TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN
3. Pháp luật vể quỹ đầu tư và công ty quản lý quỹ
3.1 Pháp luật vé quỹ đẩu tư chứng khoán
Quỹ đẩu tư là một tổ chức đầu tư chuyên nghiệp do các nhà đầu tư cùng góp vô'n. Những khoản tiền tiết kiệm, nhàn rỗi trong dân chúng được tập trung lại thành các nguồn vổn lớn cho các nhà đầư tư chuyên nghiệp sử dụng trong lĩnh vực đầu tư kiếm lời và phân chia cô tức cho các cổ đông góp vốn1.
C h ư ơ n g 3 . PHÁP LUẬT VỂ CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỮNG KHOÁN
1 Trường Đại học Kinh tế Thành phô' Hổ Chí Minh, Khoa Ngân hàng, PGS.TS.
Bủi Kim Yến, TS. Thân Thị Thu Thủy (2009), Thị trường chứng khoán, NXB.
Thông kê, tr. 426
GIÁO TRlNH PHÁP LUẬT VỀ THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN
Xét theo tư cách pháp nhân, thì pháp luật chia quỹ đầu tư thành quỹ đầu tư không có tư cách pháp nhân và quỹ đầu tư co tư cách pháp nhân (dạng công ty).
3.1.1. Quỹ đâu tư không có tư cách pháp nhân
Quỹ đầu tư không có tư cách pháp nhân là các quỹ tín thác đầu tư. Theo hình thức này, công ty quản lý quỹ tạo lập quỹ tín thác đầu tư bằng cách phát hành chứng chỉ quỹ đầu tư đê thu hút vốn từ các nhà đầu tư trong công chúng. Tiền thu được sẽ được công ty quản lý quỹ sử dụng để mua cổ phiếu, trái phiếu, các chúng khoán khác và các công cụ tài chính khác trên thị trường.
Trong mô hình quỹ tín thác đầu tư còn có sự tham gia của ngân hàng giám sát. Ngân hàng giám sát thực hiện chức năng giám sát các hoạt động của công ty quản lý quỹ đầu tư nhằm bảo đám an toàn vốn cho nhà đầu tư. Mô hình quỹ tín thác đầu tư được sử dụng phổ biến ở các thị trường chứng khoán đang phát triển.
Theo pháp luật hiện hành của Việt Nam thì quỹ đầu tư không có tư cách pháp nhân được gọi là quỹ đầu tư chứng khoán. Khoản 27 Điều 6 Luật Chứng khoán năm 2006 định nghĩa về quỹ đầu tư chứng khoán như sau: "Quỹ đầu tư chứng khoán là quỹ hình thành tù’ vốn góp của nhà đầu tư vói mục đích kiếm lợi nhuận từ việc đầu tư vào chứng khoán hoặc các dạng tài sản đầu tư khác, kể cả bâ't động sản, trong đó nhà đầu tư không có quyến kiểm soát hàng ngày đối với việc ra quyết định đầu tư của quỹ." Vì quỹ đầu tư chứng khoán không có tư cách pháp nhân, nên vai trò của công ty quản lý quỹ là râ't lớn.
Cơ câu tổ chức của quỹ đầu tư chứng khoán bao gồm Đại hội nhà đầu tư quỹ đầu tư chứng khoán và Ban đại diện quỹ đầu tư chứng khoán. Đại hội nhà đầu tư bao gồm tất cả các nhà đầu tư, là
C h ư ơ n g 3 . PHÁP LUẲT VÊ CẮC CHÙ THỂ KINH DOANH TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN
cơ quan quyết định cao nhât của quỹ đầu tư chúng khoán. Quyền và nghĩa vụ của Đại hội nhà đầu tư do Điều lệ của quỹ đầu tư chúng khoán quy định. Đại hội nhà đầu tư quỹ đầu tư chứng khoán có thấm quyền quyết định các vấn đề căn bản của quỹ.
