Thực trạng pháp luật Việt Nam về CP trong quá trình thành lập và hoạt động của CTCP

Thực trạng pháp luật Việt Nam về CP trong quá trình thành lập và hoạt động của CTCP

Trờng Đại học Luật Hà Nội Khóa luận tốt nghiƯp LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Điều 15 Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ghi nhận: “Nhà nước thực quán sách phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Cơ cấu kinh tế nhiều thành phần với hình thức tổ chức sản xuất, kinh doanh đa dạng dựa chế độ sở hữu toàn dân, sở hữu tập thể, sở hữu tư nhân, sở hữu toàn dân sở hữu tập thể tảng” Thể chế hóa quy định này, có nhiều loại hình doanh nghiệp phép thành lập, hoạt động với nhiều chế độ sở hữu khác Các công ty thành lập thực tế với số lượng đáng kể, CTCP loại hình doanh nghiệp nhiều nhà đầu tư, kinh doanh lựa chọn Bởi loại hình cơng ty có nhiều ưu như: Khả tích tụ tập trung vốn cao linh hoạt, khả luân chuyển vốn tốt, mơ hình quản lý tiên tiến……Chính việc phát triển loại hình CTCP tạo điều kiện xã hội hóa hoạt động huy động vốn, nâng cao hiệu kinh doanh góp phần quan trọng vào việc phát triển TTCK nâng cao hoạt động kinh tế So với nước giới CTCP Việt Nam đời muộn Từ Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI năm 1986, nước ta chuyển từ kinh tế tập trung quan liêu bao cấp sang kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Đường lối đổi từ Đại hội VI Đảng Cộng Sản lãnh đạo khơi dậy sức mạnh to lớn dân tộc đem lại thành tựu có ý nghĩa vơ quan trọng, tạo tiền đề đưa đất nước bước sang thời kỳ mới: Thời kỳ đẩy mạnh công công nghiệp hóa đại hóa đất nước Từ có kinh tế thị trường, CTCP Việt Nam xuất điều chỉnh LCT 1990 Trong năm gần đây, nhà nước ta có nhiều nỗ lực việc xây dựng hoàn thiện pháp luật CTCP LDN 1999 có ghi nhận CTCP Kế thừa thành tựu khắc phục hạn chế hai luật trên, Ngun ThÞ Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại học Luật Hà Néi Khãa luËn tèt nghiÖp LDN 2005 tiến bước lớn việc hoàn chỉnh quy phạm pháp luật loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, với phát triển vũ bão kinh tế, loại hình doanh nghiệp CTCP ngày lớn mạnh chiếm ưu thị trường Do đó, việc nghiên cứu pháp luật CTCP vấn đề CP cho đáp ứng yêu cầu đòi hỏi thực tế, việc làm cấp thiết nhằm đáp ứng yêu cầu hoạt động kinh doanh bối cảnh hội nhập quốc tế Tình hình nghiên cứu đề tài Nói CTCP, có lẽ khơng cịn đề tài mẻ giới nghiên cứu luật học Đã nhiều viết, khóa luận tốt nghiệp, luận văn thạc sỹ nói vấn đề Trong đó, kể đến như: “CTCP kinh tế thị trường Việt Nam” thạc sỹ Đồng Ngọc Ba, giảng viên trường Đại học Luật Hà Nội; “Quản trị CTCP theo pháp luật hành Việt Nam” tác giả Hoàng Hà Vĩnh Châm; luận văn tốt nghiệp “Quy chế pháp lý thành lập CTCP Việt Nam” Chu Thị Phương Thảo; hay viết “Cấu trúc vốn CTCP, giải pháp nhằm hoàn thiện LDN năm 1999 góc độ cấu trúc vốn” tác giả Hồng Thị Giang đăng tạp chí Nhà nước pháp luật số tháng 7/2005…… Mỗi viết, đề tài nghiên cứu đề cập đến nhiều khía cạnh khác CTCP Tuy nhiên, đề tài chưa có đề tài nghiên cứu cách chuyên sâu vấn đề CP CTCP Nói CTCP - loại hình doanh nghiệp