Bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn (thực tiễn xét xử tại các toà án thuộc tỉnh Thừa Thiên - Huế)

Tại tỉnh Thừa Thiên - Huế, nguyên tắc này đã được tòa án áp dụng như thế nào trong việc giải quyết các vụ việc ly hôn, quyền lợi của con cái có được bảo vệ khi cha mẹ ly hôn theo quy địn

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ LIÊN

BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CON KHI CHA MẸ LY HÔN

(THỰC TIỄN XÉT XỬ TẠI CÁC TÕA ÁN

THUỘC TỈNH THỪA THIÊN - HUẾ)

Chuyên ngành: Luật dân sự

Mã số: 60 38 30

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN VĂN CỪ

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trung thực Những kết luận khoa học của Luận văn chưa từng được ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Nguyễn Thị Liên

MỤC LỤC

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các chữ viết tắt

MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu 2

3 Mục đích, nhiệm vụ, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn 3

4 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu 4

5 Những điểm mới của luận văn 5

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn 5

7 Kết cấu của luận văn 6

Chương 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA VIỆC BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CON KHI CHA MẸ LY HÔN 7

1.1 Cơ sở pháp lý của việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn 7

1.1.1 Các quyền cơ bản của con theo quy định của pháp luật 7

1.1.2 Khái niệm chung về bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn 14

1.1.3 Sự cần thiết phải bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn 15

1.2 Những nội dung cơ bản của việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn 19

1.2.1 Việc giao con cho ai nuôi dưỡng, giáo dục 20

1.2.2 Nghĩa vụ và quyền của cha mẹ đối với con sau khi ly hôn 26

1.2.3 Thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn 47

Chương 2: THỰC TIỄN ÁP DỤNG NGUYÊN TẮC BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CON KHI GIẢI QUYẾT LY HÔN TẠI CÁC TÕA ÁN TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH THỪA THIÊN - HUẾ 51

2.1 Đặc điểm tự nhiên, kinh tế, xã hội của tỉnh Thừa Thiên - Huế ảnh hưởng đến việc ly hôn và việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn 51

2.2 Quan điểm chung về việc bảo vệ quyền lợi của con khi giải quyết

các vụ việc ly hôn tại các tòa án trên địa bàn tỉnh Thừa Thiên - Huế 53

2.3 Vấn đề áp dụng pháp luật bảo vệ quyền lợi của con khi giải quyết các vụ việc ly hôn qua hoạt động xét xử của các tòa án trên địa bàn tỉnh Thừa Thiên - Huế 56

2.3.1 Vấn đề giao con cho ai nuôi sau khi vợ chồng ly hôn 56

2.3.2 Cấp dưỡng nuôi con 66

2.3.3 Thăm nom con sau khi ly hôn 70

2.3.4 Trường hợp thay đổi người trực tiếp nuôi con 76

Chương 3: NHỮNG KHÓ KHĂN, VƯỚNG MẮC TRONG VIỆC BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CON KHI GIẢI QUYẾT LY HÔN TẠI CÁC TOÀ ÁN TỈNH THỪA THIÊN - HUẾ VÀ PHƯƠNG HƯỚNG GIẢI QUYẾT 79

3.1 Những khó khăn, vướng mắc 79

3.1.1 Vấn đề giao con cho ai nuôi nhiều khi chưa được nhìn nhận một cách toàn diện 79

3.1.2 Những khó khăn, vướng mắc liên quan đến việc cấp dưỡng nuôi con sau khi ly hôn 80

3.1.3 Vấn đề thay đổi người trực tiếp nuôi con 83

3.1.4 Một số hạn chế của các quy định pháp luật về bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn 84

3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn 85

3.2.1 Cần hoàn thiện các quy định pháp luật về cấp dưỡng 85

3.2.2 Vấn đề thay đổi người trực tiếp nuôi con 87

3.3 Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả của việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn 88

3.3.1 Đối với hoạt động xét xử của toà án các cấp 89 3.3.2 Đối với các bên đương sự liên quan đến việc ly hôn 90 3.3.3 Về tổ chức thực hiện nhằm đảm bảo các quyền, lợi ích của con

sau khi việc ly hôn có hiệu lực 91

KẾT LUẬN 93 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 95

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

BVCS&GDTE : Bảo vệ chăm sóc và giáo dục trẻ em

HN&GĐ : Hôn nhân và gia đình

Nghị định số

70/2001/NĐ-CP

: Nghị định số 70/2001/NĐ-CP của Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000

Nghị định số

87/2001/NĐ-CP

: Nghị định số 87/2001/NĐ-CP của Chính phủ về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Ngày nay, cùng với sự phát triển của xã hội thì vấn đề ly hôn giữa vợ

và chồng cũng ngày càng gia tăng trên toàn cầu cũng như tại Việt Nam Hiện tượng này để lại hậu quả nặng nề cho gia đình và xã hội Đặc biệt là đối với những đứa con - kết quả của tình yêu giữa hai vợ chồng Những đứa trẻ ngây thơ vốn cần sự yêu thương chăm sóc của cả cha và mẹ, có quyền được sống trong một gia đình hạnh phúc lại phải chịu cảnh gia đình tan nát, nếu không được bảo vệ sẽ rất dễ đánh mất cả tuổi thơ và tương lai, gây ảnh hưởng xấu cho xã hội Vấn đề quan trọng và rất được xã hội quan tâm là làm sao bảo vệ quyền lợi cho những đứa con, đặc biệt là con chưa thành niên hoặc con đã thành niên không có khả năng lao động khi cha mẹ ly hôn vì khi đó những đứa con này sẽ không được hưởng sự chăm sóc đầy đủ của cả cha và mẹ mà đáng lẽ ra chúng được hưởng Đây cũng là một quyền cơ bản của trẻ em được ghi nhận trong các văn bản pháp lý quốc tế như Công ước về quyền trẻ em năm 1989 mà Việt Nam đã tham gia

Pháp luật Việt Nam đã có những quy định nhằm đảm bảo quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn, tuy nhiên việc áp dụng các quy định này trong thực tiễn xét xử còn có những vướng mắc nhất định, đặc biệt là việc thi hành phần bản án có liên quan đến quyền lợi của con trong thực tiễn

Tại tỉnh Thừa Thiên - Huế, nguyên tắc này đã được tòa án áp dụng như thế nào trong việc giải quyết các vụ việc ly hôn, quyền lợi của con cái có được bảo vệ khi cha mẹ ly hôn theo quy định của Luật Hôn nhân và gia đình (HN&GĐ) năm 2000 hay không là một vấn đề cần được quan tâm

Chính vì vậy mà tôi chọn đề tài: “Bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ

ly hôn (thực tiễn xét xử tại các toà án thuộc tỉnh Thừa Thiên - Huế)” làm đề

tài luận văn thạc sỹ chuyên ngành Luật Dân sự

2 Tình hình nghiên cứu

Trong khoa học pháp lý từ trước đến nay, ở nước ta, bên cạnh những văn bản hướng dẫn áp dụng Luật HN&GĐ, mới chỉ có một số bài viết trên các Tạp chí Luật học, Tạp chí Tòa án nhân dân (TAND), Tạp chí Dân chủ và pháp luật nghiên cứu, đề xuất kiến nghị một số vấn đề liên quan đến cấp dưỡng nuôi con, hậu quả pháp lý của ly hôn đối với con cái Trong đó có thể

kể đến bài viết của Tiến sĩ Nguyễn Phương Lan - Trường Đại học Luật Hà

Nội như: “Vấn đề cấp dưỡng trong Luật HN&GĐ năm 2000” đăng trên Tạp

chí Luật học, số 1/2001; Bài viết của ThS Bùi Thị Mừng - Trường Đại học

Luật Hà Nội: “Về việc xem xét nguyện vọng của con khi giải quyết vấn đề

giao con cho ai nuôi trong các vụ án ly hôn”, đăng trên Tạp chí Luật học, số

5/2004; Bài viết của Phạm Thanh Hải: “Về mức cấp dưỡng nuôi con sau khi

ly hôn”, đăng trên Tạp chí Dân chủ và pháp luật, số 4/2001… Ngoài ra còn có

một số bài viết đăng trên các báo điện tử như vietbao.vn; vietnamnet.vn;

thongtinthuvienphapluat.wordpress.com Trong các giáo trình giảng dạy luật

học tại các cơ sở đào tạo luật học ở nước ta những năm qua (giáo trình Luật dân sự Việt Nam, giáo trình Luật HN&GĐ của Trường Đại học Luật Hà Nội…) cũng mới chỉ đề cập đến một lượng kiến thức cơ bản và khái quát về vấn đề quyền và nghĩa vụ của cha mẹ và con sau khi ly hôn Một số sách tham khảo liên quan đến lĩnh vực HN&GĐ (Hỏi đáp về Luật HN&GĐ của một số tác giả như Nguyễn Thế Giai, Nguyễn Ngọc Điệp hoặc Trần Văn Sơn; một số vấn đề lý luận và thực tiễn về Luật HN&GĐ năm 2000 của tác giả Nguyễn Văn

Cừ và Ngô Thị Hường; bình luận khoa học Luật HN&GĐ Việt Nam của tác giả Đinh Thị Mai Hương ) cũng mới chỉ đề cập một lượng kiến thức cơ bản, phổ thông hoặc trích đăng phụ lục các văn bản liên quan đến vấn đề HN&GĐ Gần đây nhất là luận văn thạc sỹ đang được thực hiện của học viên Lê Thu Trang về vấn đề bảo vệ quyền lợi của phụ nữ và trẻ em khi vợ chồng ly hôn theo Luật HN&GĐ năm 2000

Qua nghiên cứu những công trình nêu trên cho thấy, các tác giả chỉ đề cập mặt này hay mặt khác trong việc giải quyết hậu quả của ly hôn, mà chưa có công trình nào nghiên cứu một cách hệ thống, đầy đủ, chuyên sâu vấn đề bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn Đặc biệt việc nghiên cứu về vấn đề bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn qua thực tiễn xét xử ở các toà án trên địa bàn tỉnh Thừa Thiên - Huế thì hoàn toàn chưa có công trình nào đề cập đến Do vậy,

đề tài của luận văn này là hoàn toàn không trùng lặp về mặt nội dung so với các

công trình nghiên cứu từ trước đến nay

3 Mục đích, nhiệm vụ, đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

* Nhiệm vụ

Để thực hiện được mục đích trên, luận văn có nhiệm vụ cụ thể sau:

