Vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số trong thâu tóm công ty đại chúng – quy định của pháp luật hoa kỳ và bài học kinh nghiệm cho việt nam

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA QUẢN TRỊ NGUYỄN ÁNH LINH VẤN ĐỀ BẢO VỆ CỔ ĐƠNG THIỂU SỐ TRONG THÂU TĨM CÔNG TY ĐẠI CHÚNG – QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HOA KỲ VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM CHUYÊN NGÀNH LUẬT THƯƠNG MẠI TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2021 TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA QUẢN TRỊ KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT VẤN ĐỀ BẢO VỆ CỔ ĐƠNG THIỂU SỐ TRONG THÂU TĨM CƠNG TY ĐẠI CHÚNG – QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HOA KỲ VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM SINH VIÊN THỰC HIỆN: NGUYỄN ÁNH LINH Khóa: 41 MSSV: 1651101030071 GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN: TS PHẠM HỒI HUẤN TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2021 LỜI CAM ĐOAN Tơi cam đoan: Khóa luận tốt nghiệp kết nghiên cứu riêng tôi, thực hướng dẫn khoa học Tiến sĩ Phạm Hồi Huấn, đảm bảo tính trung thực tuân thủ quy định trích dẫn, thích tài liệu tham khảo Tơi xin chịu hồn toàn trách nhiệm lời cam đoan Nguyễn Ánh Linh DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT NỘI DUNG ĐƯỢC VIẾT TẮT CHỮ VIẾT TẮT BLTTDS Bộ luật Tố tụng dân CĐTS Cổ đông thiểu số CTĐS Công ty đại chúng DGCL Delaware General Corporation Law (Luật Chung Công ty bang Delaware) Đạo luật 1934 Securities Exchange Act of 1934 (Đạo luật Giao dịch Chứng khoán 1934) ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông HĐQT Hội đồng quản trị LCK Luật Chứng khoán LDN Luật Doanh nghiệp Nghị định 155 Nghị định 155/2020/NĐ-CP Chính phủ ngày 31/12/2020 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khoán OICV-IOSCO International Organization of Securities Commissions (Tổ chức Quốc tế Ủy ban Chứng khoán) SEC The U.S Securities and Exchange Commission (Ủy ban Chứng khoán Giao dịch Hoa Kỳ) UBCKNN Ủy ban Chứng khoán Nhà nước Việt Nam MỤC LỤC 1.1 Khái quát chung thâu tóm công ty đại chúng 1.1.1 Khái niệm công ty đại chúng 1.1.2 Khái niệm thâu tóm 1.1.3 Thâu tóm cơng ty đại chúng .9 1.2 Cổ đông thiểu số công ty đại chúng vấn đề bảo vệ họ thâu tóm .11 1.2.1 Khái niệm cổ đông thiểu số đặc điểm cổ đông thiểu số công ty đại chúng 11 1.2.2 Khái quát bảo vệ cổ đông thiểu số 13 1.3 Các biện pháp bảo vệ cổ đông thiểu số công ty đại chúng thâu tóm theo pháp luật Hoa Kỳ 18 1.3.1 Các biện pháp theo pháp luật doanh nghiệp 19 1.3.2 Các biện pháp theo pháp luật chứng khoán 24 2.1 Quy định pháp luật Việt Nam liên quan đến bảo vệ cổ đông thiểu số cơng ty đại chúng thâu tóm 30 2.1.1 Khung pháp lý bảo vệ cổ đông thiểu số công ty đại chúng 30 2.1.2 Các biện pháp bảo vệ theo pháp luật doanh nghiệp .31 2.1.3 Các biện pháp bảo vệ theo pháp luật chứng khoán 35 2.2 Những vấn đề đặt thực thi pháp luật học kinh nghiệm cho Việt Nam 41 2.2.1 Những