quen thuộc thực tế, nói đến vấn đề CP CTCP - có lẽ khơng có nhiều người hiểu sâu sắc nội dung Xuất phát từ mong muốn hiểu rõ chất CP, nên em mạnh dạn chọn nội dung “ Thực trạng pháp luật Việt Nam CP trình thành lập hoạt động CTCP” làm đề tài luận văn tốt nghiệp Ngun ThÞ ViƯt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại học Luật Hà Nội Khãa ln tèt nghiƯp Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu luận văn làm sáng tỏ vấn đề CP CTCP góc độ pháp lý, sở đề giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật CP CTCP để đảm bảo thực thi có hiệu thực tế Đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tài Luận văn xác định đối tượng nghiên cứu vấn đề CP CTCP như: Khái niệm CP; loại CP; vấn đề chào bán, chuyển nhượng, mua lại CP thực tiễn áp dụng pháp luật CP… Lý luận CTCP lĩnh vực kiến thức lớn liên quan đến vấn đề kinh tế vấn đề pháp lý Do đó, luận văn xác định phạm vi nghiên cứu nội dung sau: Đưa vấn đề lý luận chung CP CTCP có so sánh ưu, nhược điểm với vài loại hình doanh nghiệp khác Sau đó, luận văn tập trung nghiên cứu sâu vấn đề CP CTCP Trên sở phát hạn chế, thiếu sót pháp luật CP để có hướng hồn thiện phù hợp Cơ sở lý luận phương pháp nghiên cứu Cơ sở lý luận luận văn quan điểm chủ nghĩa Mác - Lê Nin tư tưởng Hồ Chí Minh Để đạt hiệu quả, luận văn dựa phương pháp nghiên cứu như: Phương pháp vật biện chứng vật lịch sử, phương pháp phân tích, so sánh, tổng hợp, logic, đối chiếu lý luận thực tiễn Ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài - Luận văn góp phần vào việc làm sáng tỏ yếu tố CP CTCP lý luận thực tiễn, đồng thời đánh giá pháp luật Việt Nam CP - Ngoài ra, kết nghiên cứu đề tài dùng làm tài liệu tham khảo số trường hợp cụ thể Kết cấu đề tài Ngồi lời nói đầu kết luận, luận văn cấu thành ba chương với nội dung c th nh sau: Nguyễn Thị Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại học Luật Hà Nội Khóa luËn tèt nghiÖp Chương 1: Khái quát chung CTCP CP Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam CP trình thành lập hoạt động CTCP Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật thực thi có hiệu pháp lut v CP v CTCP Nguyễn Thị Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại học Luật Hà Nội Khóa ln tèt nghiƯp CHƯƠNG KHÁI QT CHUNG VỀ CƠNG TY CỔ PHẦN VÀ CỔ PHẦN 1.1 Khái quát CTCP 1.1.1 Khái niệm CTCP Sự đời, tồn phát triển CTCP gắn liền với kinh tế thị trường Trong qua trình nghiên cứu loại hình doanh nghiệp nhà nghiên cứu, luật gia đưa nhiều cách định nghĩa CTCP Trong đại từ điển kinh tế thị trường nước Cộng hịa nhân dân Trung Hoa có định nghĩa: “CTCP loại hình cơng ty mà tồn vốn chia thành CP có mức nhau, CP phát hành cơng khai theo luật pháp hình thức cổ phiếu tự chuyển nhượng Trong công ty hữu hạn CP số cổ đông nhiều, tài sản cá nhân tách riêng khỏi tài sản công ty, trách nhiệm nợ cơng ty hạn chế mức bỏ vốn người” Định nghĩa nhấn mạnh tính chất, cấu trúc vốn, tính chất đa thành viên giới hạn chịu trách nhiệm CTCP.1 Khái niệm CTCP Việt Nam định nghĩa nhiều tài liệu khác Theo Từ điển thuật ngữ Luật học, Nhà xuất Tư pháp năm 2006 định nghĩa : “CTCP cơng ty vốn điều lệ chia thành nhiều phần nhau, nhỏ gọi CP Các thành viên cơng ty (cổ đơng) sở hữu nhiều CP chịu trách nhiệm phạm vi giá trị CP mà họ nắm giữ Cơng ty có quyền phát hành CP rộng rãi công chúng để huy động vốn” Định nghĩa nhấn mạnh đến cấu trúc vốn chế độ trách nhiệm thành viên LDN 2005 văn hành trực tiếp điều chỉnh CTCP, không đưa định nghĩa cụ thể mà đưa dấu hiệu đặc trưng, thể Đại từ điển kinh tế thị trường (tài liệu dịch để tham khảo Viện nghiên cứu phổ biến tri thức bách khoa H Ni, nm 1998), Trang 1947 Nguyễn Thị Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại học Luật Hà Nội Khãa luËn tèt nghiÖp chất, để nhận biết loại hình doanh nghiệp LDN 2005 định nghĩa sau: CTCP doanh nghiệp đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng CP cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản điều 81 khoản điều 84 luật CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh CTCP có quyền phát hành chứng khốn loại để huy động vốn Như vậy, qua phân tích thấy CTCP loại hình doanh nghiệp đặc trưng cho công ty đối vốn với đặc điểm riêng điển hình vốn, thành viên, tư cách pháp nhân, chế độ chịu trách nhiệm cấu tổ chức máy Khái niệm CTCP theo LDN 2005 khái niệm đầy đủ phản ánh chất CTCP Với định nghĩa nội hàm khái niệm CTCP thể cách rõ ràng CTCP loại hình doanh nghiệp có đặc điểm sau: Thứ nhất: CTCP loại hình doanh nghiệp đặc trưng cho cơng ty đối vốn Các nhà đầu tư vào CTCP chịu trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp với khoản nợ Điều làm cho nhà đầu tư mạnh dạn đầu tư vào lĩnh vực có rủi ro cao đem lại lợi nhuận lớn Khi tham gia vào công ty, cổ đông không quan tâm đến nhân thân mà quan tâm đến phần vốn góp Vì vậy, có thành viên chết, lực hành vi dân sự, bị phá sản nơi công ty khác bị tù khơng ảnh hưởng đến hoạt động tồn công ty Công ty hoạt động cách độc lập với thành viên công ty Các thành viên cơng ty có quyền chuyển nhượng phn Nguyễn Thị Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại häc Lt Hµ Néi Khãa ln tèt nghiƯp vốn góp cho người ngồi cơng ty cách dễ dàng, góp phần làm cho số lượng cổ đơng công ty đông đảo tăng khả huy động vốn Tính chuyển nhượng dễ dàng cịn tạo điều kiện cho nhà đầu tư không bị ràng buộc vào công ty không muốn đầu tư rút vốn để đầu tư kinh doanh vào ngành nghề khác Thứ hai: CTCP pháp nhân thành lập cách hợp pháp, có cấu tổ chức chặt chẽ, có tài sản riêng độc lập với tổ chức cá nhân khác Tài sản hình thành từ nhiều nguồn khác nhau, chủ yếu hình thành từ nguồn vốn cổ đơng góp tách bạch với tài sản cổ đông Khi cổ đơng góp vốn vào cơng ty, họ có quyền sở hữu phần công ty tương ứng với giá trị CP mà nắm giữ Với tư cách chủ thể pháp luật, CTCP nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật phải chịu trách nhiệm trước nghĩa vụ phát sinh tài sản cơng ty Thứ ba: CTCP loại hình cơng ty có cấu trúc vốn mềm dẻo, linh hoạt mang tính xã hội hóa cao Trong cơng ty có nhiều loại CP khác nhau, với ưu riêng đáp ứng yêu cầu đòi hỏi nhà đầu tư Với cấu trúc vốn đa dạng, dễ dàng chuyển nhượng tạo cho CTCP có khả huy động vốn lớn để đầu tư kinh doanh