Thứ nhất, nghiên cứu cơ sở lý luận và các quy định của pháp luật về

vấn đề bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn

Thứ hai, phân tích, đánh giá việc áp dụng pháp luật của các TAND ở

tỉnh Thừa Thiên - Huế trong quá trình giải quyết các vụ việc ly hôn để bảo vệ quyền lợi của con cái trong giai đoạn từ năm 2007 - năm 2011

Thứ ba, qua thực tiễn xét xử tại các toà án trên địa bàn tỉnh Thừa

Thiên - Huế phát hiện những khó khăn, vướng mắc trong thực tiễn áp dụng và thi hành pháp luật, đồng thời đề xuất một số giải pháp khắc phục, nhằm bảo vệ tốt nhất quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn trên địa bàn

tỉnh Thừa Thiên - Huế

* Đối tượng

- Nghiên cứu các cơ sở lý luận và các quy định của pháp luật HN&GĐ

ở nước ta về việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn

- Nghiên cứu các bản án của các toà án ở các cấp xét xử, cũng như các quyết định công nhận thuận tình ly hôn ở góc độ bảo vệ quyền lợi của con qua việc vận dụng pháp luật giải quyết các vụ việc ly hôn cụ thể của các toà án trên địa bàn tỉnh Thừa Thiên - Huế

* Phạm vi nghiên cứu

Nghiên cứu các văn bản pháp luật được áp dụng có liên quan đến vấn

đề này (chủ yếu được quy định từ Điều 92 đến Điều 94 Luật HN&GĐ năm

2000 và các văn bản hướng dẫn thi hành) và thực tiễn áp dụng các quy định

đó trong hoạt động xét xử của TAND tỉnh Thừa Thiên - Huế, TAND Thành phố Huế và TAND huyện Phong Điền (từ năm 2007 - năm 2011), từ đó làm rõ các yêu cầu mà đề tài đặt ra

4 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu

* Cơ sở lý luận

Luận văn được nghiên cứu trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa Mác - Lê nin, tư tưởng Hồ Chí Minh và quan điểm của Đảng Cộng sản Việt Nam về Nhà nước và pháp luật

* Phương pháp nghiên cứu

Thực hiện đề tài thông qua việc sử dụng phương pháp luận duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác - Lênin về pháp luật, về quan điểm điều chỉnh các quan hệ HN&GĐ

Đề tài còn được thực hiện bằng các phương pháp nghiên cứu cụ thể như: phương pháp tổng hợp, phân tích để nghiên cứu các quy định của pháp luật hiện hành về vấn đề bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn Các phương pháp so sánh, thống kê, khảo sát, điều tra để vừa đối chiếu các quy

định của pháp luật, các quan điểm khác nhau vừa thu thập xử lý số liệu từ năm 2007 - năm 2011 nhằm làm sáng tỏ các vấn đề cần nghiên cứu

5 Những điểm mới của luận văn

Qua thực tiễn xét xử tại các tòa án thuộc tỉnh Thừa Thiên - Huế về vấn

đề ly hôn để phân tích, đánh giá vấn đề bảo vệ quyền lợi của con như thế nào

Tìm ra những bất cập, vướng mắc trong việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn ở tỉnh Thừa Thiên - Huế từ đó mạnh dạn đề ra các biện pháp giải quyết phù hợp nhằm bảo vệ được tốt nhất quyền lợi của con khi cha

mẹ chúng ly hôn nói chung và ở tỉnh Thừa Thiên - Huế nói riêng

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Với tư cách là một công trình khoa học nghiên cứu toàn bộ nội dung của pháp luật HN&GĐ về quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn Kết quả nghiên cứu của đề tài sẽ mang lại đóng góp cả về mặt khoa học và thực tiễn

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương

Chương 1: Cơ sở lý luận của việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ

ly hôn

Chương 2: Thực tiễn áp dụng nguyên tắc bảo vệ quyền lợi của con khi

giải quyết ly hôn tại các tòa án trên địa bàn tỉnh Thừa Thiên - Huế

Chương 3: Những khó khăn, vướng mắc trong việc bảo vệ quyền lợi

của con khi giải quyết ly hôn tại các tòa án tỉnh Thừa Thiên - Huế và phương hướng giải quyết

Chương 1

CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA VIỆC BẢO VỆ QUYỀN LỢI

CỦA CON KHI CHA MẸ LY HÔN

1.1 Cơ sở pháp lý của việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn

Trong mọi xã hội, trẻ em đều là đối tượng được Nhà nước và cả xã hội dành sự quan tâm, chăm sóc đặc biệt, bởi đó là thế hệ tương lai của mỗi quốc gia và của nhân loại Chính vì vậy, việc tạo mọi điều kiện tốt nhất cho

sự phát triển dần dần và đi tới sự phát triển một cách toàn diện về nhân cách, về lối sống, về nhận thức chính là việc bảo đảm cho trẻ em có được các quyền cơ bản Các quyền này được quy định ở nhiều văn bản pháp luật khác nhau Đó là những cơ sở pháp lý vững chắc cho việc bảo vệ quyền lợi của trẻ em Đặc biệt là việc bảo vệ quyền lợi của con chưa thành niên, con

đã thành niên không có khả năng lao động và không có tài sản để tự nuôi mình khi cha mẹ ly hôn

1.1.1 Các quyền cơ bản của con theo quy định của pháp luật

Như chúng ta đã biết, trước khi Liên hợp quốc được thành lập, các

quốc gia đã thông qua Tuyên ngôn Giơnevơ năm 1924 về quyền trẻ em trong

đó khẳng định trẻ em cần được chăm sóc đặc biệt Tuyên ngôn về các quyền của trẻ em do Đại hội đồng Liên hợp quốc thông qua năm 1959 khẳng định:

“Loài người có trách nhiệm trao cho trẻ em điều tốt đẹp nhất” [10] Tiếp đó, Điều 24 Công ước về các quyền chính trị - dân sự năm 1966 (Việt Nam gia nhập năm 1982) nêu rõ: “Mọi trẻ em đều có quyền được hưởng sự bảo hộ của gia đình, xã hội và nhà nước” [16] Điều 10 Công ước về các quyền kinh tế -

xã hội và văn hoá năm 1966 (Việt Nam gia nhập năm 1982) quy định: “Thanh thiếu niên cần được bảo vệ và không bị bóc lột về kinh tế - xã hội, cấm bóc lột lao động trẻ em” [17]

Ngày 20/11/1989, Đại hội đồng Liên hợp quốc đã thông qua Công ước của Liên hợp quốc về quyền trẻ em (Công ước về quyền trẻ em) Theo quy định tại Điều 49 của Công ước thì Công ước về quyền trẻ em có hiệu lực từ ngày 02/9/1990 Việt Nam là quốc gia đầu tiên trong khu vực châu Á và là nước thứ hai trên thế giới đã phê chuẩn Công ước về quyền trẻ em vào ngày 20/2/1990

Phần lời nói đầu của Công ước xác định lý do để bảo vệ các quyền trẻ

em là vì “do còn non nớt về thể chất và trí tuệ, trẻ em cần được chăm sóc và bảo vệ đặc biệt, kể cả sự bảo vệ thích hợp về mặt pháp lý trước cũng như sau khi ra đời” [18] Với khẳng định trong phần Lời nói đầu, các quốc gia thành viên tiếp tục khẳng định một cách cụ thể, chi tiết hơn các quyền của trẻ em, gồm các quyền cụ thể như: Quyền về không phân biệt đối xử đối với trẻ em, quyền được có họ tên và quốc tịch, quyền được bảo vệ và chăm sóc, quyền không bị cách ly khỏi cha mẹ, quyền được chăm sóc sức khoẻ, quyền được học hành, quyền trẻ em trong trường học, quyền được sống trong môi trường lành mạnh, quyền được giải trí, quyền được thông tin, quyền được tổ chức hội họp, quyền được tự do bày tỏ ý kiến, quyền được bảo vệ chống lại sự ngược đãi, quyền được bảo vệ chống lại sự lạm dụng tình dục, quyền được nhận làm con nuôi, quyền được nhận sự chăm sóc đặc biệt, quyền được bảo

vệ chống lại sự bóc lột, quyền được bảo vệ khỏi bị bóc lột về kinh tế, bảo vệ trẻ em chống mọi hình thức tra tấn và đối xử tàn tệ và bảo vệ trẻ em trước nạn ma tuý

Như vậy, theo quy định của Công ước về quyền trẻ em thì trẻ em có rất nhiều quyền và được bảo vệ trong cuộc sống Tuy nhiên, khi cha mẹ ly hôn quyền lợi của con cái bị ảnh hưởng rất lớn nên Công ước về quyền trẻ em cũng đã có quy định một số quyền rất có ý nghĩa và liên quan đến việc cha mẹ

ly hôn như quyền không bị cách ly khỏi cha mẹ Nội dung của quyền này

được thể hiện trong Công ước như sau:

Trong trường hợp trẻ sống riêng với cha hoặc mẹ của mình, các em có quyền gặp gỡ với người cha hay người mẹ mà các em không được sống chung Nếu vì một lý do nào đó mà một trong hai người đang ở nơi khác, trẻ

em có quyền được biết nơi ở và tình hình của cha, mẹ mình Khi cha mẹ không sống với con mình, họ cần phải chu cấp cho các em một khoản tiền trợ cấp đảm bảo cho các em cuộc sống đầy đủ [18]

Điều 9 Công ước còn quy định:

Các quốc gia thành viên phải đảm bảo rằng trẻ em không bị cách ly khỏi cha mẹ trái với mong muốn của họ, trừ trường hợp những nhà chức trách

có thẩm quyền chịu sự xem xét của pháp luật quyết định là theo luật pháp và các thủ tục áp dụng thì việc cách ly như thế là cần thiết cho lợi ích tốt nhất của trẻ em Quyết định như thế có thể là cần thiết trong trường hợp đặc biệt như trẻ em bị cha mẹ lạm dụng hay sao nhãng, hoặc khi cha mẹ sống cách ly

và cần phải có một quyết định về nơi cư trú của trẻ em [18]

Bên cạnh đó Công ước về quyền trẻ em còn quy định thêm về vấn đề này tại Điều 20 như sau: “Những trẻ em tạm thời hay vĩnh viễn bị tước mất môi trường gia đình của mình, hoặc vì những lợi ích tốt nhất của chính bản thân mình mà không được phép tiếp tục ở trong môi trường ấy, có quyền được hưởng sự bảo vệ và giúp đỡ đặc biệt của nhà nước” [18]

