dụng cung cấp dịch vụ thương mại điện tử có gian hàng của người bán nước ngoài202
Và theo dự báo, con số này sẽ còn tiếp tục tăng trong tương lai Nghị định số
85/2021/NĐ-CP đã quy định về nội dung thương nhân, tổ chức nước ngoài bán hàng hoá trên sàn giao dịch thương mại điện tử Việt Nam tập trung vào: Thứ nhất, trách nhiệm của sàn giao dịch thương mại điện tử liên quan đến tổ chức, cá nhân nước ngoài đó; Thứ hai, hoạt động xuất khẩu, nhập khẩu hàng hoá cùng các thủ tục hải quan; Thứ ba, sự hiện diện thương mại của các tổ chức, cá nhân nước ngoài đó tại Việt Nam Nội dung quy định đối với người nước ngoài bán hàng thông qua thương mại điện tử xuyên biên giới cũng đã được nhiều quốc gia đề tập tới Ví dụ: Tại Trung Quốc, doanh nghiệp nước ngoài bán hàng vào thị trường Trung Quốc thông qua thương mại điện tử xuyên biên giới phải có đại lý (tư cách thể nhân đăng ký tại Trung Quốc) chịu trách nhiệm pháp lý cùng doanh nghiệp đó Doanh nghiệp phải thực hiện một số nghĩa vụ liên qua đến hàng hoá, dịch vụ Hay như Hàn Quốc, Hoa Kỳ, Canada, Mexico, Chile đã đưa ra ngưỡng tối thiểu tính thuế đối với hàng hoá nhập khẩu thông qua môi giới thương mại điện tử
Nghị định số 85/2021/NĐ-CP đã bổ sung Điều 67b Nghị định số 52/2013/NĐ- CP về thương nhân, tổ chức nước ngoài bán hàng trên sàn giao dịch thương mại điện tử Việt Nam Mặc dù vậy vẫn tồn tại ba hạn chế cần tiếp tục hoàn thiện: (i) bổ sung quy định quản lý với bên bán hàng (nước ngoài) trên các website dịch vụ đấu giá trực tuyến – cũng là một loại dịch vụ môi giới thương mại điện tử, cũng như các hình thức môi giới thương mại điện tử khác; (ii) bổ sung quy định trên áp dụng cho cả cá nhân nước ngoài bán hàng chứ không chỉ áp dụng với mỗi thương nhân, tổ chức nước ngoài bán hàng như hiện nay; (iii) bổ sung mở rộng phạm vi áp dụng đối với nền tảng môi giới nước ngoài mà bên mua hàng (Việt Nam) tham gia Như vậy, mới nâng cao hiệu quả và bình đẳng trong quản lý nhà nước với tình trạng hàng hoá lưu thông, bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của bên mua là tổ chức, cá nhân Việt Nam
3 3 4 Kiến nghị liên quan đến nghĩa vụ đặc trưng của các chủ thể trong môi giớithương mại điện tử thương mại điện tử
201 Bộ Công thương, Cục Thương mại điện tử và Kinh tế số (2021), Sách trắng thương mại điện tử Việt Nam
năm 2021, trang 38
202
năm 2021, trang 80
3 3 4 1 Ban hành văn bản bãi bỏ hiệu lực của Nghị định số 59/2006/NĐ-CP
Một trong những nghĩa vụ của thương nhân môi giới thương mại điện tử quy định tại Điều 4 Thông tư số 47/2014/TT-BCT là “Ngăn chặn và loại bỏ khỏi website những thông tin bán hàng hoá, dịch vụ thuộc danh mục hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh theo quy định của pháp luật và hàng hoá hạn chế kinh doanh theo quy định tại Khoản 1 Điều 3 Thông tư này” Tuy nhiên, danh mục những hàng hoá cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh đang cùng được điều chỉnh bởi nhiều văn bản pháp luật chưa thống nhất với nhau, chồng chéo về nội dung, cụ thể, Nghị định số 59/2006/NĐ- CP ngày 12/6/2006, văn bản hợp nhất số 19/VBHN- BCT ngày 9/5/2014 Quy định chi tiết Luật Thương mại về hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện, Luật Đầu tư 2020 Mặt khác Phục lục Danh mục hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện tại Nghị định số 59/2006/NĐ-CP có nội dung chỉ dẫn đến các văn bản quy định cụ thể về từng loại hàng hoá, dịch vụ, tuy nhiên các văn bản này đều đã được sửa đổi, bổ sung, thay thế, nên nội dung chỉ dẫn không còn chính xác
