CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ VỐN
2.3.2 Cổ phần ƣu đãi
Công ty cổ phần có thể có cổ phần ưu đãi. Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ƣu đãi.
Cổ phần ƣu đãi gồm các loại sau đây:
a) Cổ phần ƣu đãi biểu quyết;
b) Cổ phần ƣu đãi cổ tức;
c) Cổ phần ƣu đãi hoàn lại;
d) Cổ phần ƣu đãi khác do Điều lệ công ty quy định.
2.3.2.1 Cổ phần ƣu đãi biểu quyết và quyền của cổ đông ƣu đãi biểu quyết
Cổ phần ƣu đãi biểu quyết là cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông. Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ƣu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định. Cổ đông sở hữu cổ phần ƣu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác.
Chỉ có hai loại chủ thể đặc biệt đƣợc sở hữu loại cổ phần ƣu đãi biểu quyết này đó là : tổ chức đƣợc chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập. Cổ phần ƣu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong ba năm, kể từ khi công ty đƣợc cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Sau thời hạn đó, cổ phần ƣu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông11
Sau ba năm, kể từ ngày thành lập thì chỉ có tổ chức được nhà nước ủy quyền mới còn đƣợc nắm giữ cổ phần ƣu đãi biểu quyết đây là một đặc quyền dành cho cổ đông đặc biệt là nhà nước. Còn đối với cổ đông sáng lập cần phải dự liệu trường hợp luật định này trong bản điều lệ của mình để tránh trường hợp bị thiệt thòi khi cổ phần ƣu đãi biểu quyết của mình bị chuyển thành cổ phần phổ thông mà mất quyền quản trị đối với công ty. Cụ thể là nên xác định tỉ lệ chuyển đổi cổ phần ƣu đãi biểu quyết thành cổ phần phổ thông để vẫn đảm bảo đƣợc việc vẫn nắm quyền quản trị công ty của mình khi bị chuyển thành cổ phần phổ thông.
2.3.2.2 Cổ phần ƣu đãi cổ tức và quyền của cổ đông ƣu đãi cổ tức
Cổ phần ƣu đãi cổ tức là cổ phần đƣợc trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hằng năm. Cổ tức được chia hằng năm gồm cổ tức cố định và cổ tức thưởng. Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty. Mức cổ tức cố định cụ thể và phương thức xác định cổ tức thưởng được ghi trên cổ phiếu của cổ phần ƣu đãi cổ tức12.
Mức cổ tức cố định hàng năm của cổ phần ƣu đãi cổ tức đƣợc xác định bằng tỷ lệ phần trăm của tổng số vốn cổ phần thực góp vào công ty. Căn cứ vào tỷ lệ và tổng số vốn cổ phần thực góp vào công ty để xác định số cổ tức cố định hàng năm của cổ đông ƣu đãi cổ tức.
Cổ tức thưởng của cổ phần ưu đãi cổ tức được xác định theo nguyên tắc sau đây:
a) Không có cổ tức thưởng trong trường hợp không trả cổ tức cho cổ phần phổ thông hoặc mức cổ tức của cổ phần phổ thông thấp hơn mức cổ tức cố định của cổ phần ưu đãi cổ tức;
b) Trường hợp mức cổ tức của cổ phần phổ thông cao hơn hoặc bằng mức cổ tức cố định của cổ phần ưu đãi cổ tức, thì phải có thêm cổ tức thưởng. Cổ tức thưởng được xác định ở mức bảo đảm tổng số cổ tức cố định và cổ tức thưởng của cổ phần ưu đãi cổ tức phải cao hơn mức cổ tức của cổ phần phổ thông được trả trong năm đó;
c) Mức cổ tức cố định hàng năm và cách thức xác định mức cổ tức thưởng do công ty và người đầu tư có liên quan thoả thuận hoặc công ty ấn định theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông.
12 Đ 82-LDN 2005
Tỷ lệ cổ tức, tổng số vốn góp cổ phần, tổng số cổ tức cố định được nhận hàng năm và cách thức xác định cổ tức thưởng phải được ghi trên cổ phiếu của cổ phần ưu đãi cổ tức (Đ20 -NĐ 03/2000/NĐ-CP ngày 3/2/2000).
Cổ phần ƣu đãi cổ tức theo quy định của luật doanh nghiệp luôn cho cổ đông sở hữu nó được hưởng cổ tức cố định ở đây nó có tính chất như một khoản lãi bắt buộc phải trả khi công ty phát hành trái phiếu, nó không phụ thuộc vào tình hình kinh doanh của công ty.
Cổ phần ưu đãi cổ tức luôn cho cổ đông sở hữu nó được hưởng mức cổ tức cao hơn so với cổ đông thường trong trường hợp công ty làm ăn có lãi và chia cổ tức. Đối với loại cổ phần ƣu đãi cổ tức này khi phát hành thì ai cũng muôn mua bởi những ƣu đãi quá tuyệt vời cho cổ đông sở hữu nó.
Cổ phần ưu đãi cổ tức có tính ưu tiên thanh toán trong trường hợp công ty giải thể hoặc phá sản không cao bằng so với cổ phần ƣu đãi hoàn lại, tức là được nhận lại một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào công ty, sau khi công ty đã thanh toán hết các khoản nợ, cổ phần ƣu đãi hoàn lại khi công ty giải thể hoặc phá sản. Ngoài ra cổ đông sở hữu cổ phần ƣu đãi cổ tức không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát.
2.3.2.3 Cổ phần ƣu đãi hoàn lại và quyền của cổ đông ƣu đãi hoàn lại Cổ phần ƣu đãi hoàn lại là cổ phần đƣợc công ty hoàn lại vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu hoặc theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ƣu đãi hoàn lại. Cổ đông sở hữu cổ phần ƣu đãi hoàn lại có các quyền khác nhƣ cổ đông phổ thông trừ quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát. 13.
Theo quy định trên thì công ty có thể phát hành hai kiểu cho trường hợp này:
Thứ nhất : phát hành loại cổ phần mà công ty hoàn lại vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu.
Loại này có thể gây bất lợi cho công ty, trong trường hợp công ty đang gặp khó khăn mà bị cổ đông yêu cầu hoàn lại vốn ngay lập tức thì sẽ càng khó khăn hơn. Quy định nhƣ vậy cũng không thật sự hợp lý bởi vì tính ƣu tiên hoàn vốn của cổ phần ƣu đãi hoàn lại mặc dù cao nhất trong tất cả các loại cổ phần ƣu đãi khác nhƣng nó vẫn bị xếp sau các khoản nợ của công ty, kể cả trái phiếu. Việc yêu cầu hoàn lại bất cứ khi nào có thể sẽ ảnh hưởng đến quyền lợi của chủ nợ của công ty.
Thứ 2 : Loại cổ phần đƣợc công ty hoàn lại phần vốn góp theo điều kiện ghi tại cổ phiếu của cổ phần ƣu đãi hoàn lại . Điều kiện này có thể do công ty đƣa ra hoặc do công ty thỏa thuận với các cổ đông sở hữu nó. Tuy nhiên điều kiện này phải đảm bảo đƣợc quyền lợi của cổ đông ƣu đãi hoàn lại thì mới có thể thuyết phục đƣợc họ góp vốn.