1. Quyền thực hiện giao dịch Sáp nhập và Mua lại doanh nghiệp của nhà đầu tư:
1.7. Quyền mua doanh nghiệp nước ngồi:
a. Khung pháp lý
“Mua doanh nghiệp nước ngồi” là một hoạt động đầu tư trực tiếp ra nước ngồi của nhà đầu tư Việt Nam. Hoạt động đầu tư trực tiếp ra nước ngồi này đã được pháp luật Việt Nam cơng nhận kể từ năm 1999 bằng một nghị định của Chính phủ87 cho tới nay bằng Luật Đầu tư và văn bản hướng dẫn thi hành88. Luật Đầu tư khẳng định “Nhà nước Việt Nam tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động đầu tư ra nước
ngồi và bảo vệ lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư Việt Nam ở nước ngồi theo điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên”89.
Nhưng pháp luật Việt Nam chưa cĩ quy định cho phép nhà đầu tư Việt Nam được phép mua cổ phần tại các cơng ty cổ phần ở nước ngồi hay gĩp vốn tại các loại hình cơng ty khác mà việc mua cổ phần hay gĩp vốn khơng đủ điều kiện về hình thức là một “dự án đầu tư” theo quy định của Luật Đầu tư90.
b. Thực tiễn và bình luận
Để cĩ thể mua hoặc sáp nhập với doanh nghiệp nước ngồi đang hoạt động, doanh nghiệp Việt Nam hiện đang phải “cĩ những kỹ thuật xử lý” vì pháp luật Việt Nam chưa cĩ quy định. Những kỹ thuật đĩ cĩ thể bao gồm:
- Trao đổi cổ phiếu giữa doanh nghiệp Việt Nam và doanh nghiệp nước ngồi hoặc giữa các cổ đơng của doanh nghiệp Việt Nam với các cổ đơng của doanh nghiệp nước ngồi. Những hợp đồng trao đổi cổ phiếu này thường được sử dụng luật áp dụng là luật nước ngồi và cơ quan tài phán ở nước ngồi.
- Nhà đầu tư Việt Nam cĩ thỏa thuận về trao đổi tài sản của doanh nghiệp nước ngồi với cổ đơng nước ngồi.
87 Bắt đầu từ Nghị định 22/1999/NĐ-CP ngày 14/04/1999 của Chính phủ quy định về đầu tư ra nước ngồi của doanh nghiệp
Việt Nam.
88 Văn bản cĩ hiệu lực thi hành đối với hoạt động đầu tư ra nước ngồi hiện nay là Luật Đầu tư và Nghị định 78/2006/NĐ-CP. 89 Luật Đầu tư, Điều 74.
- Nhà đầu tư cĩ thể xin phép cơ quan nhà nước cĩ thẩm quyền cho phép việc đầu tư ra nước ngồi bằng hình thức mua cổ phần, mua lại doanh nghiệp trong từng trường hợp cụ thể91.
Những cách kỹ thuật nêu trên tiềm ẩn nhiều rủi ro cho các nhà đầu tư Việt Nam dự định đầu tư ra nước ngồi để “mua” hoặc “sáp nhập” với doanh nghiệp nước ngồi.