Ngƣời đại diện theo pháp luật của đƣơng sự tham gia TTDS là do đƣơng sự không đủ khả năng tự mình tham gia tố tụng, do đó để đảm bảo nguyên tắc bình đẳng trong xã hội nói chung và nguyên tắc bình đẳng khi
tham gia TTDS nói riêng cũng nhƣ để bảo vệ quyền lợi của các đối tƣợng là công dân yếu thế mà ngƣời đại diện tham gia TTDS. Vì vậy phạm vi tham gia TTDS của ngƣời đại diện theo pháp luật là phạm vi những lĩnh vực của quan hệ pháp luật nội dung phát sinh quan hệ TTDS của đƣơng sự mà ngƣời đại diện đƣợc tham gia TTDS nhân danh đƣơng sự.
Do sự tham gia TTDS của ngƣời đại diện theo pháp luật của đƣơng sự đóng vai trò thiết yếu, gần nhƣ thay mặt đƣơng sự một cách toàn diện, chứ không phải với vai trò bổ sung, trợ giúp vậy nên họ hầu nhƣ không bị giới hạn phạm vi tham gia TTDS. Nhƣ đối với đƣơng sự là cá nhân bị mất NLHVDS, họ không thể nhận thức, kiểm soát hành vi của bản thân, không có khả năng tham gia bất kì quan hệ pháp luật TTDS nào nên khi đó ngƣời đại diện theo pháp luật của họ nhất thiết phải thay mặt họ tham gia tất cả những quan hệ pháp luật TTDS phát sinh với họ kể cả các quan hệ pháp luật liên quan đến quyền nhân thân. Về nguyên tắc, quyền nhân thân là quyền gắn liền với mỗi cá nhân và không thể chuyển giao, tuy nhiên trong trƣờng hợp cá nhân không còn khả năng nhận thức một cách minh mẫn, không tự thực hiện, tự bảo vệ các quyền nhân thân đó thì nhất thiết cần có ngƣời giúp đỡ và ngƣời đại diện theo pháp luật là ngƣời mà pháp luật lựa chọn để thực hiện nghĩa vụ đó. Nhƣ trƣờng hợp đƣợc quy định tại Khoản 4 Điều 69 BLTTDS “Đƣơng sự là ngƣời chƣa đủ sáu tuổi hoặc ngƣời mất NLHVDS thì không có NLHVTTDS. Việc thực hiện quyền, nghĩa vụ TTDS của đƣơng sự, việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho những ngƣời này tại Tòa án do ngƣời đại diện hợp pháp của họ thực hiện”.
Và trong trƣờng hợp quan hệ nhân thân điển hình nhƣ hôn nhân, pháp luật vẫn cho phép cha, mẹ, ngƣời thân thích của vợ, chồng đại diện cho vợ, chồng đó yêu cầu ly hôn trong trƣờng hợp ngƣời vợ, chồng đó bị bệnh tâm thần hoặc mắc bệnh khác mà không thể nhận thức, làm chủ đƣợc hành vi của mình, đồng thời là nạn nhân của bạo lực gia đình do chồng, vợ của họ gây ra làm ảnh hƣởng nghiêm trọng đến tính mạng, sức khỏe, tinh
thần của họ (khoản 2 Điều 51 Luật HN & GĐ). Có thể hiểu rằng ngƣời vợ, chồng lúc này đã mất khả năng tự bảo vệ mình trong quan hệ hôn nhân, đồng thời bị xâm phạm quyền con ngƣời cơ bản của mình do vậy để bảo vệ những đối tƣợng này bắt buộc phải có sự tham gia của ngƣời đại diện đứng ra thay họ thực hiện quyền nhân thân “yêu cầu ly hôn”. Việc thực hiện thay quyền yêu cầu ly hôn không vi phạm nguyên tắc không đƣợc chuyển giao của quyền nhân thân vì việc thực hiện quyền này không do đƣơng sự tự ý chuyển giao mà ngƣời đại diện thay mặt cho pháp luật, cho công lý yêu cầu ly hôn để ngăn chặn sự xâm phạm nghiêm trọng quyền con ngƣời.
Tuy nhiên trong trƣờng hợp đƣơng sự chƣa đủ điều kiện về năng lực chủ thể để tham gia TTDS nhƣng không cần có ngƣời đại diện theo pháp luật thay mặt tham gia tố tụng. Theo khoản 6 Điều 69 BLDS 2015:“Đƣơng sự là ngƣời từ đủ mƣời lăm tuổi đến chƣa đủ mƣời tám tuổi đã tham gia lao động theo hợp đồng lao động hoặc giao dịch dân sự bằng tài sản riêng của mình đƣợc tự mình tham gia TTDS về những việc có liên quan đến quan hệ lao động hoặc quan hệ dân sự đó. Trong trƣờng hợp này, Tòa án có quyền triệu tập ngƣời đại diện hợp pháp của họ tham gia TTDS”.