Thấm quyền của Đại hội được thể hiện cụ thê như sau:
(1). Thông qua, quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ của quỹ đầu tư chứng khoán; (2). Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch và thành viên Ban đại diện quỹ đầu tư chứng khoán; (3). Quyết định thay đôi công ty quản lý quỹ, ngằn hàng giám sát và quyết định lựa chọn tổ chức kiểm toán độc lập được chấp thuận; (4). Quyết định về chính sách thù lao đối với thành viên Ban đại diện quỹ đầu tư chúng khoán và chi phí dịch vụ đối với công ty quản lý quỹ và ngân hàng giám sát; (5). Quyết định các thay đổi cơ bản trong chính sách đầu tư, phương án phân phối lợi nhuận, mục tiêu đầu tư của quỹ đầu tư chúng khoán và giải thể quỹ đầu tư chứng khoán; (6). Xem xét và xử lý vi phạm của công ty quản lý quỹ, ngân hàng giám sát và Ban đại diện quỹ gây tổn thất cho quỹ đầu tư chúng khoán; (7). Thông qua báo cáo tài chính hàng năm của quỹ đầu tư chúng khoán; (8). Các quyền và nghĩa vụ khác do pháp luật và Điều lệ của quỹ quy định.
Đại hội nhà đầu tư quỹ đầu tư chứng khoán họp thường niên hoặc bất thường để xem xét và quyết định các vấn đề thuộc thẩm quyền của cơ quan này. v ề cơ bản, thẩm quyền, thể thức triệu tập họp, thể thức thông qua quyết định của Đại hội nhà đầu tư tương tự với thẩm quyền, thể thức triệu tập họp, thể thức thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông của công ty cổ phần.
Ban đại diện quỹ đầu tư là cơ quan đại diện của nhà đầu tư quỹ đầu tư chứng khoán do Đại hội nhà đầu tư bầu ra. Quyền và nghĩa vụ của Ban đại diện quỹ đầu tư do Điều lệ quỹ đầu tư chứng khoán quy định. Quyết định của Ban đại diện quỹ đầu tư
GIÁO TRÌNH PHÁP LUẬT VỀ THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN
chứng khoán được thông qua bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác theo quy định tại Điều lệ quỹ đầu tư chứng khoán. Mỗi thành viên Ban đại diện quỹ đầu tư chúng khoán có một phiếu biểu quyết. Nhìn chung, thể thức hoạt động của Ban đại diện quỹ đầu tư chứng khoán tương tự với thể thức hoạt động của Hội đổng quản trị của công ty cổ phần.
Theo Điều 82 Luật Chứng khoán năm 2006 phân chia quỹ đầu tư chứng khoán thành:
"1. Quỹ đầu tư chứng khoán bao gồm quỹ đại chúng và quỹ thành viên.
2. Quỹ đại chúng bao gồm quỹ mở và quỹ đóng."
Như vậy, căn cứ vào quy mô của quỹ thì có quỹ đại chúng và quỹ thành viên. Quỹ đại chúng là quỹ đầu tư chúng khoán có ít nhất 100 nhà đầu tư không kể nhà đầu tư chuyên nghiệp mua chứng chi quỹ và tổng giá trị chứng chỉ quỹ đã bán đạt ít nhâ't 50 tỷ đổng.1 Quỹ đại chúng huy động vốn bằng phát hành chứng chỉ quỹ đầu tư ra công chúng. Toàn bộ vốn góp của nhà đầu tư phải được phong tỏa tại một tài khoản riêng đặt dưới sự kiểm soát của ngân hàng giám sát và không được sử dụng cho đến khi hoàn tất đợt huy động vốn. Công ty quản lý quỹ phải báo cáo UBCKNN nước kết quả huy động vốn có xác nhận của ngân hàng giám sát trong thời hạn mười ngày, kể từ ngày kết thúc việc huy đông vốn.