Công ước về quyền trẻ em năm 1989 là điều ước quốc tế đa phương phản ánh tầm quan trọng của vấn đề bảo vệ quyền trẻ em cũng như sự quan tâm của các quốc gia đối với thế hệ trẻ Lần đầu tiên, Công ước về quyền trẻ

em đã khái quát được các khía cạnh của quyền trẻ em và xác định rõ nghĩa vụ của các quốc gia trong việc bảo đảm quyền của trẻ em và mối quan hệ giữa quyền trẻ em với quyền con người nói chung

Ở nước ta, bảo vệ, chăm sóc và giáo dục trẻ em là đường lối nhất quán, xuyên suốt trong sự nghiệp lãnh đạo của Đảng cộng sản Việt Nam Cho đến

nửa cuối những năm 80, Đảng và Nhà nước ta tiến hành công cuộc đổi mới Nhà nước về nhiều phương diện Vấn đề bảo vệ quyền trẻ em cũng là một bộ phận quan trọng của công cuộc đổi mới này Đường lối, chính sách đổi mới của Đảng đối với trẻ em được tiến hành theo cả chiều sâu và chiều rộng Đường lối của Đảng về bảo vệ, chăm sóc, giáo dục trẻ em được cụ thể hoá trong pháp luật Và chúng ta đã đạt được những thành tựu đáng kể trong suốt một thời gian dài kể từ khi đổi mới cho đến nay Hàng loạt các văn bản có hiệu lực pháp lý cao đã ra đời nhằm thể chế hoá đường lối, chính sách của Đảng về trẻ em vào trong hệ thống pháp luật cho phù hợp với điều kiện mới

và sau này được sửa đổi, bổ sung cho phù hợp như: Luật Bảo vệ, chăm sóc và giáo dục trẻ em (BVCS&GDTE) năm 1991, năm 2004; Bộ luật Lao động năm 1994; Bộ luật Dân sự (BLDS) năm 1995, năm 2005; Luật Giáo dục năm 2005; Luật Quốc tịch năm 2008; Bộ luật Hình sự năm 1999; Luật HN&GĐ năm 1959, năm 1980, năm 1986 và năm 2000 cùng các văn bản dưới luật khác để hướng dẫn thi hành Bên cạnh đó, Nhà nước còn tổ chức triển khai và thực hiện nhiều chương trình hành động quốc gia vì trẻ em trên các lĩnh vực giáo dục, y tế và dinh dưỡng

Mặt khác, pháp luật về trẻ em có phạm vi điều chỉnh rộng, liên quan đến nhiều nhóm quan hệ xã hội, đến nhiều ngành luật khác nhau Các ngành luật thuộc hệ thống pháp luật Việt Nam đều bảo vệ quyền trẻ em theo một đặc thù riêng của ngành luật mình

Trong lĩnh vực Luật Hiến pháp, trẻ em được xem như một công dân, hơn thế, là một công dân đặc biệt Và vấn đề bảo vệ quyền trẻ em được điều chỉnh dưới góc độ là phạm trù của quyền con người Do vậy, Luật Hiến pháp bảo vệ quyền trẻ em bằng việc quy định các quyền cơ bản nhất của trẻ em, bao gồm quyền được bảo vệ, chăm sóc, giáo dục Đồng thời, Luật Hiến pháp cũng quy định trách nhiệm của gia đình, Nhà nước và xã

hội trong việc đảm bảo thực hiện các quyền cơ bản này Theo quy định của

Luật Quốc tịch, trẻ em với tư cách là một cá nhân, nên quyền có quốc tịch

là một trong những quyền cơ bản và thiêng liêng nhất của trẻ em Quốc tịch

là căn cứ để trẻ em được hưởng sự bảo hộ pháp lý của Nhà nước, là một trong những điều kiện cơ bản để xác định tình trạng nhân thân của một con người từ khi sinh ra cho đến khi chết

Cũng như các ngành luật khác, Luật Hành chính coi trẻ em là một đối tượng đặc biệt nên khi quy định trách nhiệm hành chính đối với trẻ em, Luật Hành chính đều có quy định riêng áp dụng đối với trẻ em vi phạm hành chính Luật Hành chính còn tạo ra một cơ chế quản lý đối với trẻ em vi phạm hành chính bao gồm các biện pháp xử lý hành chính như giáo dục tại xã phường, thị trấn; đưa vào trường giáo dưỡng và các tổ chức, cơ sở nhằm giáo dục trẻ

em, đưa trẻ em trở lại cuộc sống bình thường

Pháp luật Hình sự có chính sách hình sự riêng đối với người chưa thành niên nhằm bảo vệ người chưa thành niên khi họ là đối tượng bị tội phạm xâm hại, đồng thời cũng quy định trách nhiệm hình sự nhưng theo hướng giảm nhẹ đối với người chưa thành niên khi họ chính là người thực hiện tội phạm Ngoài ra, Luật Tố tụng hình sự - ngành luật hình thức quy định trình tự, thủ tục thực hiện các quy định của Luật Hình sự - cũng bảo vệ quyền trẻ em theo tính chất đặc thù riêng của mình Đó là trao cho trẻ em các quyền tố tụng để họ tự bảo vệ quyền lợi của mình, đồng thời Luật Tố tụng hình sự quy định những điều luật cụ thể nhằm đảm bảo cho việc điều tra, truy tố, xét xử vụ án hình sự được khái quát, toàn diện và đúng pháp luật, tránh làm oan người vô tội

Luật Dân sự coi trẻ em như một thành viên của đời sống dân sự và có những quy định riêng nhằm xác định địa vị pháp lý của trẻ em trong lĩnh vực dân sự, gồm quyền, nghĩa vụ và những đảm bảo pháp lý Bảo vệ quyền

trẻ em được thể hiện ở các quy định về giám hộ đối với người chưa thành niên, về năng lực chủ thể dân sự của người chưa thành niên, về thừa kế, về trách nhiệm bồi thường thiệt hại của người chưa thành niên và do người chưa thành niên gây ra

Cũng như Luật Hình sự, Luật Dân sự cũng có một ngành luật hình thức tương ứng, đó là Luật Tố tụng dân sự Luật Tố tụng dân sự cũng bảo vệ quyền trẻ em thông qua các quy định riêng đối với người chưa thành niên khi tham gia các quan hệ tố tụng dân sự Luật Lao động coi trẻ em là một đối tượng đặc biệt và đặt ra các quy định riêng đối với người lao động chưa thành niên, nhằm đảm bảo quá trình thực hiện quan hệ lao động của người chưa thành niên diễn ra bình thường, tránh khỏi các công việc quá sức, độc hại, lạm dụng sức lao động của người chưa thành niên, đảm bảo cho quá trình phát triển bình thường của trẻ em trong môi trường lao động

Với phạm vi điều chỉnh đặc thù của mình, Luật HN&GĐ xem trẻ em như là một thành viên đặc biệt của gia đình, cần có sự bảo hộ pháp lý đặc biệt Vấn đề bảo vệ quyền trẻ em thể hiện trong các quy định của Luật HN&GĐ về quyền nhân thân và quyền tài sản trong các mối quan hệ giữa cha mẹ - con cái, giữa anh chị em, giữa ông bà - cháu, giữa các thành viên khác trong gia đình như quyền được khai sinh, quyền được xác định cha mẹ, quyền được cha

mẹ yêu thương, trông nom, dạy dỗ, quyền tài sản, quyền được cấp dưỡng, quyền được cha mẹ thay mặt bồi thường thiệt hại cho người khác Bên cạnh

đó, Luật HN&GĐ còn xác định trách nhiệm và nghĩa vụ về nhân thân và tài sản của trẻ em đối với cha mẹ, anh chị em, ông bà và các thành viên khác trong gia đình

Qua phân tích những nét khái quát về sự điều chỉnh của một số ngành luật thuộc hệ thống pháp luật Việt Nam về quyền trẻ em, có thể nhận thấy rằng, bất cứ một ngành luật nào cũng coi trẻ em là một chủ thể đặc biệt và

dành cho trẻ em những quy định riêng theo đặc thù của ngành luật mình Điều này xuất phát trước tiên từ những đặc điểm riêng về độ tuổi cũng như sự phát triển chưa đầy đủ về tâm sinh lý Sau nữa, xuất phát từ những quan niệm, tư tưởng nhân đạo, dân chủ, thấm nhuần nét tinh hoa của văn hóa, đạo lý truyền thống của Đảng, Nhà nước và nhân dân ta Tất cả các quy định pháp luật đều hướng tới bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của trẻ em, đảm bảo cho trẻ em phát triển bình thường trong sự đầy đủ về tình cảm và vật chất, trong một môi trường trong sạch, lành mạnh

Có thể nói rằng, đã có sự nhất quán trong đường lối, chính sách của Đảng, sự điều chỉnh của các ngành luật trong hệ thống pháp luật Việt Nam về vấn đề bảo vệ quyền và lợi ích của trẻ em, qua nhiều giai đoạn phát triển của đất nước Những tư tưởng mang tính chất chủ đạo cũng như trong quy định cụ thể của pháp luật đã tạo thành một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh, theo một trình tự chặt chẽ với nội dung tương đối hoàn thiện và bao quát trên nhiều phương diện Từ những đường lối, chính sách của Đảng có tính định hướng, đến những quy định mang tính nguyên tắc, chủ đạo của Hiến pháp về bảo vệ quyền trẻ em đều được thể hiện nhất quán và thể chế hoá vào các quy định cụ thể của mỗi lĩnh vực pháp luật khác nhau

Như vậy, sự điều chỉnh của Công ước về quyền trẻ em cùng với sự điều chỉnh của pháp luật quốc gia đã tạo nên một khung pháp luật về trẻ em tương đối hoàn thiện và trên phương diện rộng