Xét về nguyên tắc, trường hợp các văn bản quy phạm pháp luật có quy định khác nhau về cùng một vấn đề thì áp dụng văn bản có hiệu lực pháp lý cao hơn (khoản 2 Điều 156 Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật) Bên cạnh đó, một văn bản quy phạm pháp luật hết hiệu lực trong trường hợp bị bãi bỏ bằng một văn bản của cơ quan nhà nước có thẩm quyền (khoản 3 Điều 154 Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật) Để đảm bảo nguyên tắc điều chỉnh pháp luật cũng như nguyên tắc áp dụng pháp luật, cơ qua nhà nước có thẩm quyền cần sớm ban hành văn bản bãi bỏ hiệu lực của Nghị định số 59/2006/NĐ-CP Đồng thời cần chọn lọc một số nội dung phù hợp đưa vào Danh mục ngành nghề cấm đầu tư kinh doanh, đầu tư kinh doanh có điều kiện ban hành kèm theo Luật Đầu tư (bảo đảm phù hợp theo quy định tại khoản 2 Điều 4 Luật Đầu tư 2020)
3 3 4 2 Việc quy định bên môi giới thương mại điện tử có nghĩa vụ thay mặt cho bên được môi giới thương mại điện tử là cần thiết, tuy nhiên cần xác định rõ phạm vi những trường hợp này
Nghị định số 85/2021/NĐ-CP quy định chủ thể cung cấp dịch vụ sàn giao dịch thương mại điện tử bán lẻ có tích hợp chức năng đặt hàng và thanh toán trực tuyến có nghĩa vụ: i) Đại diện cho người bán nước ngoài trên sàn giao dịch thương mại điện tử giải quyết các khiếu nại của người tiêu dùng liên quan đến hàng hoá, dịch vụ do thương nhân nước ngoài cung cấp và có trách nhiệm thông báo nghĩa vụ thuế của
người bán nước ngoài khi tham gia sàn giao dịch thương mại điện tử theo quy định của pháp luật Việt Nam; ii) Là đầu mối tiếp nhận và giải quyết các khiếu nại của người tiêu dùng trong trường hợp một giao dịch thực hiện trên sàn giao dịch thương mại điện tử có nhiều hơn 02 bên tham gia; iii) Liên đới trách nhiệm về hàng hoá, dịch vụ bán trên sàn giao dịch thương mại điện tử nếu không thực hiện các nghĩa vụ quy định tại khoản 8, 9 Điều 36203 Trong khi đó, theo Luật Thương mại, chủ thể môi giới không tham gia vào quan hệ pháp luật hình thành giữa bên được môi giới và bên thứ ba
Pháp luật Hàn Quốc cũng có quy định tương tự, toà án có thể cho rằng chủ sàn có chịu trách nhiệm đối với những thông tin được đưa lên bởi bên khác theo nhiều quy định khác Chủ sàn cần có biện pháp phù hợp để gỡ bỏ hoặc khoá các thông tin bất hợp pháp Nếu các biện pháp này không có tác dụng, chủ sàn có thể phải chịu một phần trách nhiệm cùng bên/người đã đưa nội dung này lên (trách nhiệm liên đới)204
Trong Luật mẫu về nền tảng trực tuyến của Viện Luật Châu Âu ELI, cũng có quy định về vấn đề này Tại Điều 13, ngay khi có cơ hội sớm nhất và ngay trước khi ký hợp đồng, nhà điều hành nền tảng có nghĩa vụ phải thông báo cho khách hàng một cách rõ ràng rằng khách hàng sẽ tham gia vào một hợp đồng với nhà cung cấp chứ không phải với nhà điều hành nền tảng Tại Điều 19, trong trường hợp vi phạm ĐIều 13, khách hàng có thể sử dụng quyền và biện pháp khắc phục đối với nhà điều hành nền tảng như đối với nhà cung cấp theo hợp đồng nhà cung cấp – khách hàng Ngoài ra, theo Điều 20, nếu khách hàng có cơ sở hợp lý để tin tưởng rằng nhà điều hành nền tảng số đã chi phối, kiểm soát thực tế đối với bên cung cấp hàng hoá, dịch vụ thì khách hàng có thể buộc nhà điều hành nền tảng số chịu trách nhiệm đối với việc vi phạm nghĩa vụ của bên cung cấp hàng hoá, dịch vụ205