Ngồi ra, CTCP cịn phát hành chứng khốn cơng chúng Thứ tư: CTCP có cấu tổ chức, máy quản lý chặt chẽ Trong cấu tổ chức, máy quản lý có phân chia quyền lực rõ ràng phận Với quy định không hạn chế số lượng thành viên tối đa nên CTCP cần có máy quản lý chặt chẽ, để kiểm sốt kịp thời hoạt động CTCP, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên liên quan Tính chặt chẽ cấu tổ chức, điều hành giám sát công ty không pháp luật Việt Nam quy định mà ghi nhận hầu hết pháp luật doanh nghiệp nước giới 1.1.2 Đặc trưng pháp lý CTCP Theo quy định LDN 2005 CTCP có đặc trưng pháp lý sau: Ngun Thị Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại học Luật Hµ Néi Khãa ln tèt nghiƯp - Về vốn: Vốn điều lệ CTCP chia thành nhiều phần gọi CP Giá trị CP gọi mệnh giá phản ánh cổ phiếu Vốn điều lệ công ty phải thể phần dạng CP phổ thông Vốn điều lệ cơng ty có phần CP ưu đãi.[16, Tr 161] Người chủ sở hữu vốn CP gọi cổ đơng Mỗi cổ đơng mua nhiều CP Trong CTCP không giới hạn số lượng thành viên tối đa, nên nhà đầu tư có vốn góp vốn vào CTCP Ngồi ra, CTCP cịn phép phát hành cổ phiếu, trái phiếu việc huy động vốn cơng ty dễ dàng Có thể thấy điểm ưu việt so với loại hình doanh nghiệp khác Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ, nguồn vốn ban đầu doanh nghiệp xuất phát chủ yếu từ tài sản cá nhân doanh nghiệp lại không phát hành loại chứng khoán Tài sản doanh nghiệp tư nhân có phụ thuộc vào khả năng, mối quan hệ tài ngoại giao chủ doanh nghiệp Khả huy động vốn dân chúng doanh nghiệp tư nhân cách phát hành chứng khốn khơng tồn Trong CTCP, cổ đông không muốn nắm giữ phần vốn chuyển nhượng phần vốn cho chủ thể khác Do đó, nhà đầu tư dễ dàng chuyển hướng đầu tư Cổ đông cơng ty góp vốn vào cơng ty hưởng lãi chịu lỗ tương ứng với tỷ lệ vốn góp vào cơng ty Cơ cấu tổ chức, máy quản lý, vấn đề quản lý nội bộ, quyền lợi nghĩa vụ cổ đông CTCP giải vào giá trị CP mà cổ đơng nắm giữ Tuy nhiên, q trình huy động vốn phép phát hành loại chứng khoán, nên CTCP chịu quản lý giám sát chặt chẽ pháp luật so với loại hình doanh nghiệp khác Bởi ngồi tn thủ quy định LDN 2005 CTCP cịn phải chấp hành quy định LCK 2006 văn hướng dẫn thi hành phát hành cổ phiếu - Về thành viên công ty: Thành viên CTCP gọi cổ đông Số lượng cổ đông thường lớn không quen biết Số lượng cổ đông tối thiu Nguyễn Thị Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại häc Lt Hµ Néi Khãa ln tèt nghiƯp không hạn chế số lượng tối đa Như vậy, quy định tổ chức thành viên cơng ty mở rộng thêm quyền tham gia góp vốn chủ thể, làm tăng đáng kể lượng vốn cho sản xuất kinh doanh CTCP Cổ đông tổ chức cá nhân Tổ chức, cá nhân góp vốn làm thành viên người Việt Nam người nước Sự ghi nhận làm bình đẳng quyền kinh doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Khẳng định thêm LDN 2005 luật doanh nghiệp thống nhất, áp dụng cho tất nhà đầu tư thị trường Quy định thành viên CTCP ưu so với loại hình cơng ty doanh nghiệp khác Doanh nghiệp tư nhân công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - tên gọi có thành viên làm chủ Cịn cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có