Trên cơ sở các quy định của pháp luật Quốc tế và pháp luật Việt Nam

về các quyền cơ bản của trẻ em chúng ta thấy trẻ em là đối tượng cần phải được bảo vệ, đặc biệt là trong xã hội ngày nay, khi mà tình trạng ly hôn giữa các cặp vợ chồng ngày càng gia tăng nhanh chóng Khi cha mẹ ly hôn, Luật HN&GĐ Việt Nam đã có nhiều quy định để bảo vệ quyền lợi của các con Đây được xem như là một nguyên tắc khi giải quyết ly hôn của cơ quan nhà

nước có thẩm quyền nhằm bảo vệ lợi ích của con trẻ Việc ly hôn là để chấm dứt cuộc hôn nhân không hạnh phúc của cha mẹ nhưng con cái lại chịu ảnh hưởng rất lớn từ việc này Do đó cần phải bảo vệ quyền lợi của con có cha mẹ

ly hôn vì việc ly hôn không chỉ là việc riêng của cha mẹ mà còn liên quan đến

con, liên quan đến lợi ích của xã hội

1.1.2 Khái niệm chung về bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn

“Trẻ em là hạnh phúc của mỗi gia đình, là tương lai của đất nước” [2],

quyền và lợi ích của trẻ em được pháp luật ghi nhận và bảo vệ Điều 65 Hiến pháp năm 1992 ghi nhận “Trẻ em được gia đình, Nhà nước và xã hội bảo vệ, chăm sóc và giáo dục” [26] Điều luật trên được cụ thể hóa thành một trong những nguyên tắc cơ bản của chế độ HN&GĐ, Khoản 6 Điều 2 Luật HN&GĐ năm 2000 quy định “Nhà nước, xã hội và gia đình có trách nhiệm bảo vệ phụ

nữ, trẻ em, giúp đỡ các bà mẹ thực hiện tốt chức năng cao quý của người mẹ” [28] Khi cha mẹ ly hôn thì người cần được pháp luật bảo vệ cơ bản là trẻ em, người chưa thành niên Vì vậy, bảo vệ các quyền, lợi ích hợp pháp của con chính là bảo vệ các quyền cơ bản của trẻ em được thực hiện, nhưng gắn với việc ly hôn của cha mẹ Khi cha mẹ ly hôn, con cái chịu ảnh hưởng tiêu cực của việc ly hôn một cách trực tiếp Do đó, việc bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp của con khi cha mẹ ly hôn là cần thiết, là yêu cầu tất yếu

Theo từ điển Tiếng Việt thông dụng thì bảo vệ có nghĩa là “che chở, giữ gìn” [50] Vì vậy, có thể hiểu bảo vệ là việc ngăn ngừa, hạn chế, chống lại những hành vi xâm phạm Việc bảo vệ này không phải là bằng lời nói

mà sử dụng các biện pháp tác động bằng pháp luật đối với hành vi xử sự của con người Trong cuộc sống của chúng ta có rất nhiều đối tượng cần được bảo vệ và trẻ em là đối tượng cần được quan tâm bảo vệ đầu tiên vì tương lai của đất nước Còn quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn là việc khi cha mẹ ly hôn phải đáp ứng các quyền về ăn, ở, học hành, nuôi dưỡng

khi đứa con đó chưa thành niên và chưa có khả năng nuôi sống bản thân mình thì phải đảm bảo một cách tốt nhất cho sự phát triển của đứa con Suy rộng ra, bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn thể hiện qua ba yếu tố: đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của con được thực hiện tốt trên thực tế; ngăn ngừa mọi hành vi xâm phạm, hạn chế hoặc tác động xấu đến quyền lợi của con; cũng như xử lý kịp thời những hành vi xâm phạm đến quyền lợi của con, nhằm giáo dục, ràng buộc các bên có liên quan Việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của con chỉ được thực hiện tốt nhất khi có một

cơ chế, cách thức, biện pháp bảo vệ toàn diện, đồng bộ

Như vậy, có thể hiểu “bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn là hệ

thống các biện pháp, cơ chế, cách thức theo quy định của pháp luật nhằm đảm bảo thực hiện hiệu quả các quyền, lợi ích hợp pháp của con trên thực tế

và hạn chế, đảm bảo cho các quyền, lợi ích đó của con không bị xâm phạm hoặc bị ảnh hưởng xấu do việc ly hôn của cha mẹ gây ra, cũng như xử lý nghiêm khắc, kịp thời những hành vi vi phạm xâm hại tới quyền và lợi ích của con khi cha mẹ ly hôn”

1.1.3 Sự cần thiết phải bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn

Có một bài hát rất quen thuộc với hầu hết trẻ em Việt Nam là bài “Trẻ

em hôm nay thế giới ngày mai” Câu hát thân quen này bao hàm rất nhiều ý

nghĩa khác nhau để chúng ta thấy được rằng trẻ em là tương lai của dân tộc và của cả thế giới này Câu hát như là khẩu hiệu kêu gọi tất cả mọi người cùng chung tay bảo vệ trẻ em, xây dựng một thế giới tốt đẹp hơn cho trẻ em

“Năm 2011 là một năm cột mốc quan trọng đối với công tác bảo vệ, chăm sóc trẻ em tại Việt Nam Đây là lần đầu tiên chúng ta có một Chương trình Quốc gia Bảo vệ trẻ em cho giai đoạn 2011-2015 với tổng kinh phí được Chính phủ phê duyệt là 1.755 tỷ đồng” [3] Theo đó, việc chăm sóc trẻ em ở Việt Nam luôn được Nhà nước và xã hội quan tâm, đặc biệt đối với những trẻ

em có cha mẹ ly hôn Đây là đối tượng dễ bị tổn thương nhất, ảnh hưởng không nhỏ đến tương lai, sự phát triển tâm sinh lý của trẻ sau này Do vậy, trẻ

có cha mẹ ly hôn cần được pháp luật bảo vệ

Khoản 1 Điều 92 Luật HN&GĐ năm 2000 quy định: “Sau khi ly hôn,

vợ chồng vẫn có nghĩa vụ trông nom, chăm sóc, giáo dục, nuôi dưỡng con chưa thành niên hoặc con đã thành niên bị tàn tật, mất năng lực hành vi dân

sự, không có khả năng lao động và không có tài sản để tự nuôi mình” [28]

Như vậy, qua quy định tại điều luật trên thì bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn chỉ được đặt ra đối với con chưa thành niên; con đã thành niên thuộc diện bị tàn tật, bị mất năng lực hành vi dân sự, không có khả năng lao động và không có tài sản để tự nuôi mình Ngoài ra, con thành thai trong thời kỳ hôn nhân nhưng sinh ra sau khi hôn nhân chấm dứt cũng là con chung của vợ chồng nên đây cũng là đối tượng cần được bảo vệ khi cha mẹ ly hôn

Theo BLDS năm 2005 thì người chưa thành niên là người chưa đủ 18 tuổi Ở lứa tuổi này xét về cả tâm lý, sinh lý của trẻ đều chưa phát triển hoàn thiện để có thể tự bảo vệ, chăm sóc bản thân Đối với trẻ từ đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi tuy đã có khả năng lao động và khả năng nhận thức nhất định nhưng xét về mức độ nhận thức, phát triển thể chất còn hạn chế nên cần được chăm sóc, nuôi dưỡng, bảo vệ Ngoài người chưa thành niên, người đã thành niên bị tàn tật, mất năng lực hành vi dân sự, không có khả năng lao động và không có tài sản để tự nuôi mình mà có cha mẹ ly hôn cũng được bảo vệ, chăm sóc Đây là những người có nhược điểm về thể chất hoặc tinh thần, vì thế làm suy giảm đáng kể và lâu dài đến khả năng thực hiện hoặc dẫn đến không có khả năng thực hiện các hoạt động, sinh hoạt hằng ngày cũng như hoạt động lao động sản xuất để tạo ra của cải nuôi sống bản thân, đồng thời những người này cũng không có tài sản để tự nuôi mình Vì vậy, việc chăm sóc, nuôi dưỡng, bảo vệ con có cha mẹ ly hôn thuộc các trường hợp trên là chính đáng và cần thiết

Khi cha mẹ ly hôn, chấm dứt cuộc hôn nhân không trọn vẹn nhưng để lại hậu quả pháp lý và xã hội rất lớn đối với con - những đứa trẻ vô tội trong

sự tan vỡ của gia đình Sau khi cha mẹ ly hôn, con cái chứng kiến cảnh gia đình tan vỡ, tình cảm yêu thương vỡ vụn và theo quy định của pháp luật con chỉ được ở chung với cha hoặc mẹ Đó là hậu quả pháp lý mà trẻ phải chịu dù không ai muốn nhưng không còn cách nào khác Do vậy, khi cha mẹ ly hôn trẻ bị ảnh hưởng đến tâm lý, nhận thức và hành vi Theo bác sỹ Phạm Ngọc Thanh của bệnh viện Nhi đồng 1 có đánh giá về phản ứng của trẻ em khi cha

mẹ ly hôn như sau:

- Trẻ rất nhỏ (dưới 5 tuổi) có thể đau khổ, buồn rầu hoặc cáu gắt Trẻ

thường có rối loạn hành vi, chẳng hạn như trẻ có thể “hành động như một em bé”

- Ở tuổi đi học (trên 5 tuổi) trẻ có thể bị trầm cảm hoặc giận giữ Đa số trẻ hy vọng ly hôn không xảy ra Có trẻ cảm thấy tội lỗi hoặc cố bảo vệ cha

mẹ bằng cách tự trách mình

- Trẻ vị thành niên thường giận giữ Trẻ có thể gây xung đột ở nhà, học kém ở trường, nghiện hút hoặc uống rượu bia và những vấn đề hành vi khác như bạo lực, tự sát [44]

Theo những đánh giá trên thì cha mẹ ly hôn tác động sâu sắc theo chiều hướng tiêu cực đến tình cảm, nhận thức, hành vi của trẻ Do vậy, những đứa trẻ có cha mẹ ly hôn thường dễ bị tổn thương về mặt tâm lý và sự phát triển thể chất, trí tuệ nên cần có sự quan tâm sát sao từ phía cha, mẹ, nhà trường, người thân trong gia đình và cộng đồng nhằm hạn chế thấp nhất hậu quả của

ly hôn đối với con cái

Như chúng ta đã biết, gia đình là nơi gắn kết các thành viên, là nơi thể hiện sự yêu thương, gắn bó với nhau Gia đình cũng là môi trường đầu tiên và tốt nhất cho việc chăm sóc, giáo dục trẻ, bảo đảm cho các em trở thành công dân có ích cho xã hội, nhưng khi cha mẹ ly hôn thì gia đình

không thể nào tránh khỏi ly tán giữa các thành viên Sự chăm sóc, giáo dục của gia đình đối với các em bây giờ cũng có sự thay đổi Cụ thể là trẻ chỉ được sống chung với một bên cha hoặc mẹ của chúng Đây là những mất mát to lớn về mặt tình cảm, sự yêu thương, chăm sóc, giáo dục của cha hoặc mẹ cũng như điều kiện vật chất tốt nhất cho sự phát triển thể chất của trẻ nên dễ dẫn đến sự lệch lạc về nhân cách và nhận thức Ở lứa tuổi chưa thành niên, trẻ đang trong quá trình hình thành nhân cách nên rất cần được dạy dỗ, chăm sóc, chỉ bảo, định hướng đầy đủ của cả cha mẹ Vì vậy, đối với những đứa trẻ này rất cần có sự quan tâm đặc biệt, sát sao nếu không trẻ sẽ bị lợi dụng, sa đà vào những thói hư tật xấu, dễ bị rủ rê, lôi kéo ăn chơi và có thể dẫn tới thực hiện hành vi phạm tội

