1. Quyền thực hiện giao dịch Sáp nhập và Mua lại doanh nghiệp của nhà đầu tư:
2.1. Mua lại tồn bộ doanh nghiệp
2.1.1. Mua và hợp nhất doanh nghiệp
a. Khung pháp lý
Một doanh nghiệp mua lại một doanh nghiệp khác và sau đĩ hợp nhất hai doanh nghiệp lại thì đã được quy định tại Luật Doanh nghiệp95: “Hai hay nhiều cơng ty
cùng loại cĩ thể hợp nhất thành một cơng ty mới bằng cách chuyển tồn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang cơng ty được hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn tại của doanh nghiệp bị hợp nhất.”
Việc mua lại và hợp nhất được thực hiện dưới hình thức hợp đồng hợp nhất và phải được đăng ký với cơ quan nhà nước cĩ thẩm quyền. “Hợp đồng hợp nhất phải
được gửi đến các chủ nợ và thơng báo cho người lao động biết trong thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày được thơng qua”96.
Các văn bản pháp luật hiện hành cũng đã quy định về thành phần hồ sơ đăng ký kinh doanh trong trường hợp hợp nhất doanh nghiệp97.
b. Thực tiễn và bình luận:
Pháp luật hiện hành khơng quy định trường hợp các doanh nghiệp bị hợp nhất được thành lập ở những tỉnh khác nhau thì khi hợp nhất Phịng Đăng ký kinh doanh của tỉnh nào sẽ thụ lý hồ sơ đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp mới.
Pháp luật khơng cĩ quy định rõ về khái niệm “một số hoặc các cơng ty cùng loại” cho nên dẫn đến cĩ nhiều cách hiểu khác nhau về khái niệm này. Cĩ quan điểm cho rằng “một số hoặc các cơng ty cùng loại” là cĩ nghĩa là “một số hoặc các cơng ty cùng hoạt động trên một hoặc một số lĩnh vực kinh doanh”, nhưng cũng cĩ quan 95 Luật Doanh nghiệp, Điều 152.
96 Luật Doanh nghiệp, Điều 152, Nghị định 88/2006/NĐ-CP, Điều 17.
điểm cho rằng đĩ là “một số hoặc các cơng ty cùng loại hình doanh nghiệp, như cùng là cổ phần hoặc cùng là trách nhiệm hữu hạn”.
Do khơng rõ về khái niệm “doanh nghiệp cùng loại” cho nên hiện nay việc hợp nhất các cơng ty cĩ vốn đầu tư nước ngồi được thành lập theo thủ tục cấp Giấy chứng nhận đầu tư với các cơng ty thành lập theo thủ tục đăng ký kinh doanh hoặc hợp nhất giữa một cơng ty cổ phần với một cơng ty trách nhiệm hữu hạn gặp nhiều khĩ khăn. Rất nhiều trường hợp trên thực tế bị các cơ quan cĩ thẩm quyền từ chối tiếp nhận hồ sơ hợp nhất với lý do chưa cĩ “hướng dẫn về thủ tục”.
Pháp luật khơng cĩ quy định cho phép đăng ký “bắc cầu” trong trường hợp “hợp nhất” này. Doanh nghiệp mới sẽ phải đăng ký lại tồn bộ các tài sản cĩ đăng ký quyền sở hữu của các cơng ty bị hợp nhất. Như vậy, doanh nghiệp mới sẽ bị tốn kém về chi phí và thời gian để thực hiện các thủ tục đăng ký lại nhằm tuân thủ theo quy định này.
Cơng ty mới bị gặp khĩ khăn về kế thừa những thành tựu và bề dày kinh nghiệm của các cơng ty cũ khi tham gia đấu thầu các dự án. Pháp luật hiện hành chưa cĩ quy định về việc giấy đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp mới cĩ ghi nhận số đăng ký kinh doanh và/hoặc tên của các doanh nghiệp bị hợp nhất.