Ở trƣờng hợp này, đây là một giới hạn về phạm vi tham gia TTDS đối với ngƣời đại diện cũng không hoàn toàn chính xác. Vì tƣ cách ngƣời đại diện theo pháp luật của đƣơng sự vẫn tồn tại nhƣng không cần phải áp dụng. Bởi khi đƣơng sự dù chƣa đảm bảo một cách đầy đủ năng lực chủ thể để tham gia mọi giao dịch dân sự nhƣng trong một số giao dịch họ đã có khả năng tự xác lập, thực hiện theo quy định của pháp luật có thể tự mình tham gia TTDS để bảo vệ mình khi phát sinh những quan hệ TTDS từ các giao dịch dân sự họ tự mình tham gia nhƣ trƣờng hợp trên. Pháp luật quy định nhƣ vậy là để đảm bảo quyền tự định đoạt cho đối tƣợng đƣơng sự này, họ tự quyết đƣợc trong quan hệ dân sự thì có thể tự chủ trong quan hệ TTDS phát sinh từ quan hệ dân sự đó. Tuy họ có thể tự quyết trong một số quan hệ dân sự nhất định, nhƣng NLHVTTDS của họ chƣa hoàn thiện và
do sự hiểu biết, nhận thức của đƣơng sự trong độ tuổi từ đủ 15 đến dƣới 16 còn hạn chế nên việc tham gia TTDS vẫn khó có thể đạt đƣợc hiệu quả cao, quyền và lợi ích chính đáng của họ có thể chƣa đƣợc bảo vệ một cách tối đa.
Trong trƣờng hợp đƣơng sự là pháp nhân với tính chất cộng đồng nên không thể cùng tham gia TTDS để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp chung của cộng đồng. Ngƣời đại diện theo pháp luật của pháp nhân là ngƣời đƣợc cử ra theo quy định của pháp luật thay mặt cho pháp nhân tham gia các quan hệ pháp luật dân sự phát sinh từ hoạt động của pháp nhân trong phạm vi trách nhiệm của mình. Vì vậy có thể hiểu rằng ngƣời đại diện theo pháp luật của pháp nhân không có quyền quyết định khi tham gia quan hệ pháp luật dân sự nói chung quan hệ TTDS nói riêng mà họ chỉ là ngƣời đứng ra thể hiện ý chí của cả cộng đồng mà họ đại diện, thay mặt cho pháp nhân mình tham gia quan hệ TTDS phát sinh từ các quan hệ dân sự mà họ đã đại diện tham gia, để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho pháp nhân mình. Vì thế trong trƣờng hợp pháp nhân chỉ có một ngƣời đại diện theo pháp luật thì pháp luật TTDS không đặt ra sự giới hạn phạm vi tham gia tố tụng nào đối với ngƣời đại diện theo pháp luật của pháp nhân. Đối với trƣờng hợp pháp nhân có nhiều ngƣời đại diện theo pháp luật thì phạm vi tham gia tố tụng của ngƣời đại diện đƣợc xác lập theo quyết định của cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền, theo điều lệ hoặc theo quy định của pháp luật.
2.1.5. Những người không được tham gia tố tụng dân sự với tư cách người đại diện theo pháp luật
Để đảm bảo quyền, lợi ích hợp pháp của đƣơng sự và tính khách quan cho quá trình TTDS, đảm bảo việc giải quyết vụ việc dân sự đem lại công lý cho nhân dân, pháp luật đã loại trừ một số đối tƣợng mà khi họ tham gia TTDS với vị trí ngƣời đại diện cho đƣơng sự thì họ sẽ làm mất đi tính khách quan trong việc giải quyết vụ việc dân sự. BLTTDS 2015 quy định những ngƣời không đƣợc làm ngƣời đại diện cho đƣơng sự bao gồm:
- Nếu họ cũng là đƣơng sự trong cùng một vụ việc với ngƣời đƣợc đại diện mà quyền và lợi ích hợp pháp của họ đối lập với quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời đƣợc đại diện. Do đối lập nhau về quyền lợi nên nếu ngƣời này đại diện cho đƣơng sự, quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự không thể đƣợc bảo vệ, nhƣ vậy sẽ làm mất đi ý nghĩa của việc tham gia TTDS của đƣơng sự, ý nghĩa của hành vi đại diện.
- Nếu họ đang là ngƣời đại diện theo pháp luật trong TTDS cho một đƣơng sự khác mà quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự đó đối lập với quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời đƣợc đại diện trong cùng một vụ việc. Nhƣ vậy một chủ thể đóng hai vai trò của hai phía đối lập trong một mối quan hệ thì không còn tính khách quan trong mối quan hệ đó.
- Cán bộ, công chức trong các cơ quan Tòa án, Viện kiểm sát, Công an không đƣợc làm ngƣời đại diện trong TTDS, trừ trƣờng hợp họ tham gia TTDS với tƣ cách là ngƣời đại diện cho cơ quan của họ hoặc với tƣ cách là ngƣời đại diện theo pháp luật. Những chủ thể này khi tham gia TTDS với tƣ cách ngƣời đại diện của cơ quan mình hoặc ngƣời đại diện theo pháp luật của ngƣời thân mình thì vẫn vì mục đích bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho chủ thể đƣợc đại diện nên họ vẫn đƣợc tham gia.