Sau khi ly hôn, quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ và con vẫn không hề thay đổi nhưng do con chỉ được sống với một người nên cách thức thực hiện các quyền và nghĩa vụ của cha mẹ có một số thay đổi, đặc biệt là đối với người không trực tiếp nuôi con Đứa con chỉ được sự chăm sóc, nuôi dưỡng trực tiếp bởi một người và người kia thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình một cách gián tiếp qua việc thăm nom, cấp dưỡng Đây chỉ là một sự cố gắng

bù đắp chứ không thể lấp đầy khoảng trống về tình cảm trong lòng những đứa trẻ con ngây thơ Chính những hậu quả pháp lý đó đã gây ra những hậu quả về mặt xã hội rất nặng nề, ảnh hưởng tới cuộc sống và sự phát triển của các em

Cha mẹ bất hòa luôn ảnh hưởng tới sự phát triển của con về mặt tâm lý Những cảnh cãi vã nhau, những câu chì chiết hay những lần đánh nhau trước mặt con lúc nào cũng có hại và sẽ rất khó xóa nhòa trong ký ức tuổi thơ của con Trẻ rơi vào tình trạng luôn lo lắng, bất an, có cảm giác bị bỏ rơi Sự buồn

bã, sự suy nhược, sự cách ly, sự mất ngủ, những cơn ác mộng và những nỗi sợ hãi, ám ảnh ban đêm đều có khả năng chế ngự trong đời sống tinh thần của đứa trẻ Kết quả học tập cũng có phần sụt giảm Đôi khi đứa trẻ chuyển sự thô

bạo trong gia đình sang những quan hệ xã hội và không còn sự hồn nhiên như bạn bè cùng trang lứa

Ngoài ra, trẻ sống trong các gia đình ly hôn thường rất mặc cảm trong cuộc sống, ngại tiếp xúc kín kẽ khi nói về bản thân và gia đình không trọn vẹn của mình Nhìn xa hơn ở những trường hợp cha mẹ ly hôn mà cả hai đều chạy theo cuộc sống riêng tư của mình, những đứa trẻ bỗng dưng bị bỏ rơi, lạc lõng giữa cuộc đời Và một thực tế là những đứa trẻ đó rất dễ vướng vào những cạm bẫy của cuộc đời và rơi vào con đường phạm pháp

Do đó, trước những thiệt thòi không dễ bù đắp, những nguy cơ mà các

em dễ đi vào con đường phạm pháp, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của trẻ

có cha mẹ ly hôn kịp thời, hiệu quả là một việc làm rất cần thiết

Theo Ths Bùi Thị Mừng thì hệ thống pháp luật hoàn chỉnh, đồng bộ là phương tiện cơ bản nhất để đảm bảo các quyền con người được thực hiện hay

“Đảm bảo bằng pháp luật, một trong những điều kiện quan trọng nhất để quyền con người được thực hiện” [49] Việc bảo vệ bằng pháp luật bao gồm việc pháp luật ghi nhận các quyền và lợi ích của con khi cha mẹ ly hôn và đảm bảo cho các quyền, lợi ích đó được thực hiện trên thực tế Về cơ bản thì quyền, lợi ích của con khi cha mẹ ly hôn cũng chính là quyền của trẻ em, vì vậy bảo vệ quyền, lợi ích bằng pháp luật cho con cũng chính là bảo vệ bằng pháp luật đối với trẻ em, nhưng gắn với việc ly hôn của cha mẹ nên có những quyền đặc thù

1.2 Những nội dung cơ bản của việc bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ ly hôn

Hiện nay ở nước ta, cùng với sự phát triển của nền kinh tế thì tình trạng

ly hôn giữa các cặp vợ chồng ngày càng gia tăng, đặc biệt là đối với các cặp

vợ chồng trẻ có con đang còn ít tuổi Vì vậy, bảo vệ quyền lợi của cho khi cha

mẹ ly hôn là điều cần thiết Việc bảo vệ này phải trên cơ sở các quy định của pháp luật thông qua các nội dung sau đây

1.2.1 Việc giao con cho ai nuôi dưỡng, giáo dục

Sau khi cha mẹ ly hôn, con cái phải gánh chịu nhiều thiệt thòi về tâm

lý, tình cảm cũng như những yếu tố khác trong đời sống Chính vì vậy, quyền

và lợi ích hợp pháp của con cái trong quá trình giải quyết ly hôn luôn được pháp luật bảo vệ, mà trước hết là trong việc xác định người trực tiếp nuôi

dưỡng, giáo dục

Giao con cho ai nuôi dưỡng, giáo dục là một vấn đề hết sức quan trọng

có ý nghĩa quyết định đối với cuộc sống, với tương lai của các con Bởi vì người trực tiếp nuôi con là người cùng sống với con trong một mái nhà, là người có ảnh hưởng sâu sắc đến sự phát triển về nhân cách, trí tuệ, thể chất của người con Một quyết định sai lầm khi giao con cho người kia nuôi có thể dẫn đến những hậu quả nghiêm trọng không thể khắc phục được Do vậy, một trong những nội dung quan trọng trong bảo vệ quyền lợi của con khi cha mẹ

ly hôn là việc giao con cho ai nuôi dưỡng, giáo dục

Khoản 2 Điều 92 Luật HN&GĐ năm 2000 quy định:

Vợ, chồng thỏa thuận về người trực tiếp nuôi con, quyền và nghĩa vụ của mỗi bên đối với con; nếu không thỏa thuận được thì tòa án quyết định giao con cho một bên trực tiếp nuôi căn cứ vào quyền lợi mọi mặt của con; nếu con từ đủ chín tuổi trở lên thì phải xem xét nguyện vọng của con

Về nguyên tắc, con dưới ba tuổi được giao cho mẹ trực tiếp nuôi, nếu các bên không có thỏa thuận khác [28]

Theo quy định trên để xác định người trực tiếp nuôi dưỡng con sau khi cha mẹ ly hôn cần phải xem xét nhiều mặt, cụ thể như sau:

- Khi xem xét người trực tiếp nuôi con, tòa án cần tôn trọng sự thỏa thuận của cha mẹ

Đây là một quy định thể hiện rõ tính ưu việt của pháp luật xã hội chủ nghĩa So với những văn bản pháp luật dưới thời Mỹ Ngụy ở miền Nam Việt

Nam chúng ta sẽ thấy rõ điều đó Với quan điểm giải quyết ly hôn trên cơ sở lỗi của hai vợ chồng, những quy định của luật về vấn đề giao con cho ai nuôi cũng theo hướng này “Người không có lỗi trong việc làm tan vỡ gia đình sẽ đương nhiên có quyền nuôi con và quyền thăm nom, nghĩa vụ cấp dưỡng

thuộc về người kia” [6] Như vậy, việc giao con cho ai trực tiếp nuôi dạy

không phải xuất phát từ lợi ích của con mà dựa vào ai là người có lỗi dẫn đến

ly hôn Điều này là hết sức sai lầm vì chúng ta không thể đồng nhất giữa việc không có lỗi trong việc dẫn đến ly hôn với khả năng chăm sóc, giáo dục con tốt Quy định này trái ngược hoàn toàn với Điều 92 Luật HN&GĐ năm 2000,

nó không phải là vì quyền lợi của con mà như một sự trừng phạt đối với người có lỗi trong quan hệ vợ chồng

Như chúng ta đã biết, theo nghĩa rộng quan hệ HN&GĐ cũng là một loại quan hệ dân sự Vì vậy, rất nhiều trường hợp pháp luật cho phép các bên

có quyền thỏa thuận và tôn trọng sự thỏa thuận đó Việc giao con cho ai nuôi khi cha mẹ ly hôn cũng thuộc những trường hợp trên

Cha, mẹ là người hiểu rõ nhất các điều kiện của bản thân mình để trông nom, chăm sóc, nuôi dưỡng con cái một cách tốt nhất Do vậy, khi ly hôn cha

mẹ có quyền thỏa thuận với nhau về người trực tiếp nuôi con dựa trên những điều kiện về khả năng thực tế về thu nhập, thời gian chăm sóc, lối sống, đạo đức của mỗi bên để đi đến thống nhất về người trực tiếp trông nom, chăm sóc, giáo dục, nuôi dưỡng con

Tuy nhiên, trên thực tế không phải sự thỏa thuận nào cũng là hợp lý và

vì quyền lợi mọi mặt của con Có những trường hợp người không đủ điều kiện đảm bảo cuộc sống cho con lại nhận nuôi con, còn người có đầy đủ khả năng lại trốn tránh trách nhiệm nuôi con Tất nhiên, nếu như hai bên đã đi đến được thỏa thuận về mức cấp dưỡng phù hợp thì đã giải quyết được phần nào vấn đề Nhưng cũng có những sự thỏa thuận về mức cấp dưỡng là không hợp

lý, sống với người trực tiếp nuôi con, đứa con sẽ không có cơ hội để học hành

và phát triển trí tuệ Nhưng do một bên là người vô trách nhiệm với con, một bên do căm ghét người kia nên cũng không cần đòi hỏi gì, chỉ cần được nuôi con là đủ Như vậy, thỏa thuận đã đạt được nhưng thực tế thì nếu đứa con sống với người nhận nuôi con sẽ không đảm bảo quyền lợi về mọi mặt cho chúng Tình cảm riêng tư của cha mẹ đã làm mất đi những quyền lợi chính đáng của người con Tòa án nên can thiệp vào sự thỏa thuận này vì dù sao đây cũng là một sự thỏa thuận không hợp lý

