Bộ luật hình sự Cộng hòa Liên bang Đức năm 1999, liên quan đến các tội phạm khác về chức vụ, Bộ luật hình sự nước này quy định đan xen trong các Chương tội phạm khác nhau (Chương 26 - Các tội phạm về cạnh tranh, Chương 31 - Các tội phạm trong chức trách). Theo đó, Bộ luật hình sự Cộng hòa Liên bang Đức quy định độc lập một số tội phạm về tham nhũng tương tự như Bộ luật hình sự Việt Nam, bao gồm năm tội phạm sau đây:
- Điều 331 về “Nhận mối lợi” của Chương 31 - Các tội phạm trong chức trách;
- Điều 332 về “Nhận hối lộ”;
- Điều 337 về “Trả công cho trọng tài”; - Điều 339 về “Làm sai pháp luật”;
- Điều 340 về “Xâm phạm thân thể trong chức danh”.
Ngoài ra, một số tội phạm khác về chức vụ tương ứng như Bộ luật hình sự Việt Nam được quy định đan xen trong số sáu tội phạm sau đây [45]:
- Điều 299 về “Nhận và đưa hối lộ trong giao dịch kinh doanh” của Chương 26 - Các tội phạm về cạnh tranh quy định:
“(1) Người nào là nhân viên hoặc người được ủy nhiệm của một doanh nghiệp, trong giao dịch kinh doanh mà đòi hỏi, để hứa hoặc nhận một mối lợi cho mình hoặc cho một người thứ ba như là một sự trả công cho việc tạo lợi thế cho một người khác khi mua hàng hoặc dịch vụ kinh doanh trong cạnh tranh theo cách thức không minh bạch thì bị xử phạt với hình phạt tự do đến ba năm hoặc với hình phạt tiền.
(2) Cũng bị xử phạt như vậy, người nào trong giao dịch kinh doanh vì mục đích cạnh tranh mà đề xuất, hứa hẹn hoặc đưa cho một nhân viên hoặc người được ủy nhiệm của một doanh nghiệp một mối lợi cho chính người này hoặc cho một người thứ ba như là một sự trả công cho việc họ tạo ra lợi thế cho mình hoặc cho một người khác khi mua hàng hoặc dịch vụ kinh doanh theo cách thức không minh bạch.
(3) Các khoản 1 và 2 cũng có hiệu lực đối với các hành vi trong cạnh tranh ở nước ngoài”.
- Điều 300 về “Những trường hợp đặc biệt nghiêm trọng của nhận và
đưa hối lộ trong giao dịch kinh doanh” quy định:
Điều 299 bị xử phạt với hình phạt tự do từ ba tháng đến năm năm. Về nguyên tắc, là một trường hợp đặc biệt nghiêm trọng nếu
1. Hành vi liên quan đến một mối lợi có mức độ lớn hoặc
2. Người thực hiện tội phạm thực hiện có tính chuyên nghiệp hoặc với tư cách là thành viên của một băng nhóm đã liên kết để thực hiện liên tiếp những hành vi như vậy”.
- Điều 333 về “Đưa mối lợi” quy định:
“(1) Người nào đề xuất, hứa hẹn hoặc đưa cho một nhà chức trách, một người có nghĩa vụ đặc biệt trong công vụ hoặc một quân nhân của quân đội liên bang một mối lợi cho người này hoặc cho một người thứ ba về việc thực hiện công vụ thì bị xử phạt với hình phạt tự do đến ba năm hoặc với hình phạt tiền.
(2) Người nào đề xuất, hứa hẹn hoặc đưa cho một thẩm phán hoặc một trọng tài một mối lợi cho người này hoặc cho một người thứ ba như là một sự trả công về việc người này đã hoặc sẽ thực hiện một hành vi phân xử thì bị phạt với hình phạt tự do đến năm năm hoặc với hình phạt tiền.
(3) Hành vi không bị xử phạt theo khoản 1 nếu nhà đương cục có thẩm quyền trong phạm vi thẩm quyền của mình mà trước đó đã cho phép người nhận được mối lợi hoặc cho phép người nhận thông báo việc này ngay khi có thể”.
- Điều 334 về “Đưa hối lộ” quy định:
“(1) Người nào đề xuất, hứa hẹn hoặc đưa cho một nhà chức trách, một người có nghĩa vụ đặc biệt trong công vụ hoặc một quân nhân của quân đội liên bang một mối lợi cho người này hoặc cho một người thứ ba như là một sự trả công cho việc họ đã hoặc sẽ thực hiện một công vụ và qua đó đã xâm phạm hoặc sẽ xâm phạm những nghĩa
vụ công của họ thì bị xử phạt với hình phạt tự do từ ba tháng đến năm năm. Trong những trường hợp ít nghiêm trọng thì hình phạt là hình phạt tự do đến hai năm hoặc hình phạt tiền.