Để bảo đảm an toàn cho khoản đầu tư của các nhà đẩu tư, quỹ đầu tư phải chịu những hạn chế nhất định trong đầu tư. Các hạn chế đó là: Công ty quản lý quỹ không được sử dụng vốn và tài sản của quỹ đầu tư chứng khoán để thực hiện các hoạt động sau đây:
1 Xem Điều 90 Luật Chứng khoán năm 2006.
C h ư ơ n g 3 . PHÁP LUẬT VÊ CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN
a) Đầu tư vào chứng chỉ quỹ của chính quỹ đại chúng đó hoặc của một quỹ đầu tư khác;
b) Đầu tư vào chứng khoán của một tổ chức phát hành quá mười lăm phần trăm (15%) tổng giá trị chứng khoán đang lun hành cùa tô chức đó;
c) Đầu tư quá hai mươi phần trăm tổng giá trị tài sản của quỹ vào chúng khoán đang lưu hành của một tổ chức phát hành;
d) Đầu tư quá mười phần trăm tổng giá trị tài sản của quỹ đóng vào bất động sản; đầu tư vốn của quỹ mở vào bất động sản;
đ) Đầu tư quá ba mươi phần trăm tổng giá trị tài sản của quỹ đại chúng vào các công ty trong cùng một nhóm công ty có quan hệ sở hữu với nhau;
e) Cho vay hoặc bảo lãnh cho bâ't kỳ khoản vay nào.1
Cơ cấu đầu tư của quỹ đại chúng có thể sai lệch nhưng không quá mười lăm phần trăm so với các hạn chế đầu tư vừa nêu trên.
Các sai lệch phải là kết quả của việc tăng hoặc giảm giá trị thị trường của tài sản đầu tư và các khoản thanh toán hợp pháp của quỹ đại chúng.
Quỹ thành viên là quỹ đầu tư chứng khoán có vốn góp tối thiểu là 50 tỷ đổng và có tối đa 30 thành viên là pháp nhân.2 Quỹ thành viên huy động vô'n bằng phát hành riêng lẻ chứng chi quỹ đầu tư cho các nhà đầu tư có tổ chức (có tư cách pháp nhân). Quỹ thành viên do một công ty quản lý quỹ quản lý. Tài sản của quỹ thành viên được lưu ký tại một ngân hàng lưu ký độc lập với công ty quản lý quỹ. Các nhà đầu tư đầu tư vào quỹ đầu tư thành viên thường góp một lượng vốn rất lớn nhưng cíõng đòi hỏi quỹ phải
1 Xem Khoản 1 Điều 92 Luật Chứng khoán năm 2006.
2 Khoản 29 Điểu 6 Luật Chứng khoán năm 2006.
GIÁO TRÌNH PHÁP LUẬT VỀ THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN
được quản lý hiệu quả. Quỹ đầu tư thành viên có vai trò lớn trong việc tham gia quản trị các công ty tiếp nhận vôVi đầu tư. Quỹ đầu tư thành viên có thể cử đại diện của mình tham gia bộ máy quản lý của công ty tiếp nhận vốn đầu tư hoặc đưa ra ý kiến tư vân liên quan đến hoạt động quản trị của công ty tiếp nhận vốn đầu tư.
Căn cứ vào khả năng rút vốn, quỹ đầu tư được chia thành quỹ đóng và quỹ mở. Quỹ đóng là quỹ đầu tư mà chúng chi quỹ được phát hành một lần với một số lượng nhất định ra công chúng. Sau đó, quỹ sẽ không được phát hành thêm bất kỳ loại cô phiếu nào để huy động thêm vôh. Nhà đầu tư không có quyền rút lại vốn bằng cách bán lại chứng chỉ quỹ đầu tư cho quỹ. Tuy nhiên, nhà đầu tư có thê bán lại chứng chỉ quỹ đầu tư trên thị trường thứ cấp. Trong khi đó quỹ mở là quỹ đầu tư có quyền phát hành thêm chứng chi quỹ mới và có quyền mua lại chúng chỉ quỹ từ nhà đầu tư.