vấn đề đặt thực thi pháp luật 41 2.2.2 Bài học kinh nghiệm cho Việt Nam .46 PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Trong kinh tế thị trường cạnh tranh khốc liệt, hoạt động thâu tóm doanh nghiệp xuất xu tất yếu Chúng mang lại nhiều lợi ích cho kinh tế nói chung như: giúp phân phối nguồn lực kinh tế vào tay người sử dụng cách hiệu nhất; tạo nên đồng lịng định hai doanh nghiệp thơng qua mối quan hệ sở hữu – chia sẻ lợi ích với nhau; biện pháp hữu hiệu để cảnh báo, trừng phạt người quản lý doanh nghiệp khơng thực bổn phận, nhiệm vụ mình.1 Thế nhưng, thâu tóm, đặc biệt thâu tóm công ty đại chúng (CTĐC), hoạt động tạo nhiều biến chuyển thị trường, xuất phát từ thay đổi quyền sở hữu, quyền kiểm soát, điều hành doanh nghiệp Do đó, xu đặt nhiều vấn đề quan trọng cần can thiệp điều chỉnh pháp luật, có vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số (CĐTS) Từ năm đầu kỷ XIX, Hoa Kỳ chứng kiến manh nha xuất vụ kiện từ cổ đông thiểu số/thành viên thiểu số loại hình cơng ty Đó nguồn gốc lý thuyết kiện phái sinh pháp luật đại;2 từ đó, vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số công ty quan tâm phát triển nhiều xuyên suốt án lệ quốc gia Đặc biệt, sau Đại khủng hoảng sụp đổ thị trường chứng khốn năm 1929, quyền liên bang Hoa Kỳ thức lấy lại quyền điều chỉnh pháp luật hoạt động thị trường chứng khốn, qua nâng cao u cầu bảo vệ nhà đầu tư, cổ đông nhỏ CTĐC.3 Hoa Kỳ quốc gia có hoạt động thâu tóm doanh nghiệp sôi trải qua khủng hoảng đến từ thâu tóm thù địch kiện tụng tranh giành quyền lực công ty vào năm 1980.4 Những kiện cho thấy, bên cạnh quốc gia phát triển hàng đầu giới, nhiều pháp luật có bề dày kinh nghiệm việc bảo vệ CĐTS nói chung bảo vệ bối cảnh thâu tóm nói riêng Trong đó, năm 2020, mức độ bảo vệ nhà đầu tư thiểu số Việt Nam ghi nhận báo cáo Doing Business World Bank Group đạt 54/100 điểm, xếp thứ 97 190 kinh tế, xếp sau Malaysia, Thái Lan, Indonesia khu vực William Magnuson (2009), “Takeover Regulation in the United States and Europe: An Institutional Approach”, Pace International Law Review, 21 (205), tr 206 A J Boyle (1965), “The Minority Shareholder in the Nineteenth Century: A Study in Anglo-American Legal History”, The Modern Law Review, Vol 28, No 3, tr 317-320 “Securities law history”, https://www.law.cornell.edu/wex/securities_law_history, truy cập ngày 27/6/2021 Tham khảo Margaret Isa, “Where, Oh Where, Have All the Corporate Raiders Gone?”, https://www.nytimes.com/1996/06/30/business/where-oh-where-have-all-the-corporate-raiders-gone.html, truy cập ngày 27/6/2021 1 Đông Nam Á Trong số tiêu chí thang điểm, hai tiêu chí mà Việt Nam bị chấm điểm thấp trách nhiệm giám đốc5 khả cổ đơng khởi kiện, với số điểm 4/10 2/10.6 Số điểm tương đồng với nhận định trước Hiệp hội Doanh nghiệp châu Âu Việt Nam (EuroCham) “các CĐTS đưa doanh nghiệp tịa hành vi chèn ép Có nhiều lý giải thích điều này, số lý văn hóa Người Việt Nam nói chung thường mong muốn dàn xếp vấn đề sở đồng thuận bên trước đưa cơng