1. Quyền thực hiện giao dịch Sáp nhập và Mua lại doanh nghiệp của nhà đầu tư:
2.1. Mua lại tồn bộ doanh nghiệp
2.1.8. Thâu tĩm doanh nghiệp thơng qua mua lại tài sản doanh nghiệp (bao
bất động sản)
a. Khung pháp lý
Hình thức thâu tĩm doanh nghiệp thơng qua mua lại tài sản doanh nghiệp (bao gồm bất động sản) được thường xảy ra trong hai trường hợp: (i) tài sản được mua lại gắn liền với một dự án đầu tư của doanh nghiệp; và (ii) tài sản được mua lại thuộc về quyền sở hữu của doanh nghiệp.
Các quy định pháp luật điều chỉnh trong những trường hợp này rất phức tạp và gồm nhiều chuyên ngành luật. Để nghiên cứu được những quy định pháp lý trong những trường hợp này, cần xem xét từng quy định pháp lý của từng trường hợp, như sau:
a.1. Tài sản được mua lại gắn liền với một dự án đầu tư của doanh nghiệp
Do quy định pháp luật hiện nay hạn chế các doanh nghiệp mua bán dự án đầu tư gắn liền với bất động sản115, do đĩ các doanh nghiệp chuyển sang mua lại một doanh nghiệp gắn liền với bất động sản và/hoặc những lợi ích kinh tế khác. Hình thức này được sử dụng khá nhiều hiện nay. Ở khía cạnh nào đĩ thì đây cũng là một trong số các hình thức mua lại và thâu tĩm doanh nghiệp. Trong hình thức này, các doanh nghiệp cĩ hai loại hình chuyển nhượng như sau:
112 Cẩm nang Mua bán-Sáp nhập tại Việt Nam, tr. 10; McKinsey Quarterly, ‘Integrating purchasing in M&A: An interview
with Lenovo’s chief procurement officer’,
http://www.mckinseyquarterly.com/Integrating_purchasing_in_MA_An_interview_with_Lenovos_chief_procurement_office r_2132 , Dân trí, http://dantri.com.vn/c83/s83-60531/lenovo-mua-lai-bo-phan-may-tinh-cua-ibm.htm ; VnExpress,
http://www.vnexpress.net/GL/Vi-tinh/2004/12/3B9D9D76/ ;
113 Sài Gịn Giải Phĩng, ‘Doanh nghiệp VN mua lại thương hiệu nước ngồi’; Vietnamnet, ‘Kem Wall’s về với Kinh Đơ như
thế nào?’ http://www.vietnamnet.vn/kinhte/toancanh/2003/4/8747/ , Cẩm nang Mua bán-Sáp nhập tại Việt Nam, tr. 10
114 Tạp chí Thương hiệu Việt Online, http://thuonghieuviet.com/News/Detail/?gID=7&tID=12&cID=14533 .
115 Nghị định số 153/2007/NĐ-CP, Điều 4, Điều 6 và Điều 7; Nghị định 108/2006/NĐ-CP, Điều 65 và Điều 66; Thơng tư số
- Doanh nghiệp gắn kèm dự án mà các bên chuyển nhượng cho nhau bao gồm bất động sản và/hoặc lợi ích kinh tế khác và tồn bộ bộ máy điều hành dự án;
- Doanh nghiệp gắn kèm dự án mà các bên chuyển nhượng cho nhau gồm bất động sản và/hoặc lợi ích kinh tế khác nhưng khơng bao gồm bộ máy điều hành dự án.
Khung pháp lý điều chỉnh những trường hợp nêu trên bao gồm: Luật Đầu tư, Luật Doanh nghiệp, Luật Đất đai, Luật Kinh doanh Bất Động sản, Luật Cạnh tranh và các văn bản hướng dẫn thi hành.
a.2. Tài sản được mua lại thuộc về quyền sở hữu của doanh nghiệp
Đối với thâu tĩm doanh nghiệp cĩ bao gồm tài sản là bất động sản, doanh nghiệp mới (hợp nhất), doanh nghiệp thâu tĩm (sáp nhập) phải thực hiện các thủ tục đăng ký lại quyền sở hữu tài sản là bất động sản theo quy định của pháp luật.
Khung pháp lý điều chỉnh những trường hợp nêu trên bao gồm: Luật Đầu tư, Luật Doanh nghiệp, Luật Đất đai, Luật Xây dựng, Luật Kinh doanh Bất Động sản, Luật Cạnh tranh và các văn bản hướng dẫn thi hành.
b. Thực tiễn và bình luận:
Hình thức mua lại và thâu tĩm được nêu ở Mục 2.2.8.(a.1) nêu trên được phổ biến trước đây vì việc chuyển nhượng vốn trong nội bộ doanh nghiệp khơng phải chịu thuế chuyển nhượng và lệ phí trước bạ như trong hình thức chuyển nhượng bất động sản khác và những cổ đơng cá nhân trong các doanh nghiệp bị thâu tĩm khơng phải đĩng thuế thu nhập cá nhân khi chuyển nhượng cĩ lãi cổ phần. Nhưng kể từ ngày 01/01/2010, các cổ đơng chuyển nhượng vốn mà cĩ thu nhập từ đầu tư vốn, chuyển nhượng vốn sẽ phải đĩng thuế thu nhập cá nhân116 thì hình thức chuyển nhượng này cĩ thể khơng cịn phổ biến như hiện nay.