3. Đăng ký Mua lại và Thâu tĩm doanh nghiệp với cơ quan nhà nước cĩ thẩm
3.7. Thủ tục gĩp vốn tại cơng ty TNHH 100% vốn Việt Nam:
a. Khung pháp lý
Thủ tục gĩp vốn vào cơng ty TNHH 100% vốn Việt Nam để mua lại doanh nghiệp cĩ thể xảy ra các trường hợp sau:
• Gĩp vốn vào Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên khơng dẫn đến chuyển đổi loại hình cơng ty:
Nhà đầu tư mua lại phần vốn gĩp của thành viên Cơng ty TNHH, cơng ty phải thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi thành viên Cơng ty TNHH tại Cơ quan ĐKKD cấp tỉnh nơi cơng ty đặt trụ sở chính. Hồ sơ và thủ tục đăng ký thay đổi thành viên cơng ty TNHH được thực hiện theo Nghị định 88/2006/NĐ-CP.
• Gĩp vốn vào Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên dẫn đến chuyển đổi loại hình cơng ty sang Cơng ty TNHH một thành viên.
Trong trường hợp này, cơng ty phải thực hiện thủ tục chuyển đổi Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên sang Cơng ty TNHH một thành viên tại Cơ quan ĐKKD cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính. Thủ tục chuyển đổi được thực hiện theo quy định tại Điều 20 Nghị định 139/2007/NĐ-CP. • Mua lại tồn bộ phần vốn gĩp của chủ sở hữu Cơng ty TNHH một thành
viên và khơng dẫn đến chuyển đổi loại hình cơng ty.
Trường hợp này nhà đầu tư thực hiện thủ tục thay đổi chủ sở hữu Cơng ty tại Cơ quan ĐKKD nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính. Hiện nay chưa cĩ văn bản pháp luật nào (kể cả Nghị định 88/2006/NĐ-CP và Nghị định
139/2007/NĐ-CP) hướng dẫn về hồ sơ và thủ tục thay đổi chủ sở hữu Cơng ty TNHH một thành viên.
• Mua lại phần vốn gĩp của chủ sở hữu cơng ty TNHH một thành viên dẫn đến chuyển đổi loại hình cơng ty sang cơng ty cổ phần hoặc cơng ty TNHH hai thành viên trở lên.
Trường hợp này cơng ty thực hiện thủ tục chuyển đổi loại hình cơng ty tại Cơ quan ĐKKD cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính theo quy định tại Điều 19 và Điều 21, Nghị định 139/2007/NĐ-CP.
• Tương tự như các hình thức mua, bán doanh nghiệp khác, việc gĩp vốn vào cơng ty TNHH của nhà đầu tư là tổ chức dẫn đến tập trung kinh tế phải chịu sự điều chỉnh của pháp luật cạnh tranh.
b. Thực tiễn và bình luận
Trong trường hợp nhà đầu tư nước ngồi mua lại phần vốn gĩp trong cơng ty TNHH thì việc đăng ký thay đổi thành viên trong trường hợp cơng ty đã được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh được thực hiện tại cơ quan ĐKKD cĩ thẩm quyền126. Tuy nhiên, hiện nay việc áp dụng quy định này cịn nhiều vướng mắc như sau:
• Trường hợp tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngồi trên 49% vốn Điều lệ của cơng ty, nhiều cơ quan ĐKKD từ chối giải quyết do khơng đủ thẩm quyền khiến nhà đầu tư gặp nhiều khĩ khăn;
• Trường hợp nhà đầu tư nước ngồi mua lại 100% phần vốn gĩp của chủ sở hữu cơng ty TNHH một thành viên 100% vốn Việt Nam, khi đĩ nhà đầu tư phải thực hiện thủ tục đăng ký đầu tư hay thủ tục thay đổi đăng ký kinh doanh để được việc thay đổi chủ sở hữu cơng ty này? Nếu theo thủ tục thay đổi đăng ký kinh doanh, nhiều cơ quan ĐKKD đã từ chối khơng giải quyết do khơng đủ thẩm quyền. Nếu theo thủ tục đăng ký đầu tư, thì việc xử lý Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mà doanh nghiệp đã được cấp như thế nào? Liệu cơ quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư cĩ được quyền thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh do cơ quan ĐKKD cấp?
Ngồi ra, xin xem phần thực tiến và bình luận về thủ tục kiểm sốt tập trung kinh tế nêu tại Mục 3.1.