luận”.7 Thêm vào đó, hoạt động thâu tóm xuất Việt Nam cuối kỷ XX.8 Với thực trạng trên, phát triển lớn mạnh CTĐC Việt Nam, tác giả mong muốn giới thiệu cách tổng quát kinh nghiệm bảo vệ CĐTS hoạt động thâu tóm CTĐC theo pháp luật Hoa Kỳ, để từ đưa kiến nghị phù hợp cho vấn đề Việt Nam Tình hình nghiên cứu đề tài 2.1 Trong nước Vấn đề bảo vệ CĐTS theo pháp luật Hoa Kỳ chưa nghiên cứu nhiều vấn đề loại hình doanh nghiệp Việt Nam học giả nghiên cứu chuyên sâu, kể đến cơng trình như: Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bảo vệ nhà đầu tư: Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật doanh nghiệp Việt Nam bối cảnh hội nhập nhóm tác giả trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh năm 2010 (Chủ nhiệm: Bùi Xuân Hải) đưa nhìn vơ tồn diện lý luận thực tiễn pháp luật Việt Nam biện pháp bảo vệ nhà đầu tư nói chung CĐTS nói riêng Mặc dù văn sử dụng cơng trình khơng cịn hiệu lực đối tượng hướng đến không cổ đông CTĐC, kiến thức lý luận cho tác giả có tảng để nghiên cứu cho khóa luận Luận văn thạc sĩ Pháp luật bảo vệ cổ đông thiểu số công ty niêm yết năm 2018 tác giả Danh Phạm Mỹ Duyên lý cần thiết đặc thù bảo vệ CĐTS công ty niêm yết (là dạng CTĐC) giới thiệu quyền CĐTS yêu cầu đặt quản trị nội công ty niêm yết Luận án tiến sĩ Bảo đảm quyền cổ đông thiểu số mua bán, sáp nhập công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam tác giả Cao Đình Lành năm 2014 xác định Theo cách diễn giải báo cáo, khái niệm tương đồng với thành viên Hội đồng quản trị (HĐQT) giám đốc Việt Nam World Bank Group (2020), Báo cáo “Doing Business 2020 – Economy Profile: Vietnam”, tr 35; World Bank Group International Finance Corporation (2007), Báo cáo “Doing Business 2007 – How to reform”, tr 34 EuroCham (2016), Sách Trắng - Các Vấn đề Thương mại/Đầu tư Kiến nghị - Ấn thứ 8, tr 22 Trần Thị Thu Nhung (2016), “M&A có tính chất thâu tóm Việt Nam số khuyến nghị”, Tạp chí Tài chính, số tháng 7/2016, tr 62-63 quyền CĐTS công ty cổ phần bối cảnh cụ thể mua bán, sáp nhập trình bày lý luận, thực trạng pháp luật liên quan Mặc dù mua bán, sáp nhập thâu tóm hai khái niệm khơng hồn tồn trùng lắp thực tế cách giải thích tác giả tương đồng với cách định nghĩa “thâu tóm” khóa luận Luận văn thạc sĩ Pháp luật điều chỉnh hoạt động thâu tóm thù địch doanh nghiệp Việt Nam năm 2016 tác giả Phan Trọng Tiên có đề cập đến khía cạnh bảo vệ CĐTS hoạt động thâu tóm có tính chất thù địch theo kinh nghiệm nước Anh, Úc, Hoa Kỳ,…và đặt nhiều vấn đề tương tự cho pháp luật Việt Nam Ngoài ra, nhiều tác giả khác nghiên cứu chuyên sâu vấn đề thành phần bảo vệ CĐTS như: Lê Thị Hiền (2010) với luận văn thạc sĩ Tranh chấp nội công ty theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam; Nguyễn Hải Yến với luận văn thạc sĩ Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phần Việt Nam (2014); Văn Diệu Thơ (2019) với luận văn thạc sĩ Thực quyền yêu cầu hủy bỏ nghị Đại hội đồng cổ đơng; Nguyễn Hồng Thùy Trang (2011) với viết “Quyền khởi kiện phái sinh