(2) Người nào đề xuất, hứa hẹn hoặc đưa cho một thẩm phán hoặc một trọng tài một mối lợi cho người này hoặc cho một người thứ ba như là một sự trả công cho việc người này:
1. Đã thực hiện một hành vi phân xử và qua đó đã vi phạm các nghĩa vụ phân xử của họ
2. Sẽ thực hiện một hành vi phân xử và qua đó sẽ vi phạm các nghĩa vụ phân xử của họ thì bị xử phạt trong những trường hợp của số 1 là với hình phạt tự do từ ba tháng đến năm năm, trong những trường hợp của số 2 là với hình phạt tự do từ sáu tháng đến 5 năm. Phạm tội chưa đạt bị xử phạt”.
- Điều 335 về “Các trường hợp đặc biệt nghiêm trọng của nhận và đưa
hối lộ” quy định:
“(1) Trong những trường hợp đặc biệt nghiêm trọng thì 1. Một hành vi
a) Theo Điều 332 khoản 1 câu 1, cũng trong mối liên hệ với khoản 3, và
b) Theo Điều 334 khoản 1 câu 1 và khoản 2 mà mỗi trường hợp cũng trong mối liên hệ với khoản 3, bị xử phạt với hình phạt tự do từ một năm đến mười năm và
2. Một hành vi theo Điều 332 khoản 2, cũng trong mối liên hệ với khoản 3 thì bị xử phạt với hình phạt tự do không dưới hai năm. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
(2) Về nguyên tắc là một trường hợp đặc biệt nghiêm trọng theo nghĩa của khoản 1 nếu
2. Người thực hiện tội phạm nhận liên tiếp những mối lợi mà họ đã đòi hỏi như là một sự trả công cho việc họ sẽ thực hiện một hành vi công vụ trong tương lai, hoặc
3. Người thực hiện tội phạm thực hiện có tính chuyên nghiệp hoặc với tư cách là một thành viên của một băng nhóm đã liên kết để thực hiện liên tiếp những tội phạm như vậy”.
- Điều 336 về “Không thực hiện hành vi công vụ” quy định:
“Tương đương như việc thực hiện một hành vi công vụ hoặc một
hành vi phân xử theo nghĩa của các điều từ 331 đến 335 là việc không thực hiện hành vi như vậy”.
- Điều 352b về “Vi phạm bí mật công vụ và nghĩa vụ giữ bí mật đặc
biệt” quy định:
“(1) Người nào được tin tưởng giao cho hoặc được biết bằng
cách khác một bí mật với tư cách là 1. Nhà chức trách
2. Người có nghĩa vụ đặc biệt trong công vụ hoặc
3. Người đảm nhận những công việc hoặc thẩm quyền theo pháp luật về đại diện nhân sự, không được phép mà làm lộ bí mật và qua đó gây nguy hại cho những lợi ích công cộng quan trọng thì bị xử phạt với hình thức phạt tự do đến năm năm hoặc với hình phạt tiền. Nếu người thực hiện tội phạm qua hành vi vô ý gây nguy hại cho những lợi ích công cộng quan trọng thì họ bị xử phạt với hình phạt tự do đến một năm hoặc với hình phạt tiền.
(2) Người nào, trừ các trường hợp của khoản 1, không được phép mà để cho một đối tượng hoặc một tin tức mà họ:
1. Có nghĩa vụ giữ bí mật trên cơ sở nghị quyết của cơ quan lập pháp liên bang hoặc của một tiểu bang hoặc của một trong những ủy ban của chúng, hoặc
2. Được giao một cách hợp thức nghĩa vụ giữ bí mật từ một cơ quan chức trách khác với sự lưu ý về sự xử phạt của việc vi phạm nghĩa vụ giữ bí mật, đến một người khác hoặc thông báo công khai và qua đó gây nguy hại cho những lợi ích công cộng quan trọng thì bị xử phạt với hình phạt tự do đến ba năm hoặc với hình phạt tiền.
(3) Phạm tội chưa đạt bị xử phạt
(4) Hành vi chỉ bị truy cứu với sự ủy thác. Sự ủy thác được đưa ra bởi
1. chủ tịch của cơ quan lập pháp
a) trong những trường hợp của khoản 1 nếu bí mật được người thực hiện tội phạm biết khi họ làm việc tại hoặc cho một cơ quan lập pháp của Liên bang hoặc của một tiểu bang,
b) trong những trường hợp của khoản 2 số 1; 2. nhà đương cục liên bang cao nhất
a) trong những trường hợp của khoản 1 nếu bí mật được người thực hiện tội phạm biết khi họ làm việc tại hoặc cho một nhà đương cục hoặc tại một cơ quan chức trách khác của Liên bang hoặc cho một cơ quan như vậy,
b) trong những trường hợp của khoản 2 số 2 nếu người thực hiện tội phạm được giao nghĩa vụ từ một cơ quan chức trách của Liên bang;
3. từ nhà đương cục tiểu bang cao nhất trong tất cả các trường hợp còn lại của các khoản 1 và 2, số 2”.
