghiệp,hoặc cho những người bán buôn khác, bao gồm việc hoạt động như đại lí hoặc môi giới trong việc mua hàng hóa cho, hoặc bán hàng hóa cho, những người hoặc công ty như kể trên[20]

2.2.3 Cam kết WTO của Việt Nam trong dịch vụ bán buôn

Nội dung cam kết WTO của Việt Nam phần về bán buôn hoàn toàn tương tự như cam kết với dịch vụ đại lý ủy quyền hoa hồng Bên cạnh đó, bán buôn và bán lẻ là hai nộidung cơ bản nhất, quan trọng nhất của thương mại hàng hóa Do vậy, tác giả dành phần này để tập trung so sánh các cam kết WTO của Việt Nam so với Hiệp định tự do thương mại song phương giữa Việt Nam và Hoa Kỳ (BTA), cũng như so mức cam kết của một sốquốc gia khác

a So sánh về giữa BTA và cam kết WTO của Việt Nam

Về mặt loại trừ, BTA cũng thực hiện việc loại trừ đối với các mặt hàng dầu mỏ, các sản phẩm của dầu mỏ, khí đốt, phân bón, thuốc trừ sâu, bia rượu, thuốc lá, thuốc chữabệnh, kim loại và đá quý, chất nổ, gạo và bột mì

BTA cũng phân việc cung cấp dịch vụ thành 04 phương thức tương tự như GATS, vì thế,

có thể đối chiếu so sánh tương tự qua tóm tắt tại Bảng 4 trong phần Phụ lục để ở cuối luận văn (tr.vi):

Qua Bảng 5 có thể nhận định rằng, mức cam kết mà Việt Nam dành cho Mỹ, theo

phương thức (3) thì cao hơn WTO nhưng ở phương thức (1) thì thấp hơn

b Một số cam kết WTO của các quốc gia khác về bán buôn

Hiện tại, trong thành viên WTO, về bán buôn, mở cửa thị trường hay cam kết tự do hóa hoàn toàn chỉ có 4 quốc gia : Mông Cổ, Bu-run-đi , Pa -na-ma và Xê-nê-gan, về GDP, chiếm chưa đến 1% trên tổng GDP của các quốc gia và lãnh thổ thành viên Những quốc gia còn lại, có cam kết về vấn đề này, nhưng cam kết không hoàn chỉnh Ngay cả những trường hợp không hạn chế trong tiếp cận thị trường hay đối xử quốc gia, thì cũng thực hiện việc loại trừ hàng loạt các sản phẩm, trong dịch vụ bán buôn, ví dụ:

- Hoa Kỳ: súng và thiết bị quân sự;

- EU: vũ khí, hóa phẩm, chất nổ và kim loại quý;

- Nhật Bản: dầu mỏ và các chế phẩm dầu mỏ, gạo, thuốc lá, muối, nước uống có

cồn và những hàng hóa được cung cấp tại thị trường bán buôn, ví dụ như thị trường được thành lập theo sự đồng ý của chính phủ trung ương hoặc địa phương cho phép làm dịch

vụ đại lý ủy quyền và dịch vụ bán buôn đối với thực phẩm, bao gồm rau, quả, đồ biển, thịt các thực phẩm hàng ngày khác, các loại hoa, với phòng đấu giá hoặc đấu thầu, chỗ để

xe và các tiện ích khác cho việc buôn bán và tiêu hủy những hàng hóa nói trên và hoạt động lâu dài;

- Hàn Quốc: Các loại vũ khí cháy nổ, gươm, các tác phẩm nghệ thuật và đồ cổ và

sự thiết lập, hoạt động và dịch vụ phân phối tại các thị trường bán buôn công cộng đối với các sản phẩm nông nghiệp, cá tôm và gia súc, gia cầm là những sản phẩm được cơ quan địa phương có thẩm quyền thị trường bán buôn chính thức chỉ định;

- Ba Lan: nước uống có cồn các loại, các sản phẩm thuốc lá, dược phẩm và các

loại thuốc, các trang thiết bị chỉnh hình và phẫu thuật;

- Mê hi cô: các nguyên liệu từ xăng, than đá, súng, vỏ đạn, đạn dược, phương tiện

cơ giới, linh kiện và phụ tùng của phương tiện cơ giới

Tiêu biểu trong nhóm loại trừ này chính là Nhật Bản và Hàn Quốc là hai quốc gia thực hiện việc loại bỏ việc cam kết không áp dụng những rào cản thương mại hay hạn chế đối

xử đối với việc sự tham gia của các thương nhân nước ngoài vào thị trường bán buôn công cộng của mình