Việc thỏa thuận người trực tiếp nuôi con phải vì quyền lợi mọi mặt của con Nghị quyết số 02/2000/NQ-HĐTP hướng dẫn áp dụng một số quy định của Luật HN&GĐ năm 2000 (Nghị quyết số 02/2000/NQ-HĐTP) chỉ rõ quyền lợi mọi mặt của con là “các điều kiện cho sự phát triển thể chất, bảo đảm việc học hành và các điều kiện cho sự phát triển tốt nhất về tinh thần” [40] Theo đó, quyền lợi mọi mặt của con bao gồm quyền lợi về mặt vật chất

và tinh thần thể hiện qua quyền được yêu thương, chăm sóc, nuôi dưỡng, quyền được bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp; quyền được tôn trọng ý kiến; quyền được học tập và giáo dục để con phát triển lành mạnh về thể chất, trí tuệ và đạo đức Nếu việc thỏa thuận về người trực tiếp nuôi dưỡng không dựa trên quyền lợi mọi mặt của con thì tòa án không chấp nhận sự thỏa thuận này Tòa án sẽ xem xét các điều kiện của cha, mẹ dựa trên quyền lợi mọi mặt của con để ra quyết định giao con cho người cha hoặc mẹ trực tiếp nuôi dưỡng, vì mục đích của việc quy định cha mẹ thỏa thuận người trực tiếp nuôi con là bảo

vệ quyền và lợi ích hợp pháp về mọi mặt của con

Ví dụ về trường hợp người cha, người mẹ thỏa thuận người trực tiếp nuôi con nhưng không đảm bảo về quyền và lợi ích của con khi cha mẹ ly hôn: Người mẹ vì trẻ tuổi, vẫn còn thích chơi bời, trong khi người cha thì bị nghiện hút, nhưng do con chung là con trai nên người cha vẫn muốn trực tiếp

nuôi con để có người nối dõi tông đường Do vậy, hai bên cha mẹ đã thỏa thuận với nhau để con do người cha trực tiếp nuôi dưỡng Ở đây, nếu tòa án công nhận sự thỏa thuận này của cha mẹ giao con cho người cha bị nghiện hút trực tiếp nuôi dưỡng, thì con cái dễ bị ảnh hưởng bởi lối sống không tốt của người cha, ảnh hưởng đến sự phát triển nhân cách của con sau này Hơn nữa, khi người cha bị nghiện hút thì vấn đề đảm bảo vật chất cho con cũng bị hạn chế Do đó, khi cha mẹ thỏa thuận người trực tiếp nuôi con không dựa trên quyền và lợi ích của con thì tòa án không công nhận sự thỏa thuận này

Như vậy, yếu tố thỏa thuận của cha mẹ và vì quyền lợi mọi mặt của con luôn gắn kết, liên quan chặt chẽ với nhau nhằm đảm bảo việc giao con cho ai trực tiếp nuôi dưỡng là tốt nhất về thể chất và tinh thần cho con cái

Trường hợp cha mẹ không tự thỏa thuận được việc giao con cho ai trực tiếp nuôi dưỡng thì yêu cầu tòa án giải quyết Tòa án sẽ dựa trên cơ sở hoàn cảnh thực tiễn và quyền lợi mọi mặt của con để quyết định ai là người trực tiếp nuôi con

- Về nguyên tắc, con dưới ba tuổi sẽ do người mẹ trực tiếp nuôi dưỡng nếu các bên không có thỏa thuận khác

Vấn đề này được quy định tại Khoản 2 Điều 92 Luật HN&GĐ năm

2000 Quy định này là sự cụ thể hóa quy định có vẻ trừu tượng của Điều 45 Luật HN&GĐ năm 1986: “ con còn bú giao cho người mẹ trực tiếp nuôi giữ ” [25] Và có thể nói, độ tuổi mà Luật HN&GĐ năm 2000 quy định là cao hơn Nghị quyết số 02/2000/NQ-HĐTP đã cụ thể con dưới ba tuổi là con dưới ba mươi sáu tháng tuổi Dưới ba tuổi hầu như mọi hoạt động của trẻ đều cần sự trông chừng của người lớn Mọi vật xung quanh chúng đều mới lạ và khiến chúng thích thú cũng như sợ hãi Nếu không có người dành thời gian trông nom thì nguy hiểm đối với trẻ con có thể nói là thường trực Hơn nữa ở

độ tuổi “còn bú” này, đứa trẻ nào cũng cần nguồn dinh dưỡng quý giá từ

người mẹ Vì vậy, người gần gũi và chăm bẵm cho trẻ thường là mẹ Người

mẹ cũng là người khéo léo kiên nhẫn và chu đáo hơn trong việc nuôi con, đặc biệt là khi con còn nhỏ Vì vậy, nếu không có lý do gì khác thì việc để cho người mẹ quyền trực tiếp nuôi con dưới ba tuổi là vì lợi ích mọi mặt của đứa trẻ Tuy nhiên, không phải lúc nào người mẹ cũng chăm sóc con tốt hơn người cha hoặc những người trong gia đình người cha Nên việc giao con cho

mẹ nuôi chỉ trong trường hợp các bên không có thỏa thuận khác Thông tư liên tịch số 01/2001/TTLT-TANDTC-VKSNDTC-BTP ngày 03/01 hướng dẫn thi hành Nghị quyết số 35/2000/QH10 hướng dẫn: “Trong trường hợp các bên có thỏa thuận thì có thể giao con dưới ba tuổi cho người bố hoặc người khác nuôi giữ” [41] Như vậy, pháp luật tôn trọng quyền quyết định của cha mẹ Các bên có quyền thỏa thuận ai sẽ là người trực tiếp nuôi con vì họ là những người nắm rõ nhất ai nuôi con thì tốt hơn Quy định ưu tiên sự thỏa thuận của cha

mẹ trong trường hợp này cũng giống như trong những trường hợp con trên ba tuổi Điểm khác nhau của hai trường hợp là nếu như trường hợp con trên ba tuổi mà cha mẹ không có sự thỏa thuận về người trực tiếp nuôi con thì tòa án

sẽ xem xét về điều kiện của cả người cha lẫn người mẹ, và ai có điều kiện tốt hơn có thể đảm bảo quyền lợi về mọi mặt cho con thì tòa án sẽ giao con cho người đó Còn trong trường hợp con dưới ba tuổi, nếu cha mẹ mà không có sự thỏa thuận thì tòa án không cần xem xét điều kiện của cả hai bên vì luật đã

quy định một nguyên tắc: “giao cho người mẹ” Trường hợp này nhà làm luật

đã dựa vào những điều kiện thực tế, khi con dưới ba tuổi thì ở với mẹ là tốt hơn cho con vì những lý do như chúng ta đã phân tích ở trên Luật pháp đã mặc nhiên thừa nhận người mẹ là người có thể trực tiếp chăm sóc nuôi dưỡng con tốt hơn trong giai đoạn này Tuy nhiên, cũng không phải là không có

những ngoại lệ Vì vậy, nhà làm luật đã nhấn mạnh cụm từ “về nguyên tắc”

để khi tòa án xem xét mà có trường hợp ngoại lệ thì tòa án cũng phải xem xét

cẩn thận vấn đề bằng thực tế Nếu thực sự người mẹ không thể thực hiện được trách nhiệm trực tiếp nuôi con tốt bằng người cha mà hai bên cũng không có thỏa thuận trước thì tòa án cũng có thể không giao con cho người mẹ nuôi Như vậy các nhà làm luật đã cố gắng lường trước mọi trường hợp và quy định một cách linh hoạt để khi xét xử tòa án có thể áp dụng pháp luật một cách đúng đắn và sát với thực tế nhất Qua đó quy định về bảo vệ quyền lợi của trẻ

em không bị rơi vào hình thức

Việc tòa án quyết định giao con cho bên nào nuôi dưỡng, giáo dục trực tiếp, trên thực tế phải xem xét thận trọng các vấn đề: gắn bó tình cảm với con; điều kiện kinh tế; hoàn cảnh nghề nghiệp; thời gian, tư cách, đạo đức… Thông thường thực tế khi giải quyết những trường hợp này tòa án thường xem xét vấn đề về kinh tế nhiều hơn: nhà ở, thu nhập để quyết định người trực tiếp nuôi con

- Việc lấy ý kiến của con từ đủ chín tuổi trở lên khi xem xét quyết định người trực tiếp nuôi con

Xuất phát từ lợi ích của con, pháp luật đã quy định tại Khoản 2 Điều 92 Luật HN&GĐ năm 2000 như sau: “Nếu con từ đủ chín tuổi trở lên thì phải xem xét nguyện vọng của con” [28] Nghị quyết số 02/2000/NQ-HĐTP đã quy định cụ thể hơn: “nếu con từ đủ chín tuổi trở lên, thì trước khi quyết định, tòa án phải hỏi ý kiến của người con đó về nguyện vọng được sống trực tiếp với ai” [40] Việc hỏi ý kiến của con từ đủ chín tuổi trở lên muốn ở với ai là một thủ tục pháp lý bắt buộc khi tòa án giao con cho ai nuôi dưỡng, ngay cả trong trường hợp cha mẹ thỏa thuận với nhau về việc chăm sóc, nuôi dưỡng con Khi ly hôn, cha mẹ vẫn có nghĩa vụ đảm bảo quyền và lợi ích mọi mặt của con, trong đó có quyền được tôn trọng ý kiến của con Do vậy, cha mẹ cũng cần phải xem xét ý kiến của con về mong muốn được ở với ai, khi thỏa thuận người trực tiếp nuôi dưỡng

Nghị quyết số 02/2000/NQ-HĐTP quy định trách nhiệm của tòa án phải hỏi ý kiến của con từ đủ chín tuổi trở lên, đảm bảo quyền được bày tỏ ý kiến của con, trước khi quyết định giao con cho một bên trực tiếp nuôi dưỡng Đây là một điểm mới rất hợp lý trong quy định của Luật HN&GĐ năm 2000

so với Luật HN&GĐ năm 1986 Điều này cũng hoàn toàn phù hợp với quyền bày tỏ ý kiến của trẻ em - quyền cơ bản của trẻ em trong Công ước về quyền trẻ em mà Việt Nam đã phê chuẩn: “Các quốc gia thành viên phải bảo đảm cho trẻ em có đủ khả năng hình thành quan điểm riêng của mình, được quyền

tự do phát biểu những quan điểm đó về tất cả mọi vấn đề có tác động đến trẻ

em, những quan điểm của trẻ em được coi trọng một cách thích ứng với tuổi

và độ trưởng thành của các em” [18]