3.1.2. Quỹ đâu tư có tư cách pháp nhân (dạng công ty)
Quỹ đầu tư có tư cách pháp nhân (dạng công ty) được gọi là công ty đầu tư chứng khoán (investment company). Theo pháp luật Việt Nam, công ty đầu tư chứng khoán là quỹ đầu tư được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần về nguyên tắc, công ty đầu tư chứng khoán không được: (1). kinh doanh, sản xuâ't và cung cấp dịch vụ; (2). phát hành chúng khoán ra công chúng ngoại trừ trường hợp chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng để thành lập công ty, hoặc (3) phát hành cổ phiếu cho cổ đông hiện hữu để tăng vốn điều lệ hoặc phát hành cổ phiếu để chuyển đổi trong trường hợp hợp nhất, sáp nhập. Ngoài ra, CTCK phải tuân thủ các quy định của pháp luật chứng khoán về hạn chế đầu tư nhằm bảo đảm an toàn cho vốn đầu tư của nhà đầu tư. Theo đó, công ty đầu tư chứng khoán không được:
C h ư ơ n g 3 . PHẤP LUẬT VÉ CÁC CHÙ THỂ KINH DOANH TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỮNG KHOÁN
a) Đầu tư vào chúng khoán của chính mình hoặc của một quỹ đầu tư khác;
b) Đầu tư vào chúng khoán của một tô chức phát hành quá mười lăm phần trăm (15%) tổng giá trị chứng khoán đang lun hành của tô chức đó;
c) Đầu tư quá hai mươi phần trăm (20%) tổng giá trị tài sản của quỹ vào chứng khoán đang lun hành của một tổ chức phát hành;
d) Đầu tư quá mười phần trăm (10%) tổng giá trị tài sản của quỹ đóng vào bất động sản; đầu tư vốn của quỹ mở vào bâ't động sản;
đ) Đầu tư quá ba mươi phần trăm (30%) tổng giá trị tài sản của quỹ đại chúng vào các công ty trong cùng một nhóm công ty có quan hệ sở hữu với nhau;
e) Cho vay hoặc bảo lãnh cho bâ't kỳ khoản vay nào.
Cơ câu, tô chức quản trị của công ty đầu tư chúng khoán tương tự với cơ câu, tổ chức quản trị của các công ty cổ phần khác.
Cơ cấu tổ chức của công ty đầu tư chứng khoán bao gổm Đại hội đổng cổ đông, Hội đổng quản trị và Giám đốc (Tổng giám đổc).
Công ty đầu tư chứng khoán bao gổm công ty đầu tư chúng khoán đại chúng và công ty đầu tư chứng khoán riêng lẻ. Công ty đầu tư chúng khoán đại chúng là là công ty đầu tư chứng khoán thực hiện việc chào bán chứng khoán ra công chúng. Công ty đầu tư chứng khoán riêng lẻ là công ty đầu tư chứng khoán có tối đa 99 cổ đông, trong đó giá trị vốn góp đầu tư của cổ đông tổ chức tối thiểu là 03 tỷ đổng và cá nhân là 01 tỷ đổng (Khoản 11 Điều 2 Nghị định sô 58/2012/NĐ- CP).
Công ty đầu tư chứng khoán đại chúng phải ủy thác vốn đầu tư cho một công ty quản lý quỹ quản lý. Trong khi đó, công ty đầu tư chứng khoán riêng lẻ có thể tự quản lý vốn đầu tư hoặc ủy thác
GIÁO TRÌNH PHÁP LUẬT VÉ THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN
cho công ty quản lý quỹ quản lý vốn. Trường hợp công ty đầu tư chứng khoán ủy thác vôn cho công ty quản lý quỹ quản lý, tối thiểu hai phần ba (2/3) sô' thành viên hội đồng quản trị của công ty đầu tư chứng khoán phải là các thành viên độc lập.
