- Nội dung của sự ƣng thuận
2.2.1.Quyền và nghĩa vụ của bờn bảo lónh
Chế định bảo lónh trong BLDS khụng cú điều luật nào quy định về quyền và nghĩa vụ của cỏc chủ thể tham gia quan hệ bảo lónh. Trong luật chuyờn ngành cú quy định quyền và nghĩa vụ của cỏc bờn, tuy nhiờn quy định đú hoàn toàn mang tớnh chuyờn biệt cho một lĩnh vực cụ thể như tớn dụng, ngõn hàng, xuất khẩu lao động.
Tổng hợp cỏc quy định nằm rải rỏc ở cỏc điều luật khỏc nhau, kết hợp với quy định của cỏc văn bản phỏp luật chuyờn ngành cú thể thấy một số quyền và nghĩa vụ cơ bản của cỏc chủ thể tham gia hợp đồng bảo lónh như sau:
Xuất phỏt từ nguyờn tắc cơ bản của luật dõn sự "tự do, tự nguyện cam kết, thoả thuận", quyền đầu tiờn của người bảo lónh là chấp nhận hoặc từ chối đề nghị bảo lónh. Trước khi cú hợp đồng bảo lónh, người bảo lónh nhận được lời đề nghị bảo lónh, cú thể từ người được bảo lónh hoặc cú thể từ người nhận bảo lónh. Khi cú lời đề nghị này, người bảo lónh cú quyền từ chối hoặc chấp nhận lời đề nghị. Sau khi đó chấp nhận yờu cầu bảo lónh, người bảo lónh cú quyền yờu cầu người được bảo lónh cung cấp tài liệu, thụng tin cú liờn quan đến việc thẩm định bảo lónh và tài sản bảo đảm (thụng thường chỉ người bảo lónh chuyờn nghiệp mới cú yờu cầu này). Trong giao kết hợp đồng bảo lónh, người bảo lónh cú quyền thoả thuận về phạm vi bảo lónh, thời hạn bảo lónh. Bảo lónh liờn đới hoặc bảo lónh theo phần riờng biệt (quy chế của người cú nghĩa vụ phụ)...; Người bảo lónh cú quyền khởi kiện người được bảo lónh hoặc những người đồng bảo lónh để yờu cầu thực hiện nghĩa vụ (Điều 365, 367 BLDS). Đõy là quyền quan trọng của người bảo lónh, vỡ vậy, chỳng tụi sẽ phõn tớch sõu hơn ở phần sau. Ngoài ra, một trong những quyền quan trọng của bờn bảo lónh là thu phớ bảo lónh. Thụng thường, việc thu phớ bảo lónh chỉ xảy ra đối với người bảo lónh chuyờn nghiệp, cũn trong đời sống dõn sự, bảo
lónh chỉ dựa trờn cơ sở tỡnh cảm, thõn quen. Với việc thu phớ bảo lónh, hoạt động bảo lónh của cỏc TCTD đó trở thành nghiệp vụ kinh doanh thu lợi nhuận. Theo quy định hiện hành mức phớ bảo lónh do cỏc bờn tự thoả thuận trong giới hạn do Ngõn hàng nhà nước quy định, đõy là điểm mới, trước đõy, mức phớ này do Ngõn hàng nhà nước ấn định. Việc trao quyền cho TCTD thoả thuận với khỏch hàng mức phớ bảo lónh là phự hợp với nhu cầu của cỏc TCTD, đảm bảo nguyờn tắc thoả thuận trong giao dịch bảo lónh; đảm bảo sự cạnh tranh lành mạnh trong chiến lược kinh doanh của từng TCTD. Điều đú cũng phự hợp với nguyờn tắc của cơ chế thị trường, theo đú cơ quan quản lý Nhà nước khụng can thiệp quỏ sõu vào quyền tự do thoả thuận của cỏc bờn tham gia quan hệ bảo lónh. Mặt khỏc, quy định này là hồn tồn phự hợp với thụng lệ quốc tế.