Những quy định trên có lẽ xuất phát từ lý do hoạt động môi giới thương mại điện tử đã chuyển dịch từ mối quan hệ song phương (được điều chỉnh bởi luật nghĩa vụ truyền thống) sang quan hệ đa diện giữa các chủ thể Vì vậy, cần quy tắc pháp lý mới để phân bổ rủi ro phù hợp với mô hình kinh doanh mới Nếu xây dựng những nghĩa vụ của bên môi giới thương mại điện tử liên quan đến thay mặt cho hay liên
203
204 Khoản 16 Điều 1 Nghị định số 85/2021/NĐ-CP
Bộ Công thương (2020), Báo cáo rà soát pháp luật và kinh nghiệm quốc tế trong lĩnh vực thương mại điện
tử, trang 29
205
mẫu của Việt Luật Châu Âu – Kinh nghiệm cho Việt Nam, Hội thảo khoa học “Mô hình kinh tế chia sẻ, những
vấn đề pháp lý đặt ra” do Bộ Tư pháp tổ chức ngày 16/4/2021
đới cùng bên bán được môi giới, thì cần đưa ra sự lý giải thuyết phục bằng cách xây dựng cơ sở lý luận và cơ sở pháp lý của hoạt động môi giới thương mại điện tử, qua đó thừa nhận phạm vi công việc cũng như nghĩa vụ đặc trưng của bên môi giới thương mại điện tử Khi đó, cũng cần ghi nhận nghĩa vụ này ở các hình thức môi giới thương mại điện tử cụ thể khác
3 3 4 3 Nghĩa vụ bảo mật thông tin, an toàn an ninh trong giao dịch môi giới thương mại điện tử
Cần bổ sung quy định: Khi thu thập thông tin cá nhân, bên môi giới thương mại điện tử phải công khai mục đích thu thập, các loại thông tin được thu thập; Thông tin cá nhân của một người không được phép cung cấp cho bên thứ ba khi chưa được sự đồng ý của người đó trừ trường hợp đặc biệt, cấp thiết, được pháp luật quy định cụ thể, doanh nghiệp cần cung cấp thông tin cá nhân của người dùng cho các cơ quan nhà nước có thẩm quyền nhằm bảo vệ lợi ích của chính cá nhân đó và lợi ích chung của cộng đồng, xã hội Cụ thể:
Pháp luật cần quy định rõ ràng những loại thông tin cá nhân nào được coi là cơ bản, loại thông tin cá nhân nào được coi là nhạy cảm, cần phải xử lí đặc biệt
Điều 17 Luật An ninh mạng Việt Nam quy định về việc bảo vệ thông tin thuộc bí mật nhà nước, bí mật công tác, bí mật kinh doanh, bí mật cá nhân, bí mật gia đình và đời sống riêng tư trên không gian mạng nhưng chưa giải thích chi tiết những thông tin như thế nào được coi là “bí mật” Ví dụ: Đạo luật về Bảo vệ Thông tin cá nhân (Act on the Protection of Personal Information – APPI) của Nhật Bản định nghĩa “thông tin cá nhân” là thông tin liên quan đến một cá nhân còn sống, bao gồm tên, ngày tháng năm sinh, những mô tả khác và mã định danh cá nhân được nêu, ghi lại hoặc thể hiện bằng giọng nói, chuyển động hoặc các phương pháp khác trong tài liệu, hình vẽ hoặc hồ sơ điện từ (nghĩa là hồ sơ được lưu giữ ở dạng điện từ, từ tính hoặc các dạng khác không thể nhận biết được bằng giác quan của con người)206 Luật cũng quy định rất rõ những thông tin cá nhân được coi là nhạy cảm, cần được xử lí đặc biệt (special care-required personal information) tại Điều 2(3) bao gồm chủng tộc, tín ngưỡng, địa vị xã hội, tiền sử bệnh tật, hồ sơ tội phạm của cá nhân, thiệt hại thực tế do tội phạm gây ra hoặc các mô tả khác Luật yêu cầu những thông tin trên phải được xử lí đặc biệt cẩn trọng để không gây phân biệt đối xử, thành kiến hoặc các bất lợi khác cho cá