a. Khung pháp lý
Luật Doanh nghiệp quy định thanh tốn mua cổ phần bằng tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác quy định tại Điều lệ cơng ty160.
Nhà đầu tư nước ngồi mua vốn gĩp, cổ phần bằng đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi và các tài sản hợp pháp khác161. Tài sản hợp pháp khác bao gồm:
“a) Cổ phần, cổ phiếu hoặc các giấy tờ cĩ giá khác; b) Trái phiếu, khoản nợ và các hình thức vay nợ khác;
c) Các quyền theo hợp đồng, bao gồm cả hợp đồng chìa khĩa trao tay, hợp đồng xây dựng, hợp đồng quản lý, hợp đồng phân chia sản phẩm hoặc doanh thu; d) Các quyền địi nợ và quyền cĩ giá trị kinh tế theo hợp đồng;
đ) Cơng nghệ và quyền sở hữu trí tuệ, bao gồm cả nhãn hiệu thương mại, kiểu dáng cơng nghiệp, sáng chế, tên thương mại, nguồn gốc hoặc tên gọi xuất xứ;
159 Nghị định 160/2006/NĐ-CP, Điều 18 khoản 2; Nghị định 78/2006/NĐ-CP, Điều 24 160 Luật Doanh Nghiệp, Điều 89.
e) Các quyền chuyển nhượng, bao gồm cả các quyền đối với thăm dị và khai thác tài nguyên;
g) Bất động sản; quyền đối với bất động sản, bao gồm cả quyền cho thuê, chuyển nhượng, gĩp vốn, thế chấp hoặc bảo lãnh;
h) Các khoản lợi tức phát sinh từ hoạt động đầu tư, bao gồm cả lợi nhuận, lãi cổ phần, cổ tức, tiền bản quyền và các loại phí;
i) Các tài sản và quyền cĩ giá trị kinh tế khác theo quy định của pháp luật và điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên” 162.
Nhưng Thơng tư 03/2004/TT-NHNN lại chỉ cho đồng tiền tham gia gĩp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam là đồng Việt Nam163. Đồng tiền thanh tốn khi mua doanh nghiệp thuộc sở hữu 100% nhà nước cũng chỉ là tiền đồng Việt Nam164. Nhà đầu tư Việt Nam thì được phép giao dịch bằng ngoại tệ để đầu tư165 và được sử dụng ngoại tệ để đầu tư ra nước ngồi166.
b. Thực tiễn và bình luận
Sự thiếu thống nhất trong việc quy định hình thức gĩp vốn, mua cổ phần, mua loại doanh nghiệp Việt Nam nêu trên đã dẫn đến khơng ít khĩ khăn cho nhà đầu tư, đặc biệt là nhà đầu tư nước ngồi.
Ngồi ra, đối với trường hợp gĩp vốn, mua cổ phần bằng tài sản và các quyền tài sản, pháp luật quy định các bên cĩ quyền tự định giá hoặc thơng qua một cơ quan định giá độc lập167. Tuy nhiên hiện nay một số cơ quan đăng ký kinh doanh chỉ chấp nhận việc định giá tài sản của cơ quan định giá độc lập, mà khơng chấp nhận thỏa thuận của các bên. Thực tế cho thấy khơng cĩ cơ quan định giá đối với một số loại tài sản như quyền sở hữu trí tuệ. Điều này đã gây khơng ít khĩ khăn cho các nhà đầu tư khi gĩp vốn, mua cổ phần.
Một số doanh nghiệp cho rằng việc chỉ chấp thuận cho gĩp vốn bằng đồng Việt Nam gây thiệt hại nhiều cho doanh nghiệp. Nhiều doanh nghiệp Việt Nam khi bán cổ phần cho nhà đầu tư nước ngồi muốn thu được ngoại tệ để cĩ thể sử dụng số ngoại tệ đĩ cho mua sắm thiết bị ở nước ngồi. Nhưng với quy định hiện hành, doanh nghiệp Việt Nam bị thâu tĩm khơng thể cĩ số ngoại tệ do nhà đầu tư nước ngồi gĩp vào.