Điều 367 BLDS quy định, khi bờn bảo lónh đó hồn thành nghĩa vụ thỡ cú quyền yờu cầu bờn được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ đối với mỡnh... Quy định này chỉ cú ý nghĩa thực tiễn trong trường hợp bảo lónh liờn đới, tức là đến hạn thực hiện nghĩa vụ mà người được bảo lónh khụng thực hiện, và người cú quyền đó yờu cầu người bảo lónh thực hiện nghĩa vụ bảo lónh. Sau khi thực hiện nghĩa vụ bảo lónh xong, người bảo lónh quay lại yờu cầu người được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ đối với mỡnh. Khi đú, người được bảo lónh cú thể vẫn cũn nhiều tài sản nhưng người nhận bảo lónh khụng yờu cầu thực hiện nghĩa vụ mà lại yờu cầu ngay người bảo lónh thực hiện nghĩa vụ bảo lónh. Do vậy, khi người bảo lónh thực hiện xong nghĩa vụ và quay lại yờu cầu người được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ đối với mỡnh thỡ người bảo lónh vẫn cũn tài sản để thực hiện nghĩa vụ với người nhận bảo lónh. Với bảo lónh khụng liờn đới, thỡ quyền này của người bảo lónh chỉ tồn tại trờn lý thuyết, bởi vỡ, người nhận bảo lónh phải chứng minh được việc người được bảo lónh đó khụng cũn tài sản để thực hiện nghĩa vụ, khi đú mới cú quyền yờu cầu người
bảo lónh thực hiện nghĩa vụ. Nhưng nếu người được bảo lónh đó khụng cũn tài sản để thực hiện cho người nhận bảo lónh thỡ cũng sẽ khụng cũn tài sản để thực hiện nghĩa vụ trở lại đối với người bảo lónh. Cú chăng, nghĩa vụ đú sẽ được thực hiện trong tương lai (khi nào người được bảo lónh cú tài sản, thỡ khi đú người bảo lónh sẽ yờu cầu người được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ).
Với quy định của điều 367 BLDS, cú thể thấy quyền yờu cầu của người bảo lónh chỉ phỏt sinh sau khi đó hồn thành nghĩa vụ. Cần phải hiểu như thế nào đối với khỏi niệm "hoàn thành nghĩa vụ", hoàn thành nghĩa vụ cú đồng nghĩa với thực hiện trọn vẹn nghĩa vụ bảo lónh khụng? chắc chắn là khụng. Bởi vỡ, ta thử xem xột một giả thiết, khi nghĩa vụ chớnh đến hạn, người được bảo lónh đó thực hiện một phần nghĩa vụ, phần cũn lại được người bảo lónh thực hiện, người nhận bảo lónh đó nhận đủ nợ do vậy, khụng yờu cầu người bảo lónh thực hiện nữa. Trường hợp này, người bảo lónh vẫn cú quyền yờu cầu người được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ đối với mỡnh, điều này là chắc chắn khụng thể khỏc được. Như vậy, cú thể khẳng định, người bảo lónh thực hiện một phần nghĩa vụ bảo lónh cũng cú quyền yờu cầu người được bảo lónh hồn trả một phần tương ứng.
Nếu chỉ đọc điều luật theo hướng xuụi, ta sẽ thấy người bảo lónh cú quyền yờu cầu người được bảo lónh hồn trả lại cho mỡnh phần nghĩa vụ mà mỡnh đó thực hiện với người nhận bảo lónh. Tuy nhiờn, nếu đặt vấn đề ngược lại cú khi nào người bảo lónh thực hiện xong nghĩa vụ bảo lónh mà khụng cú quyền yờu cầu đối với người được bảo lónh khụng? Như núi ở phần trờn, bảo lónh là quan hệ tay đụi giữa người bảo lónh và người nhận bảo lónh. Do vậy, người được bảo lónh cú thể biết hoặc khụng biết cú tồn tại quan hệ bảo lónh cho nghĩa vụ của mỡnh. Khi đến hạn thực hiện nghĩa vụ, người được bảo lónh đó tự nguyện thực hiện nghĩa vụ được bảo lónh, song do cú yờu cầu từ người nhận bảo lónh và khụng biết việc người được bảo lónh đó thực hiện nghĩa vụ,
người bảo lónh lại thực hiện nghĩa vụ bảo lónh. Trường hợp này, người bảo lónh cú quyền yờu cầu người được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ đối với mỡnh khụng? Để trả lời cho cõu hỏi này cần phải xem xột từng trường hợp cụ thể.
Trường hợp người được bảo lónh cú yờu cầu hoặc biết việc cú người bảo lónh cho nghĩa vụ của mỡnh, cú thể coi đõy là quan hệ uỷ quyền thực hiện nghĩa vụ giữa người được bảo lónh và người bảo lónh. Và như vậy, nếu người được bảo lónh tự mỡnh thực hiện nghĩa vụ mà khụng cần đến người bảo lónh, hoạt động này của người được bảo lónh được coi như quyết định đơn phương chấm dứt hợp đồng uỷ quyền với người bảo lónh. Tuy nhiờn, đi kốm với quyết định này, người được bảo lónh phải cú nghĩa vụ bỏo trước cho người bảo lónh trong một khoảng thời gian hợp lý (khoản 1 điều 588 BLDS). Nếu người được bảo lónh đó bỏo trước mà người bảo lónh vẫn thực hiện nghĩa vụ đối với người nhận bảo lónh thỡ quyền yờu cầu của người bảo lónh đối với người được bảo lónh sẽ khụng cũn mà thay vào đú, người bảo lónh phải yờu cầu người nhận bảo lónh hồn trả lại những gỡ đó nhận theo quy định của điều 599 BLDS. Ngược lại, nếu người được bảo lónh khụng bỏo trước theo quy định của phỏp luật, hoạt động uỷ quyền vẫn tồn tại và người bảo lónh thực hiện nghĩa vụ bảo lónh là đỳng, do vậy cú quyền yờu cầu người được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ với mỡnh.