số lượng thành viên lớn không vượt số 50 Với quy định không giới hạn thành viên tối đa, lợi CTCP việc thu hút nguồn vốn lớn huy động người có tài, tổ chức có uy tín làm việc cho cơng ty Tuy nhiên, khơng hạn chế số lượng thành viên tối đa, nên việc quản lý điều hành cơng ty có khó khăn so với loại hình doanh nghiệp khác - Về tư cách pháp nhân: LDN 2005 quy định CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sở dĩ LDN 2005 ghi nhận loại hình cơng ty có tư cách pháp nhân CTCP đáp ứng đủ điều kiện điều 84 Luật dân năm 2005 pháp nhân Theo quy định điều 84 thì: Một tổ chức cơng nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập hợp pháp; Có cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm ti sn ú; Nguyễn Thị Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại học Luật Hà Nội 10 Khóa luận tốt nghiƯp Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Không phải loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Do khơng có tách bạch phần vốn, tài sản đưa vào kinh doanh doanh nghiệp tư nhân phần tài sản lại thuộc sở hữu chủ doanh nghiệp, nên doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân Với tư cách pháp nhân mà Luật doanh nghiệp mang lại CTCP hoạt động cách độc lập, có tính tổ chức chặt chẽ, tài sản công ty tách bạch rõ ràng với tài sản cổ đông Việc thay đổi cổ đông không ảnh hưởng đến tồn CTCP Chính vậy, CTCP có tính ổn định cao hoạt động kinh doanh, đảm bảo cho hoạt động kinh doanh diễn liên tục ổn định lâu dài Đây ưu điểm tạo cho CTCP có thu hút mạnh mẽ ưa chuộng so với loại hình doanh nghệp khác - Về cấu tổ chức: CTCP có cấu tổ chức pháp luật quy định chặt chẽ, đảm bảo nhà nước quản lý loại hình doanh nghiệp này, đồng thời bảo vệ tối đa quyền lợi ích chủ thể có liên quan Trong CTCP có ĐHĐCĐ, HĐQT giám đốc (tổng giám đốc) Ngồi ra, CTCP có 11 cổ đông cá nhân cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số CP công ty phải có ban kiểm sốt Quy định LDN 2005 tồn ban kiểm sốt thích hợp, CTCP quyền sở hữu quyền quản lý hoàn toàn tách bạch Khi tài sản khơng nằm túi người có tài sản, mà trao cho chủ thể khác quản lý, việc thành lập quan giám sát khối tài sản cơng việc hồn tồn hợp lý - Về chế độ chịu trách nhiệm tài sản: Cổ đông CTCP chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Như vậy, thành viên CTCP chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn góp Đây đánh giá ưu việt CTCP so với loại hình doanh nghiệp khỏc Nguyễn Thị Việt Hà Kinh tế 31H ... Nguyễn Thị Việt Hà Kinh tế 31H Trờng Đại học Lt Hµ Néi Khãa ln tèt nghiƯp Chương 1: Khái quát chung CTCP CP Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam CP trình thành lập hoạt động CTCP Chương 3:... “Quản trị CTCP theo pháp luật hành Việt Nam? ?? tác giả Hoàng Hà Vĩnh Châm; luận văn tốt nghiệp “Quy chế pháp lý thành lập CTCP Việt Nam? ?? Chu Thị Phương Thảo; hay viết “Cấu trúc vốn CTCP, giải pháp nhằm... TRONG QUÁ TRÌNH THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN 2.1 Quy định pháp luật hành CP Hiện nay, LDN 2005 đạo luật có hiệu lực cao điều chỉnh hoạt động CTCP nói chung điều chỉnh vấn đề CP nói