16 K3-Đ 84 LDN
2.6.2 Phát hành trái phiếu
Theo quy định của Luật doanh nghiệp thì công ty có quyền phát hành trái phiếu , trái phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty. Theo quy định của pháp luật Việt Nam , hai cách thức phát hành trái phiếu là :phát hành trái phiếu riêng lẻ và phát hành trái phiếu ra công chúng. Phát hành trái phiếu riêng lẻ đƣợc quy đinh trong pháp luật doanh nghiệp và gần đây nhất Nhà nƣớc ta đã ban hành Nhị định số 52/2006/NĐ-CP ngày 19/5/2006 về phát hành trái phiếu doanh nghiệp đê quy định về phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp . Đối với phát hành trái phiếu ra công chúng theo quy định của pháp luật chứng khoán thì chỉ công ty cổ phần mới đƣợc phép.
a) Phát hành trái phiếu riêng lẻ : là các trƣờng hợp phát hành Trái phiếu doanh nghiệp ( gọi tắt là trái phiếu), theo định nghĩa của Nghị định về phát hành trái phiếu doanh nghiệp mới đƣợc ban hành, là một lọa chứng khoán nợ do doanh nghiệp phát hành , xác nhận nghĩa vụ trả cả gốc và lãi của doanh nghiệp phát hành đối với người sở hữu trái phiếu ( K1- Đ2 - NĐ 52/2006/NĐ-CP)
Cũng theo nghị định này thì nguyên tắc phát hành trái phiếu của doanh nghiệp là : tự vay, tự trả và tự chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng vốn vay(K1-Đ3) Nhƣ vậy đối với phát hành trái phiếu riêng lẻ thì Nhà nƣớc không can thiệp mà chỉ quy định khung pháp lý cho doanh nghiệp tự chủ, tự chịu trách nhiệm về hoạt động phát hành trái phiếu của mình.
Công ty không đƣợc quyền phát hành trái phiếu trong các trƣờng hợp sau đây, trừ trƣờng hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác:
- Không thanh toán đủ cả gốc và lãi của trái phiếu đã phát hành, không thanh toán hoặc thanh toán không đủ các khoản nợ đến hạn trong ba năm liên tiếp trƣớc đó;
- Tỷ suất lợi nhuận sau thuế bình quân của ba năm liên tiếp trƣớc đó không cao hơn mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu định phát hành.
Việc phát hành trái phiếu cho các chủ nợ là tổ chức tài chính đƣợc lựa chọn không bị hạn chế bởi các quy định tại điểm a và điểm b khoản này21
. Theo quy định trên thì công ty cổ phần trong trƣờng hợp mới thành lập đi vào hoạt động chỉ có thể phát hành trái phiếu để vay tiền của các tổ chức tài chính.
b) Phát hành trái phiếu ra công chúng : Thực tế hiện nay chỉ có loại hình công ty cổ phần phát hành trái phiếu để huy động vốn trên thị trƣờng
chứng khoán ( phát hành trái phiếu ra công chúng). Nếu muốn phát hành trái phiếu ra công chúng thì phải hoạt động đƣợc ít nhất ba năm và đều phải có lãi trong ba năm trƣớc đó, ngoài ra nó còn phải tuân thủ các quy định về phát hành trái phiếu ra công chúng theo quy định của pháp luật chứng khoán. Theo Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 thì muốn phát hành traí phiếu ra công chúng công ty cổ phần phải thỏa mãn các điều kiện sau đây:
- Có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký phát hành tối thiểu là 10 tỷ đồng Việt nam
- Hoạt động kinh doanh của năm liền trƣớc năm đăng ký phát hành phải có lãi
- Có phƣơng án khả thi về việc sử dụng và trả nợ vốn thu đƣợc từ đợt phát hành
- Phải có tổ chức bảo lãnh phát hành
- Tổ chức phát hành trái phiếu phải xác định đại diện ngƣời sở hữu trái phiếu.
Theo quy định của luật chứng khoán mới ban hành thì điều kiện để doanh nghiệp phát hành trái phiếu ra công chúng là :
- Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ mƣời tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán;
- Hoạt động kinh doanh của năm liền trƣớc năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, không có các khoản nợ phải trả quá hạn trên một năm;
- Có phƣơng án phát hành, phƣơng án sử dụng và trả nợ vốn thu đƣợc từ đợt chào bán đƣợc Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên hoặc Chủ sở hữu công ty thông qua;
- Có cam kết thực hiện nghĩa vụ của tổ chức phát hành đối với nhà đầu tƣ về điều kiện phát hành, thanh toán, bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tƣ và các điều kiện khác.22