Công ty đầu tư chứng khoán đại chúng làm thủ tục thành lập tại UBCKNN. Theo Khoan 1 Điều 79 Nghị định số 58/2012/NĐ- CP, điều kiện cấp giây phép thành lập và hoạt động của công ty đầu tư chứng khoán đại chúng bao gổm:
a) Có vốn thực góp tôi thiểu là 50 tỷ đổng Việt Nam;
b) Có tô'i thiểu một trăm (100) cổ đông, không kể cổ đông là nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp;
c) Do một công ty quản lý quỹ quản lý;
d) Tài sản được lưu ký tại ngân hàng giám sát;
đ) Tối thiểu hai phần ba (2/3) sô' thành viên hội đồng quản trị phải độc lập với công ty quản lý quỹ, ngân hàng giám sát.
Cơ câu quản trị của công ty đầu chứng khoán tương tự như các công ty cổ phần đại chúng khác. Thành viên Hội đổng quản trị độc lập phải đáp ứng đủ các tiêu chuẩn sau:
a) Không phải là Giám đô'c (Tổng Giám đốc), Phó Giám đô'c (Phó Tổng Giám đô'c), nhân viên chính thức của công ty quản lý quỹ, ngân hàng giám sát, hoặc công ty mẹ, công ty liên kết, công ty con của công ty quản lý quỹ, ngân hàng giám sát;
b) Không phải là cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, vợ chổng, con, con nuôi, anh, chị em ruột của cá nhân nêu trên;
c) Đáp úng các điều kiện làm thành viên hội đổng quản trị theo quy định pháp luật về doanh nghiệp.
Công ty đầu tư chứng khoán riêng lẻ được chia thành công ty đầu tư chứng khoán riêng lẻ tự quản lý vô'n và công ty đầu tư
C h ư ơ n g 3 . PHÁP LUẬT VÉ CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỮNG KHOẮN
chứng khoán riêng lé ủy thác quản lý vốn. Điều kiện thành lập công ty đầu tư chúng khoán riêng lẻ tự quản lý vô'n bao gổm:
Có vốn thực góp tôi thiểu là 50 tỷ đổng Việt Nam;
Có tối đa là chín mươi chín (99) cổ đông, không tính nhà đầu tư chúng khoán chuyên nghiệp. Trong đó, mỗi cổ đông là tổ chức phải góp tôi thiểu là 03 tỷ đổng Việt Nam và cổ đông cá nhân phải góp tối thiểu 01 tỷ đồng Việt Nam;
a) Cổ đông trong nước của công ty đầu tư chứng khoán riêng lẻ phái là tô chức tín dụng hoặc tổ chức kinh doanh chứng khoán hoặc doanh nghiệp bảo hiểm hoặc thành viên hội đổng quản trị, Giám đốc (Tổng Giám đôc), Phó Giám đốc (Phó Tổng Giám đốc) của công ty dự kiến thành lập;
b) Giám đốc (Tổng Giám đốc), Phó Giám đốc (Phó Tổng Giám đốc), nhân viên nghiệp vụ phải có tối thiểu 05 năm kinh nghiệm trong hoạt động quản lý tài sản và phân tích đầu tư, có chứng chỉ hành nghề quản lý quỹ hoặc các chúng chỉ quôc tế theo quy định của Bộ Tài chính.
Công ty đầu tư chứng khoán riêng lẻ được đầu tư không hạn chế vào các loại chứng khoán, các loại bất động sản và tài sản khác đáp ứng các điều kiện để đưa vào kinh doanh theo quy định của pháp luật có liên quan. Tuy nhiên, công ty đầu tư chứng khoán riêng lẻ không được tham gia xây dựng, triển khai và phát triển dự án bất động sản.
3.2. Pháp luật về công ty quản lý quỹ
Công ty quản lý quỹ là doanh nghiệp được thành lập theo hình thức công ty cổ phần hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn để cung cấp dịch vụ quản lý quỹ đầu tư chứng khoán và dịch vụ quản lý danh mục đẩu tư chứng khoán. Vốn pháp định của công