tính ổn định của hệ thống tín dụng.
3.2.2. Về xác định tình trạng mất khả năng thanh tốn làm căn cứ mở thủ tục phá sản mở thủ tục phá sản
Theo UNCITRAL thì tình trạng mất khả năng thanh toán được hiểu là "trường hợp con nợ khơng có khả năng thanh tốn các khoản nợ của mình khi đến hạn hoặc trường hợp nghĩa vụ của con nợ vượt quá tài sản của mình" [37].
Việc xác định thời điểm TCTD lâm vào tình trạng phá sản, ngun nhân của tình trạng trên có ý nghĩa rất quan trọng. Luật Phá sản năm 2004 đã quy định theo hướng đơn giản hóa tiêu chí xác định tình trạng phá sản, theo đó, doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản chỉ căn cứ vào một tiêu chí duy nhất là "khơng có khả năng thanh tốn được khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có u cầu" [23, Điều 3]. Tiêu chí xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản nói trên chỉ là căn cứ cho việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chứ không phải là căn cứ cho việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã.
Quy định này không phù hợp đối với TCTD. Khi TCTD có nguy cơ mất khả năng chi trả thì đã bị đặt vào trong tình trạng kiểm sốt đặc biệt mặc dù kiểm soát đặc biệt chưa được coi là dấu hiệu pháp lý để xác định một TCTD lâm vào tình trạng phá sản. Đối với TCTD, nếu chỉ căn cứ vào dấu hiệu mất khả năng thanh tốn nợ đến hạn thì khơng phù hợp mà cần căn cứ vào các quy định liên quan đến quản lý rủi ro trong ngân hàng. Hơn nữa, TCTD mất khả năng thanh tốn khơng phải là do những khoản nợ đến hạn mà phần lớn phải trả khoản nợ trước hạn khi có sự cố bất thường. Sự cố ngân hàng ACB vừa qua cho thấy chỉ một thông tin thất thiệt đã làm cho dân chúng ồ ạt rút tiền trước hạn tại ngân hàng và hậu quả làm cho ngân hàng có nguy cơ mất khả năng chi trả. Nếu khơng có sự ứng cứu kịp thời của NHNN và các
ngân hàng thương mại khác thì ACB đã đổ bể trước khi lâm vào tình trạng phá sản. Mặt khác, khi TCTD mất khả năng chi trả, thì TCTD trở thành con nợ của người gửi tiền đồng thời cũng là chủ nợ của những người vay tiền TCTD mà chưa trả nợ ngân hàng. Từ cơ sở phân tích trên đây cho thấy việc áp dụng các dấu hiệu doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản là khơng hợp lý đối với một TCTD được coi là lâm vào tình trạng phá sản [30].
Nếu xác định thời điểm TCTD mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn sớm như quy định tại Luật Phá sản năm 2004, cần hướng dẫn cụ thể khái niệm nợ, các khoản nợ đến hạn, giới hạn các khoản nợ cũng như trình tự xử lý các khoản nợ để khơi phục lại khả năng chi trả của TCTD cũng như các giải pháp mà TCTD đã áp dụng để xác định dấu hiệu TCTD lâm vào tình trạng phá sản. Đồng thời, cần làm rõ các khái niệm nợ có liên quan mang tính vốn có của TCTD như nợ khó địi, nợ q hạn, nợ khoanh chờ xử lý... để cùng làm sáng tỏ bản chất của việc lâm vào tình trạng phá sản của TCTD có đúng với tình trạng tài chính thực của chúng hay khơng. Trên cơ sở đó, các chủ nợ, NHNN, Tòa án mới có được cơ sở để quyết định áp dụng thủ tục phù hợp (phục hồi hay phá sản TCTD).
Theo tinh thần của Luật Phá sản, khi doanh nghiệp, hợp tác xã khơng thanh tốn được các khoản nợ đến hạn cho các chủ nợ thì chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp. Tuy nhiên, chúng ta đều biết, các TCTD là các trung gian tài chính, đi vay để cho vay và có đối tư- ợng đi vay (người gửi tiền) rất đa dạng. Vì vậy, khi TCTD khơng có khả năng chi trả các khoản tiền gửi đến hạn cho người gửi tiền thì đương nhiên, người gửi tiền có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản TCTD đó, bất kể khoản tiền gửi là bao nhiêu. Vấn đề đặt ra từ quy định của Luật Phá sản là ở chỗ, nếu TCTD mất khả năng chi trả một khoản tiền gửi có giá trị khơng lớn (khoảng vài chục triệu đồng) thì TCTD đó có thật sự lâm vào tình trạng phá sản hay khơng, nhất là trong điều kiện cạnh tranh hiện nay, có khơng ít TCTD lợi dụng vấn đề này để làm ảnh hưởng đến uy tín của TCTD khác.
Vấn đề này sẽ giải quyết như thế nào? Tâm lý chung của bất cứ người gửi tiền nào cũng đều mong muốn sau khi hết hạn thì họ được hồn trả cả gốc và