cổ đông công ty cổ phần theo pháp luật Anh học Việt Nam” tạp chí Khoa Học Pháp Lý Việt Nam; Huỳnh Thị Trúc Linh (2018) với viết “Thực trạng nhóm quyền khởi kiện bảo vệ cổ đông thiểu số công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam so sánh với Thái Lan, Malaysia, Singapore Philipines” tạp chí Cơng Thương Nhìn chung nghiên cứu Việt Nam, đa phần tác giả tiếp cận quyền CĐTS hoạt động thường nhật cơng ty, nghiên cứu đặt quyền bối cảnh cụ thể, đặc thù thâu tóm 2.2 Ngồi nước Thế giới có nhiều cơng trình nghiên cứu, viết, báo cáo pháp luật Hoa Kỳ bảo vệ CĐTS hoạt động thâu tóm; chẳng hạn: Báo cáo “Protection of Minority Shareholders in Listed Issuers – Final Report” Tổ chức Quốc tế Ủy ban Chứng khoán (OICV – IOSCO) năm 2019 khuynh hướng bảo vệ CĐTS quốc gia nhiều vấn đề, đặc biệt trường hợp thay đổi quyền kiểm soát giao dịch tư lợi Báo cáo Hoa Kỳ nước có cách tiếp cận tương đối khác biệt so với quốc gia khác Tài liệu USA Minority Shareholder Rights (2016) Ủy ban Luật Doanh nghiệp M&A thuộc Hiệp hội Luật sư Quốc tế (IBA Corporate and M&A Law Committee) khái quát công cụ pháp lý để bảo vệ quyền CĐTS vấn đề phổ biến cổ phiếu bị pha lỗng, thâu tóm, quyền khởi kiện nhân danh công ty,… Bài viết “Takeover Regulation in the United States and Europe: An Institutional Approach” Pace International Law Review William Magnuson (2009) viết “A Simple Theory of Takeover Regulation in the United States and Europe” Cornell International Law Journal Guido Ferrarini, Geoffrey P Miller (2009) giới thiệu cách tổng quát nguồn điểm pháp luật Hoa Kỳ châu Âu điều chỉnh hoạt động thâu tóm điểm khác hai pháp luật lớn Các tác giả Adam O Emmerich, William Savitt, Sabastian V Niles Yasmina Abdel-Malek (2021) viết Chương USA, Ellisa O Habbart, Michael S Swoyer (2017) đồng viết Chương USA: Delaware loạt ấn phẩm The Corporate Governance Review Trong đó, chương giới thiệu khung pháp lý thực tiễn quản trị công ty Hoa Kỳ nhiều khía cạnh cấu thành trách nhiệm ban quản trị công ty, công khai hóa thơng tin, trách nhiệm cơng ty bảo vệ cổ đơng Ngồi ra, nhiều tác giả khác phân tích chuyên sâu vấn đề cụ thể bảo vệ CĐTS như: Gilbert E Matthews (2020) với viết “The ‘Market Exception’ in Appraisal Statutes” trang chuyên đề pháp luật doanh nghiệp trường Luật Harvard bàn miễn trừ quyền yêu cầu định giá cổ phần; Jonathan Rosenberg, Alexandra Lewis-Reisen (2017) với viết “Controlling-Shareholder Related-Party Transactions Under Delaware Law” trang, bàn đánh giá giao dịch với cổ đơng kiểm sốt; Lyman Johnson (2020) với viết “The Three Fiduciaries of Delaware Corporate Law − and Eisenberg's Error” tóm tắt từ sách ơng, bàn ba nhóm người nhận ủy thác pháp luật doanh nghiệp ban quản trị, người quản lý cổ đơng kiểm sốt Mục đích nghiên cứu đề tài Đề tài nghiên cứu thực với ba mục đích sau: Thứ nhất, làm rõ vấn đề lý luận liên quan đến bảo vệ CĐTS thâu tóm, đặc biệt thâu tóm CTĐC, từ cho thấy cần thiết phải bảo vệ nhóm cổ đơng bối cảnh đặc thù thâu tóm doanh nghiệp; Thứ hai, giới thiệu quy định pháp luật thành văn thông luật Hoa Kỳ liên quan mật thiết đến việc bảo vệ CĐTS bối cảnh thâu tóm, từ bổ sung, đa dạng hóa nguồn liệu nghiên cứu bảo vệ CĐTS xây dựng học giả Việt Nam; Cuối cùng, tiến hành so sánh phân tích điểm tương đồng, khác biệt pháp luật Việt Nam Hoa Kỳ; chắt lọc kinh nghiệm hay để kiến nghị hồn thiện pháp luật mơi trường bảo vệ CĐTS Việt Nam 4 Đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tài Về đối tượng nghiên cứu Đề tài có ba đối tượng nghiên cứu sau: Một là, vấn đề lý luận chung thâu tóm, CTĐC quyền CĐTS thâu tóm thông qua khái niệm, đặc điểm học thuyết liên quan pháp luật doanh nghiệp; Hai là, khung pháp lý bảo vệ CĐTS hai quốc gia Hoa Kỳ Việt Nam, thông qua quy định pháp luật thành văn đúc kết từ án lệ tiếng có liên quan; Ba là, thực trạng thực quyền bảo vệ CĐTS theo pháp luật Việt Nam Về phạm vi nghiên cứu Tác giả tiếp cận đối tượng nghiên cứu thông qua quy định pháp luật thực định, phân tích, bình luận nhà nghiên cứu học thuật nhận định, báo cáo quan, tổ chức hoạt động lĩnh vực liên quan Trong vài nội dung, tác giả nghiên cứu lịch sử phát triển quy định thấy vận động pháp luật Ngồi khóa luận này, nhắc đến CTĐC, tác giả nghiên cứu bình diện chung mà không đề cập cụ thể đến lĩnh vực đặc thù Phương pháp tiến hành nghiên cứu Trong khóa luận này, trước hết, tác giả chủ yếu sử dụng phương pháp tổng hợp – phân tích để thu thập phân tích chuyên sâu vấn đề thành phần bảo vệ CĐTS từ nhiều nguồn tài liệu, bình luận khác Tiếp đó, phương pháp nghiên cứu so sánh áp dụng thấy liên quan khác biệt pháp luật Hoa Kỳ Việt Nam, chắt lọc kinh nghiệm phù hợp để học hỏi Và cuối cùng, phương pháp nghiên cứu lý thuyết luật học, nghiên cứu lịch sử tác giả áp dụng bổ trợ để lý giải chứng minh cho phát triển quy định, chế pháp luật Bố cục tổng quát khóa luận Khóa luận triển khai thành hai Chương với nội dung chính: Chương giới thiệu vấn đề bảo vệ CĐTS thâu tóm CTĐC theo pháp luật Hoa Kỳ Trong đó, tác giả làm rõ khái niệm, đặc điểm phạm trù quan trọng đề tài cần thiết bảo vệ CĐTS thâu tóm CTĐC, giới thiệu biện pháp bảo vệ CĐTS theo pháp luật liên bang, luật tiểu bang Hoa Kỳ Chương tổng hợp biện pháp bảo vệ CĐTS thâu tóm CTĐC theo pháp luật Việt Nam; đưa phân tích, so sánh với Hoa Kỳ; chắt lọc kinh nghiệm phù hợp kiến nghị hoàn thiện cho Việt Nam ... 1.1.3 Thâu tóm cơng ty đại chúng .9 1.2 Cổ đông thiểu số công ty đại chúng vấn đề bảo vệ họ thâu tóm .11 1.2.1 Khái niệm cổ đông thiểu số đặc điểm cổ đông thiểu số công ty đại chúng. ..TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA QUẢN TRỊ KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT VẤN ĐỀ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG THÂU TĨM CƠNG TY ĐẠI CHÚNG – QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HOA KỲ VÀ BÀI HỌC KINH. .. biện pháp theo pháp luật chứng khoán 24 2.1 Quy định pháp luật Việt Nam liên quan đến bảo vệ cổ đông thiểu số công ty đại chúng thâu tóm 30 2.1.1 Khung pháp lý bảo vệ cổ đông thiểu