Trường hợp người được bảo lónh khụng yờu cầu và cũng khụng biết việc cú người bảo lónh cho mỡnh. Rừ ràng, nếu khụng yờu cầu tức là khụng cú hợp đồng uỷ quyền giữa người được bảo lónh và người bảo lónh và khi thực hiện nghĩa vụ, người được bảo lónh cũng khụng cú nghĩa vụ phải bỏo cho ai. Do vậy, nếu người bảo lónh thực hiện nghĩa vụ bảo lónh với người nhận bảo lónh khi người được bảo lónh đó thực hiện nghĩa vụ thỡ người được bảo lónh khụng cú lỗi. Nghĩa vụ tỡm hiểu thuộc về người bảo lónh, nếu khụng tỡm hiểu kỹ, mà thực hiện nghĩa vụ bảo lónh, thỡ người bảo lónh cú lỗi, do vậy mất
quyền yờu cầu người được bảo lónh. Tuy nhiờn, quyền này khụng mất đi mà nú chỉ chuyển từ đối tượng này sang đối tượng khỏc, cụ thể trường hợp này quyền đú sẽ chuyển sang đối tượng là người nhận bảo lónh.
Cỏc trường hợp nờu trờn được xem xột trong trường hợp người bảo lónh thực hiện nghĩa vụ bảo lónh khi nghĩa vụ được bảo lónh khụng cũn tồn tại. Vậy, trường hợp nghĩa vụ được bảo lónh vẫn cũn tồn tại ở thời điểm thực hiện nghĩa vụ bảo lónh thỡ sao? Cụ thể hơn, người bảo lónh trả nợ đến hạn thay cho người được bảo lónh, sau đú, người được bảo lónh cũng thực hiện nghĩa vụ do khụng được thụng bỏo về việc người bảo lónh trả nợ thay mỡnh. Theo quan điểm của TS. Nguyễn Ngọc Điện thỡ, người bảo lónh cú quyền yờu cầu người được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ với mỡnh, quyền này cú được là do tư cỏch phỏp lý của người bảo lónh, bởi vỡ, sau khi đó thực hiện nghĩa vụ bảo lónh với người nhận bảo lónh, người bảo lónh sẽ trở thành người thế quyền của người nhận bảo lónh.
Là người thế quyền, người bảo lónh lại khụng cú trỏch nhiệm bỏo cho người được bảo lónh về việc thế quyền yờu cầu: trỏch nhiệm này thuộc về người chuyển giao quyền yờu cầu (khoản 2 Điều 309 BLDS). Cũng cần núi rừ thờm, việc chuyển giao quyền yờu cầu khụng cần phải cú sự đồng ý của người cú nghĩa vụ, tức là quyền yờu cầu được chuyển giao từ người nhận bảo lónh sang cho người bảo lónh khụng cần cú sự đồng ý của người được bảo lónh, chỉ cần thụng bỏo để người được bảo lónh biết để thực hiện nghĩa vụ mà thụi.
Như vậy, trong mọi trường hợp người được bảo lónh phải được thụng bỏo, cú thể từ người bảo lónh hoặc từ người nhận bảo lónh. Mặt khỏc, tinh thần chung của nhà làm luật là: nghĩa vụ trả nợ trước hết thuộc về người được bảo lónh chứ khụng phải của người bảo lónh. Do vậy, nếu người bảo lónh trả nợ thay cho người được bảo lónh mà khụng bỏo cho người này biết, để họ lại
tiếp tục trả một lần nữa, thỡ người được bảo lónh hồn tồn khụng cú lỗi gỡ, và như vậy người bảo lónh mất quyền yờu cầu họ (Điều 45, Nghị định 163/CP).
Từ phõn tớch này cú thể rỳt ra một kết luận. Để cú quyền yờu cầu đối với người được bảo lónh, người bảo lónh sau khi thực hiện nghĩa vụ bảo lónh, phải thụng bỏo cho người được bảo lónh trước khi người được bảo lónh thực hiện nghĩa vụ được bảo lónh đối với người nhận bảo lónh [16, tr.74].
Tuy nhiờn, trong tất cả cỏc trường hợp nờu trờn, quyền yờu cầu của người bảo lónh khụng mất đi mà nú được chuyển từ chủ thể này sang chủ thể khỏc, từ người được bảo lónh sang người nhận bảo lónh.
Một trong những quyền quan trọng nữa của người bảo lónh, đú là quyền yờu cầu người cựng bảo lónh. Đoạn 2, Điều 365 BLDS quy định, khi một người trong số những người bảo lónh liờn đới đó thực hiện tồn bộ nghĩa vụ thay cho bờn được bảo lónh thỡ cú quyền yờu cầu người bảo lónh cũn lại phải thực hiện phần nghĩa vụ của họ đối với mỡnh.
Trước tiờn cần khẳng định quyền yờu cầu này chỉ xuất hiện trong bảo lónh liờn đới giữa cỏc đồng bảo lónh mà khụng xảy ra đối với loại bảo lónh theo phần độc lập. Theo quy định của điều luật, một trong số cỏc đồng bảo lónh đó thực hiện thay cho bờn được bảo lónh, thỡ nghĩa vụ chấm dứt. Toàn bộ nghĩa vụ ở đõy cần phải hiểu là nghĩa vụ bảo lónh chứ khụng phải nghĩa vụ được bảo lónh.
Vớ dụ: C cú khoản nợ 1 tỷ đồng, A và B cam kết bảo lónh 500 triệu. Đến hạn, A đứng ra trả toàn bộ 500 triệu sau đú A đũi B thực hiện nghĩa vụ bảo lónh. Trường hợp này A chỉ phải thực hiện nghĩa vụ 500 triệu là phỏt sinh quyền yờu cầu đối với B mà khụng phải thực hiện toàn bộ 1 tỷ mới phỏt sinh quyền yờu cầu.
Từ những quy định mang tớnh chất nguyờn tắc của BLDS, cỏc văn bản luật chuyờn ngành đó cụ thể húa cỏc quyền, nghĩa vụ của bờn bảo lónh. Tại
Điều 3 của Thụng tư liờn tịch số 08/2007/TTLT/BLĐTBXH-BTP ngày 11/7/2007của Bộ Lao động-Thương binh và Xó hội-Bộ Tư phỏp hướng dẫn chi tiết một số vấn đề về nội dung hợp đồng bảo lónh và thanh lý hợp đồng bảo lónh cho người lao động đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng cú quy định:
Quyền của bờn bảo lónh:
Trừ trường hợp cỏc bờn cú thỏa thuận khỏc hoặc phỏp luật cú quy định khỏc, bờn bảo lónh cú cỏc quyền sau:
a) Được bờn nhận bảo lónh, bờn được bảo lónh và cỏc bờn cú liờn quan thụng tin đầy đủ, chớnh xỏc về quyền và nghĩa vụ của bờn được bảo lónh đối với bờn nhận bảo lónh;
b) Yờu cầu bờn nhận bảo lónh thụng bỏo về nơi làm việc, tỡnh hỡnh việc làm, thu nhập, sức khỏe, điều kiện làm việc, điều kiện sinh hoạt của bờn được bảo lónh;
c) Yờu cầu bờn nhận bảo lónh thực hiện đỳng cam kết với bờn bảo lónh và bờn được bảo lónh;
d) Trong trường hợp bờn nhận bảo lónh khụng thực hiện hoặc thực hiện khụng đỳng, khụng đầy đủ cỏc nghĩa vụ nờu tại cỏc điểm 3.4.a; 3.4.b; 3.4.d và 3.4.g Mục này mà gõy thiệt hại cho bờn bảo lónh thỡ bờn bảo lónh cú quyền yờu cầu bồi thường thiệt hại và sử dụng số tiền bồi thường thiệt hại đú để bự trừ nghĩa vụ với bờn nhận bảo lónh, nếu cú.
Nghĩa vụ của bờn bảo lónh
a) Chuyển giao giấy tờ, tài liệu chứng minh khả năng tài chớnh, năng lực, uy tớn của mỡnh và cỏc loại giấy tờ cần thiết khỏc cho bờn nhận bảo lónh;
b) Vận động, giỏo dục bờn được bảo lónh thực hiện đỳng cỏc nghĩa vụ theo hợp đồng đó ký kết với bờn nhận bảo lónh; thực hiện cỏc biện phỏp cần
thiết để ngăn ngừa, khắc phục thiệt hại do bờn được bảo lónh vi phạm hợp đồng gõy ra;
c) Thực hiện nghĩa vụ thay cho bờn được bảo lónh trong phạm vi đó cam kết trong trường hợp bờn được bảo lónh khụng thực hiện hoặc thực hiện khụng đỳng, khụng đầy đủ nghĩa vụ trong hợp đồng đó ký với bờn nhận bảo lónh;
d) Giao tài sản thuộc quyền sở hữu của mỡnh cho bờn nhận bảo lónh hoặc người thứ ba theo thỏa thuận để xử lý trong trường hợp khụng thực hiện hoặc thực hiện khụng đỳng, khụng đầy đủ nghĩa vụ bảo lónh [11].