Tuy nhiên, theo luật việc hỏi nguyện vọng của con không có nghĩa là phải theo đúng nguyện vọng của con mà phải vì lợi ích của con để đưa ra quyết định hợp lý Việc hỏi ý kiến của con về nguyện vọng muốn ở với ai khi cha mẹ ly hôn phải được tiến hành một cách khách quan, tránh sự tác động của cha mẹ

Như vậy, trong bất kể trường hợp nào, tòa án quyết định giao con cho ai trực tiếp nuôi dưỡng sau khi cha mẹ ly hôn đều dựa trên quyền lợi mọi mặt của con, đảm bảo cho con được trông nom, chăm sóc, nuôi dương, giáo dục tốt nhất

1.2.2 Nghĩa vụ và quyền của cha mẹ đối với con sau khi ly hôn

Sau khi ly hôn, cuộc sống chung của vợ chồng chấm dứt, mối quan hệ pháp lý và tình cảm của vợ chồng cũng mất đi Tuy nhiên, những nghĩa vụ và quyền của cha mẹ đối với con vẫn không hề thay đổi, chỉ có điều do hoàn cảnh thay đổi nên việc thực hiện những nghĩa vụ và quyền ấy có những điểm khác so với trước đây Bên cạnh đó vì nuôi dưỡng con là quyền và nghĩa vụ của cả cha và mẹ nhưng sau khi ly hôn con chỉ được sống với một người nên

người không trực tiếp nuôi con có một số quyền và nghĩa vụ rất đặc thù Các quy định của pháp luật trong vấn đề này đã cố gắng bù đắp cho người con những thiệt thòi về tinh thần và vật chất khi phải sống trong cảnh cha mẹ ly hôn, là cơ sở pháp lý để quyền lợi của con chưa thành niên hoặc con đã thành niên nhưng tàn tật, mất năng lực hành vi dân sự được đảm bảo

1.2.2.1 Nghĩa vụ và quyền của người trực tiếp nuôi dưỡng, giáo dục con

Sau khi ly hôn, người trực tiếp nuôi dưỡng, giáo dục con là người cùng sống với con trong một ngôi nhà, vì vậy họ không bị hạn chế quyền của cha

mẹ đối với con Họ là người có thể theo dõi con hằng ngày, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình một cách thường xuyên, liên tục Hơn nữa, họ là người đã được xác định là người có thể nuôi dưỡng, giáo dục con tốt hơn người kia, nên những nghĩa vụ và quyền mà hai vợ chồng đã từng thực hiện trước đây vẫn được giao cho họ Đó là những nghĩa vụ và quyền như trực tiếp chăm sóc, nuôi dưỡng con, đại diện cho con trước pháp luật, quản lý tài sản của con Cụ thể như sau:

- Nghĩa vụ và quyền chăm sóc, nuôi dưỡng con

Điều 12 Luật BVCS&GDTE năm 2004 quy định: “Trẻ em có quyền được chăm sóc, nuôi dưỡng để phát triển thể chất, trí tuệ, tinh thần và đạo đức” [29] Khoản 1 Điều 36 Luật HN&GĐ năm 2000 quy định: “Cha mẹ có nghĩa vụ và quyền cùng nhau chăm sóc, nuôi dưỡng con chưa thành niên hoặc con đã thành niên bị tàn tật, mất năng lực hành vi dân sự, không có khả năng lao động và không có tài sản để tự nuôi mình” [28] Sinh con ra, cha mẹ có trách nhiệm bảo đảm những nhu cầu cần thiết trong cuộc sống hằng ngày của con như ăn, mặc, ở, khám chữa bệnh trong khả năng của mình Khi vợ chồng ly hôn họ không thể cùng nhau thực hiện việc chăm sóc, nuôi dưỡng con như lo cho con từng bữa ăn, giấc ngủ được mà quyền và nghĩa vụ này được thực hiện bởi người trực tiếp nuôi con Người không trực tiếp nuôi con

không thể thực hiện việc này mà họ chỉ có thể thực hiện gián tiếp qua việc thăm nom và cấp dưỡng nuôi con Như vậy, dù không cùng chung sống nhưng nghĩa vụ chăm sóc, giáo dục con vẫn được đặt ra cho cả hai người Tuy nhiên, việc chăm lo cho cuộc sống hằng ngày của con thuộc nghĩa vụ của người trực tiếp nuôi con

- Nghĩa vụ và quyền giáo dục con

Cha mẹ có nghĩa vụ và quyền giáo dục con Cha mẹ phải tạo mọi điều kiện cho con được học hành, cũng như dạy bảo điều hay lẽ phải cho con phối hợp cùng với sự giáo dục của nhà trường để đảm bảo sự phát triển trí tuệ, hình thành nhân cách của con Phù hợp với Công ước quốc tế về quyền trẻ em quy định “đảm bảo cho trẻ em có đủ khả năng hình thành quan điểm riêng, được quyền tự do phát biểu những quan điểm đó về tất cả mọi vấn đề có ảnh hưởng đến trẻ em và những quan điểm của trẻ em phải được coi trọng một cách thích ứng với lứa tuổi và độ trưởng thành của trẻ em [18]

Khoản 1 Điều 37 Luật HN&GĐ năm 2000 quy định: “Cha mẹ có nghĩa

vụ và quyền giáo dục con, chăm lo và tạo điều kiện cho con học tập” [28] Điều này cũng phù hợp với quy định tại Khoản 1 Điều 16 Luật BVCS&GDTE năm 2004: “Trẻ em có quyền được học tập” [29] và Khoản 1 Điều 28 Luật BVCS&GDTE năm 2004 cũng quy định: “Gia đình, Nhà nước

có trách nhiệm bảo đảm cho trẻ em thực hiện quyền học tập; học hết chương trình phổ cập; tạo điều kiện cho trẻ em theo học ở trình độ cao hơn” [29] Giáo dục trẻ em không chỉ là nghĩa vụ của cha mẹ chúng mà nó là sự phối hợp chặt chẽ giữa gia đình, nhà trường và xã hội theo như quy định tại Điều 5 Luật BVCS&GDTE năm 2004: “Việc bảo vệ, chăm sóc, giáo dục trẻ em là trách nhiệm của gia đình, nhà trường, Nhà nước, xã hội và công dân” Bên cạnh đó, Khoản 2 Điều 37 Luật HN&GĐ năm 2000 còn quy định: “cha mẹ hướng dẫn chọn nghề, tôn trọng quyền chọn nghề, quyền tham gia hoạt động

xã hội của con” [28] Tuy nhiên, khi cha mẹ ly hôn có rất nhiều nguyên nhân

có thể ảnh hưởng đến việc học tập của các con Trước hết, đó là sự thay đổi

về tâm lý, tính cách, tinh thần học tập và rèn luyện Không ít các em rơi vào tình trạng mặc cảm, xấu hổ với bạn bè, thầy cô nên không muốn đến lớp và thường xuyên trốn học Việc thay đổi trường lớp cũng có thể xẩy ra và để làm quen được với môi trường mới cũng có thể làm việc học tập bị gián đoạn Trẻ

em rất khó hòa nhập vì sợ các bạn biết về hoàn cảnh gia đình của mình Việc học tập bị gián đoạn, sa sút sẽ ảnh hưởng lớn đến sự phát triển của các em sau này Vì vậy, khi giao con cho ai nuôi dưỡng phải cân nhắc kỹ tới việc học tập của trẻ và vai trò của người trực tiếp nuôi con trong việc động viên, quản lý con trong học tập, rèn luyện là rất quan trọng

- Quyền đại diện cho con

Theo Điều 150 BLDS năm 2005 quy định thì người đại diện theo pháp luật cho con chưa thành niên là cha, mẹ Trong trường hợp cha me ly hôn thì quyền đại diện của cha mẹ vẫn không thay đổi Điều 39 Luật HN&GĐ năm

2000 quy định: “cha mẹ là người đại diện theo pháp luật của con chưa thành niên, con đã thành niên mất năng lực hành vi dân sự, trừ trường hợp con có người khác làm giám hộ hoặc có người khác đại diện theo pháp luật” [28] Đối với con chưa thành niên, con đã thành niên mất năng lực hành vi dân sự, thì cha mẹ sau khi ly hôn vẫn thực hiện quyền đại diện cho con

Theo quy định của pháp luật dân sự thì cha mẹ là người đại diện đương nhiên cho con chưa thành niên, con đã thành niên nhưng mất năng lực hành vi dân sự, trừ một số trường hợp Đối với các giao dịch dân sự nhỏ, đơn giản nhằm phục vụ những nhu cầu sinh hoạt hằng ngày như mua đồ ăn vặt, mua sắm sách vở… thì con cái có thể tự mình xác lập, thực hiện Đối với những giao dịch dân sự có giá trị lớn, ảnh hưởng tới quyền lợi của con hoặc khi con tham gia tố tụng nhưng do chưa đủ năng lực hành vi hoặc không có năng lực

hành vi dân sự nên cha mẹ đại diện cho con trước người thứ ba hoặc trước pháp luật, để bảo vệ quyền lợi của con cái

Người trực tiếp nuôi con là người hằng ngày chăm sóc, nuôi dưỡng con, giáo dục con nên việc đại diện cho con trước pháp luật và trước người thứ ba trước hết được đặt ra đối với người trực tiếp nuôi dưỡng Trong những trường hợp như người trực tiếp nuôi dưỡng con đi công tác, đang bị bệnh, bận rộn… mà không có điều kiện thực hiện quyền đại diện cho con, thì người không trực tiếp nuôi con hoàn toàn có thể đại diện cho con trước người thứ ba hoặc trước pháp luật để bảo vệ các quyền, lợi ích hợp pháp của con Người trực tiếp nuôi dưỡng và người không trực tiếp nuôi dưỡng con có thể thỏa thuận về quyền đại diện cho con trong từng trường hợp cụ thể Việc thỏa thuận này nhằm đảm bảo con cái trong mọi trường hợp đều được cha, mẹ với

tư cách là người đại diện theo pháp luật của con đảm bảo quyền và lợi ích cho con trước pháp luật và người thứ ba

Tuy nhiên, để đảm bảo quyền lợi của con pháp luật quy định những trường hợp mà cha mẹ không được đại diện cho con