Ngoài ra, Điều 301 về “Đề nghị xử phạt” quy định:
“(1) Nhận và đưa hối lộ trong giao dịch kinh doanh theo Điều
299 chỉ bị truy cứu theo đề nghị, trừ khi nhà đương cục truy cứu hình sự cho rằng vì lợi ích công đặc biệt của việc truy cứu hình sự mà một sự can thiệp bởi nhà chức trách là cần thiết.
(2) Bên cạnh người bị hại thì mỗi doanh nhân, hiệp hội và cơ quan đã được mô tả trong Điều 8 khoản 2 số 1, 2 và 4 của Luật chống cạnh tranh không minh bạch đều có quyền đưa ra đề nghị xử phạt theo khoản 1”.
Hay Điều 338 về “Hình phạt tài sản và thu lại mở rộng” quy định: “(1) Trong những trường hợp của Điều 332, cũng trong mối liên
hệ với các điều 336 và 337 thì Điều 73d được áp dụng nếu người thực hiện tội phạm thực hiện có tính chuyên nghiệp hoặc với tư cách là thành viên của một băng nhóm đã liên kết để thực hiện liên tiếp các tội phạm như vậy.
(2) Trong những trường hợp của Điều 334, cũng trong mối liên hệ với các điều 336 và 337 thì các Điều 43a, 73d được áp dụng nếu người thực hiện tội phạm thực hiện với tư cách là thành viên của một băng nhóm đã liên kết để thực hiện liên tiếp các tội phạm như vậy. Điều 73d cũng được áp dụng nếu người thực hiện tội phạm thực hiện có tính chuyên nghiệp”. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
Như vậy, so sánh các quy định của Bộ luật hình sự Liên bang Đức và Việt Nam về vấn đề đang nghiên cứu cho thấy:
Một là, giống như Liên bang Nga, Cộng hòa nhân dân Trung Hoa, Nhật
Bản, Bộ luật hình sự Liên bang Đức không quy định thành hai Mục A - Các tội phạm về tham nhũng và Mục B - Các tội phạm khác về chức vụ như Chương XXI Bộ luật hình sự năm 1999, mà giống như Bộ luật hình sự Việt Nam năm 1985 trước đây.
Hai là, tương tự như Liên bang Nga, Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa,
Nhật Bản, Bộ luật hình sự Liên bang Đức không quy định khái niệm các tội phạm về chức vụ như Bộ luật hình sự Việt Nam. Ngoài ra, chỉ có Bộ luật hình sự Liên bang Nga và Việt Nam mới giải thích khái niệm người có chức vụ, quyền hạn.
Ba là, đối với các tội phạm khác về chức vụ, Bộ luật hình sự Liên bang
Đức quy định có điểm tương đồng với Bộ luật hình sự Việt Nam về các tội đưa hối lộ, tội làm môi giới hối lộ, tội làm lộ bí mật công tác, nhưng không quy định về các tội khác như tội thiếu trách nhiệm gây hậu quả nghiêm trọng, tội lợi dụng ảnh hưởng đối với người có chức vụ, quyền hạn để trục lợi; v.v...
Ngoài ra, đối với các tội phạm hối lộ, các nhà làm luật Liên bang Đức quy định khá đầy đủ các tội phạm này trong các lĩnh vực, thể hiện mối liên hệ giữa hành vi nhận và đưa hối lộ: tội nhận và đưa hối lộ trong lĩnh vực kinh doanh (Điều 299), những trường hợp đặc biệt nghiêm trọng của nhận và đưa hối lộ trong giao dịch kinh doanh (Điều 300) bên cạnh việc xử lý hành vi đưa hối lộ chung (Điều 334), các trường hợp đặc biệt của nhận và đưa hối lộ chung (Điều 335) hoặc ngoài hành vi đưa hối lộ, các nhà làm luật Liên bang Đức còn xử lý cả hành vi đưa mối lợi (Điều 333) mà Bộ luật hình sự Việt Nam chưa quy định thành tội độc lập. Đặc biệt, Điều 358 về “Hậu quả kèm
theo” quy định kèm theo một hình phạt tự do từ ít nhất sáu tháng về một tội
phạm theo các điều 332, 335, 339, 340, 343, 344, 345 khoản 1 và 3, các Điều 348, 352 đến 353b khoản 1, các Điều 355 và 357 thì Tòa án có thể tước bỏ khả năng được đảm nhiệm những chức trách (Điều 45 khoản 2).
Chương 3