Trường hợp thứ nhất được quy định tại Điều 41 Luật HN&GĐ năm 2000: “Khi cha mẹ đã bị kết án về một trong các tội cố ý xâm phạm sức khỏe, nhân phẩm, danh dự của con hoặc có hành vi vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ trông nom, chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục con; phá tán tài sản của con; có lối sống đồi trụy, xúi giục, ép buộc con làm những việc trái pháp luật, đạo đức

xã hội thì tùy từng trường hợp cụ thể mà tòa án có thể tự mình hoặc theo yêu cầu của cá nhân, cơ quan, tổ chức quy định tại Điều 42 của luật này quyết định không cho cha mẹ trông nom, chăm sóc, giáo dục con, quản lý tài sản riêng của con hoặc đại diện theo pháp luật cho con trong thời hạn từ một năm đến năm năm” [28] Tất nhiên, nếu những hành vi này xẩy ra trước khi ly hôn thì người có những hành vi đó khó mà được quyền trực tiếp nuôi con, vì vậy

họ cũng không thể là người đại diện theo pháp luật cho con Nhưng xét trường hợp sau khi ly hôn người trực tiếp nuôi con có những hành vi trên thì theo như điều luật đã quy định, người đó cũng có thể sẽ mất đi quyền trông nom, chăm sóc, giáo dục con, quản lý tài sản riêng của con và đại diện theo pháp luật cho con

Trường hợp thứ hai, khi cha mẹ bị mất hoặc hạn chế năng lực hành vi dân sự thì nghĩa vụ và quyền đại diện cho con trước pháp luật cũng không được đặt ra vì lúc này chính bản thân cha mẹ cũng cần phải đặt dưới sự giám

hộ của người khác Khi người trực tiếp nuôi con rơi vào tình trạng như trên nếu người không trực tiếp nuôi con có yêu cầu và có đủ điều kiện để nuôi con thì có thể thay đổi người trực tiếp nuôi con Khi đó, người trước đây không trực tiếp nuôi con nay trở thành người trực tiếp nuôi con đồng thời đại diện cho con trước pháp luật Trường hợp cha mẹ ly hôn mà người trực tiếp nuôi con lại không thể đại diện cho con nhưng cũng không có sự thay đổi người nuôi con thì tùy từng trường hợp người đại diện cho con sẽ là người không trực tiếp nuôi con hoặc những người trong gia đình người trực tiếp nuôi con Khoản 1 Điều 141 BLDS năm 2005 quy định: “cha mẹ là người đại diện theo pháp luật của con chưa thành niên” [31] Vì vậy, nếu không có lý do gì cản trở thì người không trực tiếp nuôi con sẽ là người đại diện theo pháp luật cho con Còn nếu người không trực tiếp nuôi con thực sự không có điều kiện chăm sóc, giáo dục con và có yêu cầu thì người đại diện cho con sẽ là người giám hộ cho con theo quy định tại Điều 61 và Khoản 2 Điều 141 BLDS năm

2005 Tuy nhiên, nếu trường hợp này xẩy ra thì phần lớn là những người cùng sống trong gia đình với người con sẽ đứng ra đại diện trước pháp luật cho con

vì họ vẫn là người hằng ngày chăm sóc, nuôi dưỡng người con đó

- Quyền quản lý, định đoạt tài sản riêng của con

Theo quy định tại Điều 44 Luật HN&GĐ năm 2000 thì “con có quyền

có tài sản riêng” [28] Quy định này khẳng định quyền độc lập về tài sản của con trong gia đình, phù hợp với quyền sở hữu tài sản của công dân được quy định tại Điều 58 Hiến pháp năm 1992 Tài sản riêng của con có được bao gồm tài sản từ thừa kế riêng, được tặng cho riêng, thu nhập do lao động của con, hoa lợi lợi tức phát sinh từ tài sản riêng của con và các thu nhập khác Tài sản này để phục vụ cuộc sống hiện tại và tương lai của con Căn cứ vào khả năng nhận thức của con, pháp luật quy định về quyền quản lý, định đoạt tài sản riêng của con

Điều 45 Luật HN&GĐ năm 2000 quy định:

1 Con từ đủ mười lăm tuổi trở lên có thể tự mình quản lý tài sản riêng hoặc nhờ cha mẹ quản lý

2 Tài sản riêng của con dưới mười lăm tuổi, con mất năng lực hành vi dân sự thì do cha mẹ quản lý Cha mẹ có thể ủy quyền cho người khác quản lý tài sản riêng của con

3 Cha mẹ không quản lý tài sản riêng của con trong trường hợp người tặng cho tài sản hoặc để lại tài sản thừa kế theo di chúc cho người con đã chỉ định người khác quản lý tài sản đó hoặc những trường hợp khác theo quy định của pháp luật [28]

Đối với con từ đủ mười lăm tuổi trở lên có thể tự mình quản lý tài sản hoặc nhờ cha, mẹ quản lý Ở độ tuổi này các em có khả năng nhận thức và điều khiển hành vi tương đối đầy đủ Theo Điều 20 BLDS năm 2005 thì người đủ mười lăm tuổi có thể tự mình thực hiện, xác lập các giao dịch dân

sự, trừ một số trường hợp Như vậy, các em ở độ tuổi này được pháp luật thừa nhận có điều kiện để tạo ra tài sản, thì cũng được pháp luật đảm bảo quyền quản lý, định đoạt tài sản do chính mình làm ra hoặc có được

Con từ đủ mười lăm tuổi trở lên không tự quản lý tài sản riêng của mình thì có thể nhờ cha, mẹ quản lý Sau khi cha mẹ ly hôn thì người quản lý

tài sản cho con là người cha (người mẹ) trực tiếp nuôi dưỡng con, vì người trực tiếp nuôi con là người chăm sóc, nuôi dưỡng, đảm bảo nhu cầu ăn, mặc, học hành hằng ngày của con

Về nguyên tắc, trong trường hợp con dưới mười lăm tuổi, con mất năng lực hành vi dân sự thì tài sản riêng của con được giao cho người cha, người

mẹ trực tiếp nuôi dưỡng con quản lý, hoặc cha, mẹ có thể ủy quyền cho người khác quản lý Con dưới mười lăm tuổi hoặc mất năng lực hành vi dân sự không nhận thức đầy đủ, hoặc không nhận thức được hành vi của mình, nên việc quản lý, định đoạt tài sản có thể gây ảnh hưởng không tốt, thiệt hại về tài sản Do vậy, pháp luật quy định quản lý tài sản của con trong trường hợp này

là nghĩa vụ của cha, mẹ - người trực tiếp nuôi dưỡng nhằm bảo vệ quyền và lợi ích về tài sản của con, nhưng việc quản lý tài sản của cha, mẹ phải dựa trên sự tôn trọng quyền sở hữu tài sản riêng của con, tránh hiện tượng xâm hại, lạm dụng quyền làm cha, mẹ để quản lý, định đoạt tài sản của con ảnh hưởng quyền sở hữu tài sản của con

Tuy nhiên, cha mẹ không quản lý tài sản riêng của con nếu người tặng cho tài sản hoặc để lại tài sản thừa kế theo di chúc cho con đã chỉ định người khác quản lý tài sản đó hoặc trong những trường hợp khác theo quy định của pháp luật Theo Điều 41 Luật HN&GĐ năm 2000 thì cha mẹ cũng có thể không được quản lý tài sản riêng của con từ một đến năm năm, nếu cha mẹ đã

bị tòa án ra quyết định hạn chế quyền của cha mẹ đối với con

Về quyền định đoạt tài sản riêng của con, Điều 46 Luật HN&GĐ năm

2000 quy định:

1 Trong trường hợp cha mẹ quản lý tài sản riêng của con dưới mười lăm tuổi thì có quyền định đoạt tài sản đó vì lợi ích của con, có tính đến nguyện vọng của con, nếu con từ đủ chín tuổi trở lên

2 Con từ đủ mười lăm tuổi đến dưới mười tám tuổi có quyền định đoạt

tài sản riêng; nếu định đoạt tài sản có giá trị lớn hoặc dùng tài sản để kinh doanh thì phải có sự đồng ý của cha mẹ [28]

Tài sản riêng của con dưới mười lăm tuổi do cha, mẹ người trực tiếp nuôi dưỡng quản lý Người trực tiếp nuôi dưỡng là người chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục con hằng ngày nên pháp luật cho phép cha, mẹ (người trực tiếp nuôi dưỡng) không những có quyền quản lý mà người trực tiếp nuôi dưỡng còn có quyền sử dụng tài sản riêng của con cho mục đích đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của con cái

Theo Điều 195 và Điều 198 BLDS năm 2005 thì cha, mẹ định đoạt tài sản riêng của con dưới mười lăm tuổi là thay mặt con chuyển dịch quyền sở hữu tài sản riêng của con cho người khác phù hợp với lợi ích của con Cha mẹ chỉ được định đoạt tài sản của con để chăm sóc, chi dùng cho những nhu cầu cần thiết, hợp lý bao gồm về ăn, mặc, ở, học hành, đi lại của con cái để đảm bảo cho con phát triển bình thường về tâm sinh lý Khi thực hiện quyền định đoạt tài sản riêng của con dưới mười lăm tuổi cha mẹ phải chi tiêu vì mục đích đảm bảo quyền lợi về kinh tế của con Trong trường hợp con đủ chín tuổi trở lên, việc định đoạt tài sản của con phải tính đến nguyện vọng của con Quy định này xuất phát từ trách nhiệm tôn trọng quyền sở hữu tài sản riêng, quyền được bày tỏ ý kiến của con Do vậy, mọi quyết định về định đoạt tài sản riêng của con đủ chín tuổi cần phải tính đến nguyện vọng của con

Cũng như quyền quản lý tài sản riêng, con đủ mười lăm tuổi đến dưới mười tám tuổi được pháp luật quy định cho phép tự mình định đoạt được tài sản riêng của bản thân Trong trường hợp con từ đủ mười lăm tuổi đến dưới mười tám tuổi định đoạt tài sản có giá trị lớn hoặc dùng tài sản để kinh doanh thì phải có sự đồng ý của cha, mẹ vì lứa tuổi này chưa nhận thức chín chắn, đầy đủ, rất cần sự hướng dẫn, chỉ bảo của cha mẹ nếu định đoạt số tài sản có giá trị lớn hoặc khi quyết định dùng tài sản để kinh doanh